國際商務合同的簽訂與履行

1、國際商務合同的簽訂與履行先前案例n1998年5月10日，大連甲公司向韓國中間商乙公司發(fā)盤，愿以FOB上海1200美元/公噸價銷售鎳鋁合金5000公噸，5月30日復到有效。5月15日，乙公司來電要求價格降到1100美元/公噸。5月23日國際市場鎳鋁合金漲價，乙公司向甲公司表示接受，并于同日同本國丙公司簽約，以1425美元/公噸銷售5000公噸。5月25日甲公司電告乙公司已無貨。乙公司向大連海事法院起訴甲公司。n問題：乙公司5月15日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司5月23日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司向大連海事法院起訴甲公司，你是法官，應如何判決？n為什么應這樣判決？思考問題

2、：n 乙公司5月15日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司5月23日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司向大連海事法院起訴甲公司，你是法官，應如何判決？n為什么應這樣判決？國際商務合同磋商程序國際商務合同磋商程序n1、詢盤 n2、發(fā)盤（要約）n3、還盤n4、接受（承諾）n其中發(fā)盤與接受是必備環(huán)節(jié)交易磋商的形式 n1、口頭形式n2、書面形式詢盤（inquiry）n1、定義n2、通常只涉及價格n3、通常由買方發(fā)出n4、對雙方（發(fā)盤人或受盤人均無約束力）發(fā)盤（offer）， 要約n買方或賣方向對方提出交易條件并愿意按此條件達成交易的一種表示。通常由賣方提出。n聯合國銷售合同公約規(guī)定：“發(fā)盤是

3、發(fā)盤人一方向對方（特定受盤人）提出訂立合同的建議，內容十分確定，并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意思?！眓 構成發(fā)盤的條件n向一個或一個以上特定的受盤人發(fā)出n表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨n內容必須十分確定（完整、明確、終局）n應送達受盤人發(fā)盤的有效期規(guī)定方法n（1）規(guī)定最遲接受期限 “限10日復到我方”n（2）規(guī)定一段接受的期限 “3天內有效”n（3）有效期不作明確規(guī)定，或只規(guī)定答復傳達的方法n“盡快復”、“速復”、“急復”（太籠統，盡量不采用）n 發(fā)盤的撤回和撤銷n撤回撤回：發(fā)盤人在發(fā)盤尚未生效前發(fā)盤尚未生效前，以更快的方式通知受盤人至少應于發(fā)盤同時到達受盤人，收回發(fā)盤阻止其生效

4、的行為。n n撤銷撤銷：發(fā)盤已到達受盤人手中開始生效，但受盤人尚未表示接受之前受盤人尚未表示接受之前，發(fā)盤人通知受盤人撤銷原發(fā)盤，解除其生效行為。公約對撤回和撤銷的規(guī)定n一項發(fā)盤即使是不可撤銷的，也可撤回；n以下情況發(fā)盤不能被撤銷n（a）發(fā)盤規(guī)定了接受的期限，或表示發(fā)盤是不可撤銷的；n（b）受盤人有理由信賴發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對該發(fā)盤的信賴行事（已經為履行合同做了準備工作）。發(fā)盤的終止n（1）過期n（2）拒絕n（3）還盤n（4）不能控制因素n（5）遺失還盤（counter-offer）n1、定義：交易的一方在接到另一方發(fā)盤后，不同意或不完全同意發(fā)盤中的內容或條件而提出不同建議（修改或增

5、減）的口頭或書面表示。n2、還盤是對原發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤即為失效。發(fā)盤人即不再受原發(fā)盤條件的約束，受盤人亦不能在日后再提出要求接受原來的發(fā)盤。接受（acceptance），承諾n受盤人聲明或以其他行為表示同意一項發(fā)盤，即為接受。對發(fā)盤的接受生效時，合同即成立，對雙方都有約束力。構成接受的條件構成接受的條件 n（1）由發(fā)盤指定的受盤人以聲明或其他行為表示出來；（必須是合法的受盤人發(fā)出）n（2）接受必須是無條件的，即無實質性的修改或變更；na、若表示接受，但附有添加、限制內容，則為拒絕，并構成還盤；nb、若表示接受，但附有添加、限制內容，且并沒有從實質上變更該發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期

