起草或修改有限責(zé)任公司章程注意事項(xiàng)

1、起草或修改有限責(zé)任公司章程注意事項(xiàng)歡迎來到，下面是給大家介紹的起草或修改有限責(zé)任公司章程應(yīng)特別注意的事項(xiàng)，希望對大家有幫助。在起草或修改有限責(zé)任公司章程時(shí)，首先要進(jìn)行整體考察和判斷，如股東人數(shù)，資本額，總投資額，行業(yè)、投資者經(jīng)濟(jì)實(shí)力、 經(jīng)歷、知識結(jié)構(gòu)和個(gè)性， 投資者之間以往的合作關(guān)系和私人關(guān)系等。 下列是應(yīng)特別注意的事項(xiàng)。(一) 公司章程對人的效力范圍公司法第 11 條規(guī)定，公司章程對公司、 股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。關(guān)于“高級管理人員” ，公司法沒有界定， 可以在章程中約定，如：包括公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、人力資源負(fù)責(zé)人、產(chǎn)品銷售部門負(fù)責(zé)人等。(二) 關(guān)于營業(yè)范圍營

2、業(yè)范圍有市場識別的功能。在交易活動中，章程有界定公司能力和責(zé)任范圍的功能， 從而使與公司交易的相對人識別公司。公司的外部表象具有重要作用。 而這些外部表象最明顯的形式就是公司對外公示的章程。雖然各國已經(jīng)先后廢除了“越權(quán)無效原則”，但公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 仍然相當(dāng)重要。公司章程所規(guī)定的目的范圍條款是公司法對公司權(quán)利能力的限制。 設(shè)立的公司一般都在章程中規(guī)定目的范圍條款，這也是各國公司法的要求。1 、它是公司對外行為能力的表征，也向世人宣傳公司的能力。2 、在對外功能上，目的條款一方面保護(hù)公司的出資人，他們愿意投資這個(gè)公司， 是基于知道資金運(yùn)用的領(lǐng)域和目的， 是基于對章程所訂明的

3、營業(yè)項(xiàng)目的興趣、了解和信任，知道資金投向，譬如他們相信電子領(lǐng)域賺錢而投資， 如果卻今天將錢投入房地產(chǎn)， 明天將錢投入航海，對公司出資人保護(hù)是沒有保障的。3 、通過告知與公司交易的第三人來保護(hù)該第三人， 第三人也因此更相信公司及愿意與公司交易，這樣公司才能發(fā)展。4 、更重要的是，公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 是公司董事、經(jīng)理是否越權(quán)的重要依據(jù)，各國公司法均規(guī)定，董事、經(jīng)理超越公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 的行為給公司造成損失的， 可追究當(dāng)事人的責(zé)任。對公司的營業(yè)范圍，市場經(jīng)濟(jì)國家?guī)缀鯖]限制，只要不危害國家和他人利益都可以做， 依法納稅就可以了。 我國公司法第十二條規(guī)定： 公司

4、的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍， 但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司的經(jīng)營范圍越廣，經(jīng)營可更靈活，但投資者難預(yù)見資金的運(yùn)用，公司的營業(yè)項(xiàng)目可能過于分散 ; 經(jīng)營范圍窄，營業(yè)領(lǐng)域相對集中，投資者和與公司交易的人對公司了解更易，但相對不夠靈活。各有利弊。在公司成立制定章程時(shí)， 應(yīng)根據(jù)股東及公司治理的特點(diǎn)而定。(三) 關(guān)于資本及出資時(shí)間的約定1 、xx 年 12 月修改的公司法將資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，但仍必須明確資本額。資本的多少，根據(jù)公司資金需要而定， 并非越高越好，資本投入后是不得抽走的。一

