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文檔簡介
1、國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書國際私法第一章國際私法概述一、國際私法的調(diào)整對(duì)象 一一國際民商事關(guān)系(判斷):在主體、標(biāo)的和法律事實(shí)方面含有一個(gè)或一個(gè)以上的因素與國外有聯(lián)系的民商事法律關(guān)系。凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的;民事關(guān)系的標(biāo) 的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的;產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國 的,均為涉外民事關(guān)系。二、國際私法的調(diào)整方法間接調(diào)整方法 沖突規(guī)范:指國際私法有關(guān)法律規(guī)范并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān) 系的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù),而只是指出應(yīng)當(dāng)適用哪個(gè)國家的法律去確定當(dāng)事人之間 的權(quán)利與義務(wù)的方法。主直接調(diào)整方法 實(shí)體規(guī)范:指國際私法的有關(guān)法律規(guī)范直接規(guī)
2、定某種涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的方法。輔三、國際私法的四類規(guī)范規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范:規(guī)定外國人自然人、法人、國家、國際組織 在內(nèi)國民事領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范。沖突規(guī)范概念 法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范 :是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的,指 明某一涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范的總稱。頁腳內(nèi)容國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范概念:即國際條約和國際慣例中具有規(guī)定涉外民商事關(guān)系當(dāng)事人的實(shí) 體權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。國際民事訴訟和國際商事仲裁程序規(guī)范指一國司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)構(gòu)在審理涉外民商事案件時(shí)適用的程序規(guī)范。國內(nèi)法、國際條約四、國際私法的淵源國內(nèi)立法 內(nèi)容 外國人民事法律地位規(guī)范 沖突規(guī)范
3、年巴伐利亞法典程序規(guī)范。立法模式 分散立法式年法國民法典專章專編式 中華人民共和國民法典 單行立法式年德國民法施行法。國內(nèi)判例 判例是英美法系國家國際私法的首要淵源在大陸法系國家,當(dāng)法無明文規(guī)定時(shí),法院也可以以判例作為判決的依據(jù)我國的態(tài)度 判例不能作為審理涉外民事案件的依據(jù)。國際條約:中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約與中華人民共和國法律有不同規(guī) 定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。國際慣例:中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。 依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利血。五、國際私法:國際私法是以直接規(guī)范
4、和間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事關(guān)系并解 決涉外民商事法律沖突的法律部門。第二章國際私法的歷史發(fā)展(選擇題)、法則區(qū)別說在世紀(jì)意大利北部的出現(xiàn),標(biāo)志著國際私法理論的誕生。、意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯(國際私法之父)。、法國的法則區(qū)別說的代表是杜摩蘭,主要觀點(diǎn)是意思自治說。達(dá)讓特萊推崇屬地原則。、荷蘭的胡伯全面奠定了國際禮讓說,著有論羅馬法與現(xiàn)行法,提出了著名的三原則。、法國民法典概括了自巴托魯斯以來法則區(qū)別說的研究成果,作用:國際私法作用領(lǐng)域擴(kuò)大;本國法主義誕生;成文國際私法規(guī)范的確立。、德國學(xué)派薩維尼法律關(guān)系本座說意大利學(xué)派孟西尼國籍(民族)主義、意思自治原則、公共秩
5、序原則英國學(xué)派戴賽既得權(quán)說美國學(xué)派斯托雷屬地學(xué)說頁腳內(nèi)容、莫里斯沖突法,提出了公平需要理論,在合同和侵權(quán)領(lǐng)域提出“自體法”理論。、里斯,最密切聯(lián)系說,第二次沖突法重述、唐朝永徽律有歷史上最早的沖突規(guī)范,也可以說是沖突規(guī)范的萌芽。北洋政府年頒布了法律適用條例,我國歷史上第一次系統(tǒng)的國際私法立法。第三章一、國籍沖突的解決(一)、積極沖突的解決(一個(gè)人同時(shí)具有兩上以上的國籍):()內(nèi)國國籍優(yōu)先原則()當(dāng)事人所具有兩個(gè)以上國籍都是外國國籍:.取得在先的國籍優(yōu)先.取得在后的國籍優(yōu)先.當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國籍優(yōu)先.與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先(實(shí)際國籍原則)、消極沖突的解決(一個(gè)人沒有任何法律意義