6、間內以口頭或書面通知反對其差異外，仍構成接受。n（3）接受必須在發(fā)盤的有效期內表示，并送達發(fā)盤人n 如何對待“逾期接受” n（1）對一項逾期接受，如果發(fā)盤人認為該項逾期接受仍可同意，即這項逾期接受仍有效；n（2）如果一項逾期接受是由于傳遞不當而造成延誤時間，則此逾期接受仍具接受效力（仍可有效），除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認為發(fā)盤已失效。案例1 n某年6月6日甲對乙發(fā)盤如下：“薄荷腦3000公斤，每公斤12.50USDCIFC3新加坡，7-8月裝船，6月10日前復到有效?！眓乙公司因共需4500公斤，因此，乙 6月9日復電：“你6日電接受4500公斤，請電確認。”n此時，由于

7、產地連續(xù)干旱，薄荷腦價格上漲，甲公司去電拒絕：“你9日電歉，由于行情變化，我貨已售出?！眓乙公司提出異議，認為3000公斤已達成，合同成立，雙方發(fā)生爭議。n問：3000公斤合同關系是否成立？為什么？案例2 n 中方某公司于8月3日收到美商發(fā)盤： “8尺的鋼板100噸，每噸800美元CFR上海，12日船期，即期信用證支付，限6日復到有效?！蔽曳接?月4日復電: “你3日電接受，信用證60天期，履行中如有爭議，在中國仲裁。”美商于8月5日復電:“你4日電只能接受即期信用證，仲裁條件可接受，速復?！贝藭r，鋼板市場行情趨漲，我方于8月6日復電:“接受你3日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認。”美商未

8、確認并退回信用證。問: (1)合同是否成立? (2)我方有無失誤之處? 案例3 n甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一項發(fā)盤，發(fā)盤通知中注有 “不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17日前答復有效。但甲公司又于5月10日下午用電報發(fā)出撤回發(fā)盤通知，該通知與發(fā)盤于5月11日上午同時送達乙公司。乙公司接到發(fā)盤和撤銷通知后，立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方就合同是否成立問題發(fā)生爭議。試問甲公司與乙公司之間合同是否成立?為什么?合同成立的時間n接受生效時間，就是合同成立的時間，買賣雙方即存在合同關系，彼此受合同約束。 合同成立的有效條件合同成立的有效條件n1、當事人必須具有簽訂合同的行為能力n2、合同當事

9、人的意思表示必須一致n（自愿、真實的基礎上達成協議）n3、雙方當事人必須互為有償n4、合同的內容必須合法n5、合同必須符合法律規(guī)定的形式常見的合同形式n口頭口頭形式n書面書面形式n公證公證形式：以國家公證機關對合同內容加以審查公證的方式訂立合同。n鑒證鑒證形式：以國家合同管理機關對合同真實性和合法性進行審查而訂立合同。n批準批準形式：經國家主管機關批準才生效。如技術引進合同需報對外經濟貿易部授權的機關批準n登記登記形式：如專利權、房屋買賣合同訂立合同的原則n平等n公平n誠實信用n合法性原則國際貨物買賣的國際公約n80年聯合國國際貿易法委員會制訂的n國際貨物買賣（或銷售）合同公約n適用于：n1、