5、次性投入過多，造成資金閑置和浪費(fèi)，但亦非越低越好， 過低業(yè)務(wù)無法開展， 過低確也影響公司交易相對人對公司實(shí)力和信心的確信。2 、金額大的可約定分期投入。 如果分期投入，應(yīng)明確投入時(shí)間、金額?？梢允蔷唧w的時(shí)間，也可以僅規(guī)定具體出資時(shí)間由董事會決定。應(yīng)該規(guī)定每次出資，各股東應(yīng)按認(rèn)繳的比例同時(shí)繳納。3 、應(yīng)約定如果沒有按時(shí)出資的違約金， 如按每天萬分之五向按時(shí)出資的股東計(jì)付違約金。 經(jīng)守約方催告后仍不足額投資的， 守約股東有權(quán) ( 但無義務(wù) ) 按實(shí)際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。4 、應(yīng)約定在足額繳納出資之前股東的投票、利潤分機(jī)制，如股東按截止當(dāng)時(shí)實(shí)際出資比例行使投票權(quán)和分配利潤。5 、可以對足額繳

6、納出資之前股權(quán)的轉(zhuǎn)讓設(shè)置限制。 可設(shè)定股東在足額繳納其認(rèn)繳的出資之前不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)或約定股東在足額繳納其認(rèn)繳的出資之前轉(zhuǎn)讓股權(quán)的應(yīng)以受讓人受讓股權(quán)后立即繳足轉(zhuǎn)讓人尚未繳足的出資為條件。 因?yàn)楦鶕?jù)最高法院關(guān)于公司法司法解釋三第十三條，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)， 公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的， 以及公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的， 可以請求公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果轉(zhuǎn)讓人和受讓人都不出資，作為公司的發(fā)起人的其他股東會承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn)。6 、對一些項(xiàng)目公司而言， 為了防止公司的投資總額增加而屆時(shí)

7、無人投資造成爛尾， 可以約定項(xiàng)目的投資總額增加時(shí)， 或法律規(guī)定公司應(yīng)按照增加的投資的比例增加資本的或公司股東會決定公司應(yīng)增加資本的，雙方應(yīng)按原股權(quán)比例認(rèn)繳增資 ; 如果一方不按時(shí)增資或增資不足額的，守約方有權(quán) ( 但無義務(wù) ) 按實(shí)際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。(四) 關(guān)于資金外的建設(shè)及經(jīng)營資金籌措根據(jù)股東責(zé)任有限原則，對資金外的建設(shè)及經(jīng)營資金的籌措，如果沒有約定，股東沒有強(qiáng)制的義務(wù)。但公司的事業(yè)，只有資本往往是不夠的。公司所需的資金除雙方投入的資本外， 其余盡可能由項(xiàng)目公司通過向金融機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)融資解決 ; 如果融資機(jī)構(gòu)要求必須股東提供擔(dān)保，雙方應(yīng)按股權(quán)比例提供 ; 當(dāng)項(xiàng)目公司向金融機(jī)構(gòu)融

8、資遇到困難時(shí)，項(xiàng)目建設(shè)及經(jīng)營所需的其他資金由各股東以自身名義籌措和投入，由股東以向項(xiàng)目公司提供股東貸款的方式投入， 資金應(yīng)按比例同時(shí)投入，并且以滿足項(xiàng)目建設(shè)及運(yùn)營的資金需求為原則， 不得對項(xiàng)目的建設(shè)進(jìn)度造成不利影響。 以股東貸款方式進(jìn)行融資的， 貸款年限、利率等具體事宜由公司股東會決定， 由公司分別與個(gè)股東簽署股東貸款協(xié)議。如果一方不按比例提供擔(dān)?；虿话幢壤峁┕蓶|貸款的，守約方有權(quán) ( 但無義務(wù) ) 按實(shí)際投入資金的比例調(diào)整股權(quán)比例。(五) 關(guān)于董事會、監(jiān)事會的組成及產(chǎn)生對此問題，大股東和小股東的立場應(yīng)不同。1 、為保護(hù)小股東，對董事、監(jiān)事的產(chǎn)生可采用累積投票制，這是一種好辦法。2 、有限公

