施工合同效力特點不可忽視

1、施工合同效力特點不可無視?合同法?規(guī)定，建立工程合同是指承包人進(jìn)展工程建立，發(fā)包人支付價款的合同?？梢姡浔举|(zhì)上屬于承攬加工合同，但由于建立工程具有很強的公共性、危險性和風(fēng)險性，因此，?合同法?把它作為一種獨立合同加以規(guī)定，并規(guī)定了許多強迫性和制止性內(nèi)容。在審訊理論中，準(zhǔn)確地理解這些規(guī)定，對法官斷定合同的成立、生效以及實體處理問題有著非常重要的意義。那么，建筑工程合同終究有那些特點呢？特點之一：主體容許制度?建筑法?、?合同法?雖然沒有對建立合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定，但國家對建立工程合同的主體實行容許制度，要求從事工程承包的主體必須具備經(jīng)國家有關(guān)部門核定的相應(yīng)的資質(zhì)等級條件。也就

2、是說，施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人，還要具有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應(yīng)的法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員、有從事相關(guān)建筑活動所必需的技術(shù)裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。承包人不具備上述條件，所簽訂的建立工程合同是無效的。這在?建筑法?中已有明確規(guī)定。但對建立單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格，法律沒有明確規(guī)定。過去我們根據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，一般要求建立單位或者發(fā)包人也應(yīng)當(dāng)具備法人資格，否那么，所發(fā)包的合同無效。如今看來，這項認(rèn)定不符合現(xiàn)實情況，因為在理論中，存在許多不具備法人資格的其他社會組織，甚至一些經(jīng)過授權(quán)的臨時性機(jī)構(gòu)發(fā)包工程，

3、但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨立的財產(chǎn)，可以對外承擔(dān)民事責(zé)任的情形。因此，對他們所簽訂的建立工程合同，只要不存在其他無效的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，況且?建筑法?、?合同法?均沒有對發(fā)包人的資格作出制止性規(guī)定。特點之二：方案性和程序性雖然意思自治、合同自由等原那么日漸為法律所保護(hù)和弘揚，但由于根本建立是國家進(jìn)展固定資產(chǎn)投資的主要形式，也是衡量國民經(jīng)濟(jì)增長率的重要指標(biāo)，假設(shè)國家不對建立工程工程加以方案調(diào)控，將可能造成固定資產(chǎn)投資戰(zhàn)線過長，規(guī)模過大，且容易引發(fā)經(jīng)濟(jì)過熱和泡沫經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。因此，根本建立工程合同是受到國家方案制約的。這是建立工程合同與其他合同的一個顯著區(qū)別。建立工程合同的程序性要求指的是

4、，建立工程必須嚴(yán)格按照國家規(guī)定的審批權(quán)限和程序確定建立工程，工程施工需要開工報告，重大建立工程需要按照規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進(jìn)展，此外，建立工程合同還得受到國家宏觀政策的調(diào)整，如國家需要壓縮投資規(guī)模，調(diào)整投資構(gòu)造，必須停建、緩建的工程，合同不得再履行?？梢姡M管投資主體和渠道已呈多元化，但建立工程的方案性和程序性并未改變，仍然要進(jìn)展建立工程的可行性研究、立項規(guī)劃審批、設(shè)計開工等。對于方案外的建立工程工程，當(dāng)事人不得簽訂建立工程合同。特點之三：應(yīng)當(dāng)采用書面形式建立工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。這是?合同法?第270條明確規(guī)定的。之所以如此規(guī)定是由建立工程合同特點決

5、定的，表達(dá)了國家對根本建立工程監(jiān)視管理的要求。書面形式是建立工程合同成立的形式要件。?合同法?規(guī)定的書面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建立工程合同的效力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)?合同法?第36條的規(guī)定予以確定，即當(dāng)事人未采用書面形式但已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方承受的，該合同成立。否那么由于不符合法律規(guī)定的合同形式要件，一般應(yīng)認(rèn)定為合同不成立。但建立工程工程已經(jīng)完成，又得到有關(guān)部門同意的，也可以按照有效處理。此外，合同法還對建立工程合同的條款作了規(guī)定，如工程范圍、建立工期、中間交工工程的開工和開工時間、工程質(zhì)量、工程造價、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、開工驗收以及質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量