10、締約國n2、國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律n3、貨物買賣n4、合同的訂立和買賣雙方的權利、義務賣方義務 （P219-220）n交貨n交單n品質擔保 （以風險轉移為限）n權利擔保（以訂立合同時已知道的權利或要求為限）買方的義務n支付貨款n收取貨物合同n履行n轉讓：當事人將合同的權利或義務全部或部分轉讓給第三人。n變更：對合同的條款加以修改或補充。如：標的物、履約地 n 點和方式、有效期的變更。n終止：見下頁n解除：合同有效期前，當事人一方向另一方發(fā)出通知，提前結n 束合同的效力，從而解除雙方權利義務關系。n違約責任與損害賠償合同的終止（大陸法）n清償（即：履約）n解除n抵消（當事人互付到期債

11、務）n提存（債務人因債權人原因而無法交貨時，將標的物交存保管）n免除（債權人單方面放棄債權）n混同（權利人和義務人混合為同一個人，如；資產重組、兼并）提存的案例n尹某到某廠購買了一批中藥，并付清了貨款，雙方協議：20天后提貨。但過了一年，尹不僅未提貨而且下落不明。 藥廠致函尹的單位，促其速來提貨。藥店回信稱：尹出差在外，不清楚他何時回來。該廠再次通知尹的單位，決定代為拖運。藥店竟回信拒收貨物，并稱如果拖運，一切損失由該廠負責。 藥廠在此情況下，只能將尹某所購藥品向本廠所在地的公證處申請?zhí)岽婀C。該批藥品有效期只有兩年，若積壓下去，可能失效。在此情況下，藥廠經公證處許可，將該藥品變賣，將變賣的價

12、金扣除保管費予以提存。 合同的解除n合同有效期屆滿前n當事人一方向另一方發(fā)出通知n提前結束合同的效力n從而接觸雙方權利義務關系合同解除方式n（1）必須向法院起訴或提交仲裁n（2）發(fā)出解除通知，合同即可解除，無需法院判決或仲裁合同解除的條件n1、不可抗力 p268 p275n2、預期違約n3、當事人延遲履行債務n4、法律規(guī)定其他情形違約救濟的方法n實際履行合同n替代貨物或修理貨物n延期執(zhí)行合同n要求損害賠償n降價n宣告合同無效n行使中止權違約類型n根本性違約：損害賠償+合同無效n非根本性違約：僅損害賠償預期違約預期違約 n訂立合同后，當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，（1）他履約能

13、力或他的信用有嚴重缺陷；（2）他在準備履行或履行中的行為。另一方可行使不安抗辯權。n不安抗辯權不安抗辯權：先履約的一方有對方不能履約的確切證據時，在對方未恢復履約能力或提供擔保之前，所享有的一種中止合同履行或解除合同的權利。未能舉證案未能舉證案n1998年4月20日，中國從香港進口聚苯乙烯400噸，CIF青島，中方應于6月25日前開證。中方從駐港辦事處得知，對方資信差。6月20日，中方傳真港方，以港方預期違約為由，宣告中止履行合同。港方立即表示該合同能按期交貨，不同意中止合同，中方不理，又從另一家港商處購貨。7月15日，原賣方交貨，電告中方提貨，中方認為該合同早已撤銷，不準備提貨，港方提出仲裁

14、。思考題n 中方某公司從美國某汽車廠商進口該廠生產的某型號汽車1000輛，交貨期為1997年12月底，該廠無存貨。8月份，工廠準備生產，因資金一時困難，未購進鋼材與發(fā)動機，工廠停產達兩個月。按該廠生產能力，在余下的時間內顯然不能生產這些汽車。試問:(1)美方不能按時交貨應負什么責任?(2)中方應如何處理?答案n（1）中止合同，并立即通知美方。在對方提供保證后，中方繼續(xù)履約；n（2）若中方需貨迫切，可允許美方推遲交貨，但要求賠償損失；n（3）可解除合同，并要求損害賠償；n（4）可同意延期交貨，并要求賠償。 合同的主要條款n主要條款主要條款 p270n格式條款格式條款：當事人為重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。n限制性條款：限制性條款：合同中簽訂的有關限制性貿易做