9、司可以在章程和合同中對董事、經(jīng)理、監(jiān)事、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等公司重要職位的產(chǎn)生作出明確約定， 明確個(gè)股東委派或提名或推薦的名額。這一安排比累積投票制更方便、更直接、更有效，在現(xiàn)實(shí)中已普遍采用。這一做法的理論根源是“權(quán)力制衡”機(jī)制。無論是政治團(tuán)體還是經(jīng)濟(jì)團(tuán)體，要想高效運(yùn)作、穩(wěn)定發(fā)展，就必須清除“絕對權(quán)力”，因?yàn)榻^對權(quán)利勢必導(dǎo)致利益的失衡。實(shí)現(xiàn)利益平衡的唯一有效途徑就是權(quán)利制衡。公司內(nèi)部決策、執(zhí)行、監(jiān)督“三權(quán)分立”又“三權(quán)制約”的現(xiàn)代科學(xué)管理體制公司權(quán)力制衡只是外在表現(xiàn)形式。而真正實(shí)現(xiàn)利益均衡和制約的內(nèi)在要求在于“內(nèi)部有自己的人”。此舉可以有效防止大股東專權(quán)， 避免了大股東不準(zhǔn)小股東查帳、 大股東非法轉(zhuǎn)移

10、財(cái)產(chǎn)、隱蔽分利等現(xiàn)象的發(fā)生。如果僧多粥少，可以增設(shè)若干監(jiān)事，使每一股東均有機(jī)會委派人員參與公司運(yùn)營。3 、為防止任人唯親和濫竽充數(shù)，可以對董事、經(jīng)理等的任職資格和條件作出明確規(guī)定。 如有一公司兩個(gè)股東 ( 兩個(gè)男人 ) ，章程規(guī)定，除非經(jīng)股東一致同意，股東的配偶不得在公司擔(dān)任董事、經(jīng)理、監(jiān)事或財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。4 、為有效控制公司管理成本和防止大股東變相私分公司利潤，可對董事經(jīng)理等報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)作出原則性約定。以前曾有不少外資公司，由于公司章程和合同沒有對董事經(jīng)理等報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定， 作為大股東的外方所委派的董事、 經(jīng)理的薪酬是中方委派的人員的數(shù)倍， 嚴(yán)重同工不同酬，大股東變相私分公司利潤。(六) 對關(guān)鍵

11、的經(jīng)營管理人員的選任可以原則約定如公司總經(jīng)理及財(cái)務(wù)總監(jiān)、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由甲股東委派。乙股東向項(xiàng)目公司委派副總經(jīng)理 1 名， HR負(fù)責(zé)人由丙委派。其他管理人員由項(xiàng)目公司聘任。如果沒約定，在控股股東在董事會占多數(shù)的情況下，不明說即意味著控股股東有全部主導(dǎo)權(quán)。(七) 股東會與董事會職權(quán)的劃分哪些事項(xiàng)由股東會決定， 哪些事項(xiàng)由董事會決定， 應(yīng)小心設(shè)置。如：公司法第 16 條第 1 款和第 2 款將為他人提供擔(dān)保的權(quán)利交給公司章程決定， 公司可以擔(dān)保之決定交給股東會或董事會， 對擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額可進(jìn)行限制。(八) 股東會中決定權(quán)與否決權(quán)之爭需要公司股東會占多少比例表決權(quán)通過的事項(xiàng)，根據(jù)己方在公司所占

12、股權(quán)比例而定， 大股東爭取確保即使小股東反對也能通過， 而小股東要確保重大事項(xiàng)有否決權(quán)。根據(jù)公司法，有限公司只有對下列事項(xiàng)作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過： (1) 修改公司章程， (2) 增加資本，(3) 減少資本， (4) 分立， (5) 合并， (6) 解散， (7) 變更公司形式。假如股東甲占 70%、乙占 30%，如果章程和合同沒有作特別的規(guī)定，則意味著上述關(guān)系公司前途命運(yùn)的大事，甲一人便可決定，其它事項(xiàng)，只要占 51%股份的股東通過即可。乙 30%投票權(quán)實(shí)毫無意義。國外有特別決議 (special resolution)和普通決議 (ordinaryresolut

13、ion)之分，特別決議需有75%以上表決權(quán)的股東通過，普通決議則簡單多數(shù)通過即可。小股東應(yīng)爭取下列事項(xiàng)有否決權(quán)：(1) 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃 ;(2) 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、 監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng) ;(3) 審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告 ;(4) 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報(bào)告 ;(5) 審議批準(zhǔn)公司的年度預(yù)算方案、決算方案 ;(6) 對公司發(fā)行債券作出決議 ;(7) 對公司增加或者減少資本作出決議 ;(8) 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議 ;(9) 修改公司章程 ;(10) 對公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案及法定公積金、任意公積金作出決議 ;(11

