哈特《法律的概念》讀書筆記

1、哈特法律的概念讀書筆記哈特(1907-1992),英國(guó)著名法學(xué)家。新分析法學(xué)派首創(chuàng)人。曾長(zhǎng)期任牛津大學(xué)法理學(xué)教授，是西方世界著名的法理學(xué)大家。他的學(xué)說和凱爾森的純粹法學(xué)構(gòu)成了20世紀(jì)分析實(shí)證主義法學(xué)中的兩派。20世紀(jì)60年代末，在西方法學(xué)界，以哈特與.富勒為中心，開展了戰(zhàn)后實(shí)證主義法學(xué)和新自然法學(xué)的長(zhǎng)期論戰(zhàn)。1907年，哈特生于一個(gè)猶太家庭。1929年畢業(yè)于牛津大學(xué)，成績(jī)優(yōu)異，對(duì)古典文學(xué)、古代歷史、哲學(xué)尤其是新興的語言哲學(xué)很有興趣。畢業(yè)之后從事律師工作8年，如果沒有這段從事法律實(shí)務(wù)工作的日子，他不可能成為一名法學(xué)家。聰慧的頭腦，正規(guī)的學(xué)院教育，較長(zhǎng)的司法實(shí)踐，對(duì)文史哲的濃厚興趣，哈特的經(jīng)歷符合

2、了成長(zhǎng)為一名法學(xué)大家的基本要求。哈特教授的法律的概念是20世紀(jì)法律哲學(xué)領(lǐng)域最重要的一本書，是學(xué)習(xí)法理學(xué)與法律哲學(xué)不可或缺的經(jīng)典，已經(jīng)被翻譯成許多不同語言的版本。從1961年問世以來，本書就以它優(yōu)美的文筆和活晰的論證，激發(fā)了無數(shù)學(xué)生去思考諸如“什么是法律”以及法律、道德與正義的區(qū)別等法律相關(guān)的種種問題。他對(duì)法律哲學(xué)和法理學(xué)的理論貢獻(xiàn)是無與倫比的。哈特在法律的概念一書中，將法律的概念，或法律是什么這個(gè)問題視為“一個(gè)惱人不休的問題”(persistent?questions),正如哈特所言：關(guān)于人類社會(huì)的問題，沒有幾個(gè)像“什么是法律”這個(gè)問題一樣，持續(xù)不斷的被問著，同時(shí)也由嚴(yán)肅的思想家們以多元的、奇

3、特的，甚至是似是而非的方式提出解答。哈特對(duì)法律的闡釋是描述性的，而非一句話的定義式。他在書中寫到：“當(dāng)我看到一只大象時(shí)，我可以認(rèn)出它，但是我無法定義它。”哈特在其法律的概念中，最后的結(jié)論是，無法給法律下一個(gè)準(zhǔn)確的概念。法律和政治，本身就血肉相連。但是，如果是民主社會(huì)，統(tǒng)治階級(jí)就是全民，法律就會(huì)變成全民意志的體現(xiàn)，而且會(huì)制約政治，讓政治在法律規(guī)定的游戲規(guī)則下玩，這就是法治國(guó)家下的語境。這本書是為法理學(xué)的學(xué)習(xí)者量身定做的，目的是想要促進(jìn)對(duì)于法律、強(qiáng)制與道德的理解，這些社會(huì)現(xiàn)象雖不相同但相互牽連。法律人會(huì)將此書視為分析法學(xué)道德一篇論文，因?yàn)樗P(guān)心的是闡明法律思維的一般架構(gòu)，而非批評(píng)法律或法律政策。

4、此外，作者在許多地方提出了可以說是關(guān)于語詞意義的問題。哈特認(rèn)為語言可以讓現(xiàn)實(shí)被人們所理解，但語詞有局限性，必須推敲這些語詞的社會(huì)語境。我白度后發(fā)現(xiàn)有很多人從“語言哲學(xué)視角”研究哈特的法律思想，什么是語言哲學(xué)，這一點(diǎn)我不關(guān)注也不想搞明白。然而，哈特提出的很多概念“初級(jí)規(guī)則”、“次級(jí)規(guī)則”、“承認(rèn)規(guī)則”、“規(guī)則的內(nèi)在面向”、“規(guī)則的外在面向”，借用一次課堂討論中同學(xué)批評(píng)我的話，可以稱為“相當(dāng)笨重”，自認(rèn)這些語詞并沒有讓現(xiàn)實(shí)更明白，反而讓我更糊涂。由于并無明確的結(jié)論，全書看起來拖沓冗長(zhǎng)，仿佛一場(chǎng)辯論賽，當(dāng)你感覺使出全身力氣說服對(duì)方時(shí)，你已經(jīng)掉進(jìn)了對(duì)方的陷阱，變得黏黏糊糊而缺乏自信。但是這樣的文字，一