14、) 對公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)做出決議 ;(12) 對公司提供擔(dān)保事項(xiàng)做出決議 ;(13) 對公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)事項(xiàng)做出決議 ;(14) 對公司改組、整體承包或出租、重大投資、重大合同有關(guān)事項(xiàng)做出決議 ;(15) 對公司關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)做出決議 ;(16) 對公司聘用、解聘會計(jì)師事務(wù)所做出決議。(九) 董事會中決定權(quán)與否決權(quán)之爭我國公司法第 49 條就規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外， 由公司章程規(guī)定。 董事會必須經(jīng)在任全體董事多少人數(shù)通過方有效的事項(xiàng)， 根據(jù)己方在公司所占股權(quán)比例而定， 大股東要確保即使小股東反對也能通過， 而小股東要確保重大事項(xiàng)有否決權(quán)。如在一家房地產(chǎn)公司，小股東

15、爭取到下列事項(xiàng)有否決權(quán)：1) 決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 ;2) 制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案 ;3) 制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 ;4) 制訂公司增加與減少資本以及發(fā)行公司債券的方案 ;5) 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案 ;6) 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置 ;7) 決定聘任或解聘公司總經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)總經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、 及其報(bào)酬事項(xiàng) ;8) 制定公司基本管理制度 ;9) 決定公司金額在 萬元以上的工程招投標(biāo) ;10) 決定規(guī)劃設(shè)計(jì)單位招標(biāo) ( 或確定規(guī)劃設(shè)計(jì)單位 );11) 決定建筑設(shè)計(jì)單位招標(biāo) ( 或確定建

16、筑設(shè)計(jì)單位 );12) 決定施工單位招標(biāo) ( 或確定施工單位 );13) 決定監(jiān)理單位招標(biāo) ( 或確定監(jiān)理單位 );14) 決定公司金額在 萬元以上的原材料采購、設(shè)備采購安裝合同 ;15) 確定總額在 萬元以上的工程款支付 ;16) 決定公司的融資方案 ;17) 決定公司的招商方案 ;18) 決定銷售代理商，并審核銷售代理方案 ;19) 決定產(chǎn)品銷售定價(jià)及其它處分事宜 ;20) 決定物業(yè)管理公司的選聘 ;21) 其他(十) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制有限責(zé)任公司具有人合性質(zhì)，根據(jù)是公司法第 7 條規(guī)定“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。如在一定年限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓給第三方或設(shè)定一定程序，對受讓人的條件

17、( 如國籍 ) 做些限制，董事、監(jiān)事、高管在任職期間不得向現(xiàn)有股東之外的人轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)讓后所持股份不得少于一定量等。在公用事業(yè)特許經(jīng)營項(xiàng)目中，政府通常會要求中標(biāo)人對項(xiàng)目公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別的限制， 如在項(xiàng)目竣工正常運(yùn)行前不得轉(zhuǎn)讓， 在特許經(jīng)營期內(nèi)持有的股權(quán)不得少于一定比例 ( 如 60%)。因?yàn)檎袠?biāo)的目的是通過公開公平公正招標(biāo)程序， 選擇到最有經(jīng)濟(jì)實(shí)力、 最有相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的、價(jià)格最合理 ( 不一定價(jià)格最低 ) 的項(xiàng)目投資者、 組織者和經(jīng)營者，將合同授予它， 通過合同賦予特許經(jīng)營權(quán)并設(shè)定相關(guān)義務(wù)和責(zé)任，以使項(xiàng)目能按招標(biāo)人的要求按時(shí)竣工運(yùn)營和按約定的條件為社會提供產(chǎn)品或服務(wù)。政府看中的是中標(biāo)人的經(jīng)濟(jì)實(shí)

18、力、經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)，如果中標(biāo)人將股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給無經(jīng)驗(yàn)無技術(shù)的人， 招標(biāo)和特許經(jīng)營的目的便落空。另一方面，理論和實(shí)踐普遍認(rèn)為，公司章程不得做禁止轉(zhuǎn)讓的約定，除非其他股東同意按轉(zhuǎn)讓方的條件受讓。 限制的有效性有其法律標(biāo)準(zhǔn)，即如果章程規(guī)定的限制使股東根本不可能出讓其股份， 這種限制就沒有法律效力。案例：有限責(zé)任公司 A股東要轉(zhuǎn)讓股份，在其他股東不購買的情況下將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司之外的第三人 B，簽訂合同并支付了股份價(jià)款。其他股東對此提出異議，認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效，理由是：公司章程中規(guī)定，本公司股東的股權(quán)只能在公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓， 不得轉(zhuǎn)讓給公司之外的第三人，但 A 認(rèn)為轉(zhuǎn)讓時(shí)有效的，理由是按照公司法第 72 條第2 款的

19、規(guī)定，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東征求同意， 其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復(fù)的， 視為同意轉(zhuǎn)讓， 其他半數(shù)以下不同意購買的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) ; 不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓”，并且 A 已經(jīng)按照公司法規(guī)定的程序進(jìn)行了通知。(十一 ) 股東知情權(quán)公司法第三十三條： “ 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求， 說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法

20、利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求*要求公司提供查閱。”公司法沒有規(guī)定股東是否可以復(fù)制公司會計(jì)賬簿，也沒規(guī)定是否可以查閱、復(fù)制原始憑證，在現(xiàn)實(shí)中，小股東由于沒法復(fù)制公司會計(jì)賬簿，無法查閱、復(fù)制原始憑證，根本無法行使知情權(quán)，起訴也無證據(jù)。因此章程可以約定， 還可以約定股東可以聘請會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)。(十二 )約定大股東有忠實(shí)的義務(wù)大股東的忠實(shí)義務(wù)的定位左右著大股東與小股東的關(guān)系，因而是契約性保護(hù)機(jī)制的核心條款。其理論依據(jù)在于：首先，大股東擁有公司的支配權(quán)， 通過支配權(quán)行使獲得了優(yōu)越的地位，保持優(yōu)越地位的人依照

21、“衡平法” 的一般原理負(fù)忠實(shí)義務(wù) ;2其次，大股東通過支配權(quán)參與公司的經(jīng)營，與董事、高級職員一樣有著受托者身份。小股東愿意將錢投進(jìn)來與大股東合作，這本身就是對大股東的信賴，因此大股東不應(yīng)辜負(fù)這種信賴，當(dāng)然應(yīng)負(fù)忠實(shí)義務(wù)。大股東忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容至少應(yīng)包括：(1) 大股東的競業(yè)禁止義務(wù)， 禁止或不經(jīng)公開程序并經(jīng)小股東同意不得進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易， 大股東自己另外單獨(dú)擁有的營業(yè)與公司的營業(yè)存在競爭關(guān)系時(shí)， 得嚴(yán)格明確業(yè)務(wù)區(qū)分的界限， 大股東或它的其他子公司在與公司發(fā)生交易時(shí)必須得經(jīng)小股東批準(zhǔn) ;(2) 禁止公司的任何資源為大股東的的單獨(dú)利益被加以利用或純粹為大股東的利益使公司及其財(cái)產(chǎn)處于風(fēng)險(xiǎn)境地， 大股東不得以

22、任何方式占用公司的資金和其他資產(chǎn)，不得讓公司為其債務(wù)提供任何形式的擔(dān)保 ;(3) 大股東不得侵占公司的商業(yè)機(jī)會， 否則所得利益歸回公司并賠償公司的損失 ;(4)大股東在行使表決權(quán)時(shí)， 不得作出有損于公司和其他股東合法權(quán)益的決定。(十三 ) 表決權(quán)排除的安排表決權(quán)排除是指某一股東與股東會議、某一董事與董事會議討論的決議有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東、董事不得行使表決權(quán)。包括股東表決權(quán)排除和董事表決權(quán)排除。例如，凡解除股東 ( 包括股東的關(guān)聯(lián)企業(yè)或親屬，下同 ) 的責(zé)任，公司對股東行使權(quán)利，免除股東對公司所負(fù)義務(wù)， 批準(zhǔn)股東與公司間訂立的協(xié)議， 該股東及其代理人均不得行使表決權(quán)。通說認(rèn)為，在涉及利益分