5、則從內(nèi)容上為他人提供了思考的基礎(chǔ)和批判的靶子，二則讓讀者看到了書者的思維軌跡和智慧顯現(xiàn)，于我們?nèi)绾嗡伎己苡袉l(fā)。在任何時(shí)間和地點(diǎn)，法律都有一個(gè)最為顯著的普遍特征，就是它的存在意味著特定種類的人類行為不再是任意的，而是在某種意義上具有強(qiáng)制性。在法律的概念這本書里，哈特概括了法律實(shí)證主義的觀點(diǎn)。他認(rèn)為，法律是一套規(guī)則體系，一個(gè)法律命題的真假可以無涉道德價(jià)值判斷，而完全仰賴某種社會(huì)事實(shí)，任何受過教育的人都可能在某些基本方面識(shí)別出法律制度的下列顯著特征。他們包括：以懲罰來禁止或命令某些行為的規(guī)則；要求人們對(duì)那些被自己某些方式傷害的人予以賠償?shù)囊?guī)則；規(guī)定為了設(shè)立授予權(quán)利和創(chuàng)設(shè)義務(wù)的遺囑、契約或其他協(xié)議而

6、必須做些什么的規(guī)則；判定何為規(guī)則和規(guī)則合適被違犯并確定刑罰或賠償?shù)姆ㄔ海灰粋€(gè)制定新規(guī)則并廢除舊規(guī)則的立法機(jī)關(guān)。在這本書中，哈特提出了法律問題中的三個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)第一個(gè)基本爭(zhēng)論點(diǎn)：法律和法律義務(wù)與以威脅為后盾的命令之間有何區(qū)別與聯(lián)系呢？區(qū)別嘛，首先，法律不是由單個(gè)人決定的，現(xiàn)代法律的產(chǎn)生基本上是通過立法機(jī)關(guān)，體現(xiàn)的不是個(gè)人意志；其次，違犯法律義務(wù)的后果并不是由個(gè)人加以實(shí)現(xiàn)的，而是由特定的機(jī)關(guān)所實(shí)施。第二個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)：道德和法律的區(qū)別和聯(lián)系。最好把法律理解成道德或正義的“分支”，法律的“本質(zhì)”在于它同道德或爭(zhēng)議原則的一致，而不在于它是命令與威脅的結(jié)合。第三個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)：什么是規(guī)則？宣稱存在一種規(guī)則意味著什么？法

7、院是真正地使用規(guī)則還是僅僅自稱如此？規(guī)則分為強(qiáng)制性規(guī)則和指示性規(guī)則。懲罰的可預(yù)測(cè)性是法律規(guī)則的一個(gè)重要方面?！罢x”是談?wù)摲蔁o法回避的問題。我們通常用正義、非正義來評(píng)價(jià)法律的好壞、公正、平等與否。尤其是自然法學(xué)派始終認(rèn)為正義是法律的終極價(jià)值，永恒不變的標(biāo)準(zhǔn)，道德即正義。正義與道德在我們看來是那么神圣而理所當(dāng)然，就像我們一度信任的法的權(quán)威。但是很多時(shí)候這些理所當(dāng)然的名詞會(huì)被法律之外的東西所覆蓋?！霸谫澝阑蜃l責(zé)法律及其執(zhí)行時(shí)，法律工作者最常用的詞匯就是正義或非正義，在他們的字里行問，仿佛正義和道德的觀念在外延上是相同的”實(shí)際上每個(gè)人都理所當(dāng)然地認(rèn)為法律本來就應(yīng)該為正義伸張，為道德服務(wù)。但是,人們忘了一些徘徊在法律邊緣的存在。法律有其明確的一面，也有其模糊的一面。哈特要談自己所認(rèn)知的道德、正義以及道德、正義、法律三者的關(guān)系，但其意圖很活楚抨衛(wèi)實(shí)證主義之路。在書中哈特從原始社會(huì)和劫匪命令出發(fā)，剖析了簡(jiǎn)單社會(huì)的三種缺陷，提出了三種補(bǔ)救措施，便是法體系的三個(gè)核心要素。之后容納不同的要素，討論法律與正義、道德乃至國(guó)際法的問題。哈特認(rèn)為，“正義是道德的一個(gè)特殊切面”，也就是說，正義與道德的外延、內(nèi)涵有交集。在法律與道德的關(guān)系上，哈特有自己獨(dú)特的看法。一般認(rèn)為，哈特在這個(gè)問題上，堅(jiān)