23、配或自我交易的情況下，股東個(gè)人利益與公司利益存在沖突， 因此對利害關(guān)系股東實(shí)施表決權(quán)排除是必要的。同樣，關(guān)于董事的表決權(quán)排除，也應(yīng)在合同或章程對利害關(guān)系作具體的界定， 通常不僅包括董事本身， 還包括其所委派的股東、其親屬。董事往往會利用其地位和手中的權(quán)力為自己或其親屬或其“恩主”謀取不合理的利益，大股東常利用董事會來控制公司，利用在董事會上的表決權(quán)從事關(guān)聯(lián)交易，損人利己。表決權(quán)限制制度相對地?cái)U(kuò)大了小股東的表決權(quán)，在客觀上保護(hù)了公司和小股東的利益。(十四 ) 小心設(shè)置會議召開的法定比例和人數(shù)我國公司法沒有就有限責(zé)任公司股東會議、董事會議召開的法定股比、人數(shù)作出限定。 而實(shí)際中往往存在大股東利用優(yōu)

24、勢任意召開股東會、董事會，剝奪小股東開會權(quán)、表決權(quán)的情況。因此，可以在契約性文件中對股東會召開股比、董事會召開人數(shù)予以適當(dāng)限定，確保小股東有出席會議的權(quán)力。 首先看股東會議召開的股比限定， 譬如，A占 60%的股份， B 與 C分別占 20%的股份，如果欲保障A、B、C 均有開會權(quán)，就應(yīng)當(dāng)在公司章程中或股東協(xié)議等契約性文件中約定：會議必須有占 81%股份的股東出席才可召開。 至少應(yīng)規(guī)定會議必須有占61%以上股份的股東出席方可召開。 再看董事會議召開的人數(shù)限定， 譬如，董事會由 5 人組成，由大股東A 委派 3 名代表擔(dān)任，小股東B、C各委派 1 名，這時(shí)應(yīng)列出某些重大事項(xiàng)， 規(guī)定應(yīng)應(yīng)由全體董事

25、出席方可召開董事會會議，其他事項(xiàng)，董事會會議法定人數(shù)為4 人。為免大股東利用程序排斥小股東或其董事出席會議，還應(yīng)對會議 * 程序等作明確約定。(十五 ) 表決權(quán)的限制公司章程可以限制有限股股東的表決權(quán)。 公司法第 43 條規(guī)定個(gè)：有限責(zé)任公司股東會會議由股東按出資比例行使表決權(quán) ; 但是公司章程另有規(guī)定的除外。公司法第 43 條的“公司章程另有規(guī)定除外” 應(yīng)該如何理解 ?有三種理解方法： 第一公司章程可以剝奪股東表決權(quán)。第二可以不按出資比例行使表決權(quán)。第三，表決權(quán)可以由股東以外的人來行使。第一種理解不妥， 公司章程只能從形式上對表決權(quán)進(jìn)行靈活的規(guī)定，而不得排除表決權(quán)作為股東管理權(quán)的實(shí)質(zhì)，正如對平等的追求是對實(shí)質(zhì)平等的追求一樣。 我贊同第二種理解， 公司章程規(guī)定不按出資比例行使表決權(quán)，并不是剝奪、限制股東表決權(quán)，可能出于公司實(shí)際考慮作出的靈活規(guī)定。 如公司章程可以定一個(gè)最高投票權(quán)，對一個(gè)股東的表決權(quán)的最高數(shù)額進(jìn)行限制。這一方面是為了限制大股東對企業(yè) * ，另一方面是為了防止公司為第三者收購。 第三種理解實(shí)際上是分裂表決權(quán)，將股東資格與行使表決權(quán)分裂開來。 公司章程也不能剝奪和限制股東的知情權(quán)和訴訟權(quán)利。(十六 ) 僵局的防止公司章程對表決行使方式和行使比例的設(shè)計(jì)對防止公司僵局至關(guān)重要。如果設(shè)計(jì)不當(dāng)， 就會出現(xiàn)下列僵局， 不利于公司的發(fā)展： (1)對立兩派同