6、上的國籍):一般以住所地法為屬 人法;無住所或住所不能確定時(shí),以居所地法為屬人法;居所也不能確定時(shí), 多數(shù)國家法律上未作規(guī)定。少數(shù)國家規(guī)定適用法院地法。(二)、我國對(duì)國籍沖突的解決有關(guān)規(guī)定 不承認(rèn)中國公民具有雙重國籍;防止無國籍現(xiàn)象的產(chǎn)生解決: 積極沖突 適用國籍國法律,自然人具有兩個(gè)以上國籍的,適用有經(jīng)常居所的 國籍國法律 在所有國籍國均無經(jīng)常居所的,適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國 法律。消極沖突 自然人無國籍或者國籍不明的,適用其經(jīng)常居所地法律。二、住所沖突的解決國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書(一)、()積極沖突:)內(nèi)國住所優(yōu)先)當(dāng)事人兩上以上住所均在外國時(shí):同時(shí)取得,以有最密切聯(lián)系的住所為其住所以現(xiàn)
7、在居所地的住所為其住所;異時(shí)取得,一般以最后取得的住 所為其住所()消極沖突:)以居所或慣常居所代替住所)以曾存在過的最后住所為住所)若無()(),則以當(dāng)事人現(xiàn)在所在地法為其住所地法(二)、我國對(duì)自然人的住所的有關(guān)規(guī)定、住所的確定 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所, 經(jīng)常居住地與住所不一致的, 經(jīng)常居住地視為住所。、住所沖突的解決 依照本法適用經(jīng)常居所地法律,自然人經(jīng)常居所地不明的,適用 其現(xiàn)在居所地法律。當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的,以其經(jīng)常居所地為住所。當(dāng) 事人有幾個(gè)住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有密切聯(lián)系的住所為住所。三、自然人的民事權(quán)利能力沖突的解決(一)、兩種主張:()依失蹤人屬
8、人法()屬人法的適用例外 .原則上適用屬人法,但內(nèi)國法院有管轄權(quán)時(shí)適用法院地法;.原則上適用屬人法,但涉及內(nèi)國財(cái)產(chǎn)時(shí)適用內(nèi)國法。(二)、我國有關(guān)自然人的民事權(quán)利能力的規(guī)定頁腳內(nèi)容國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書、自然人的民事權(quán)利能力,適用經(jīng)常居所地法律。關(guān)于涉外失蹤和死亡宣告案件的管轄權(quán)問題,法無明文規(guī)定,可參照民事訴訟法由失蹤人住所地基層人民法院管轄。宣告失蹤或者宣告死亡,適用自然人經(jīng)常居所地法律。四、自然人的民事行為能力沖突解決(一)、一般原則一一依當(dāng)事人屬人法、對(duì)屬人法的限制:()對(duì)合同當(dāng)事人締結(jié)合同的行為能力,選擇適用屬人 法或行為地法;()對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)法律關(guān)系當(dāng)事人的行為能力,適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。
9、(二)、我國有關(guān)自然人的民事行為能力的規(guī)定、行為能力沖突的解決 自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事 民事活動(dòng),依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能 力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。、涉外禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用 管轄權(quán)可由被宣告者所在地基層人民法院管 轄;法律適用,未作明確規(guī)定。五、外國法人的認(rèn)可是內(nèi)國根據(jù)本國的法律對(duì)外國法人的資格進(jìn)行審查,承認(rèn)并允許其在內(nèi)國從事涉外民 事活動(dòng)的過程。六、國民待遇概念 指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同,即在同樣的條件下外國人和內(nèi)國人所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)相同。特點(diǎn):、當(dāng)今的國民待
10、遇是一種互惠待遇,但并非一定一條約和法律上的規(guī)定為條件; 、僅就一般狀態(tài)而言,并不意味著外國人與內(nèi)國人在具體的民事權(quán)利享有上完全一樣;、其范圍常在條約中作出限制。七最惠國待遇概念 指施惠國給予受惠國的待遇不低于授予國已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國的待 遇。表現(xiàn)形式:一般通過簽訂雙邊或多邊國際條約規(guī)定。例外事項(xiàng):、一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠;、邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠;、有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國家形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠;、經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國互相給予對(duì)方的特權(quán)與優(yōu)惠。八普遍優(yōu)惠待遇概念 發(fā)達(dá)國家單方面給予發(fā)展中國家以免征關(guān)稅或減征關(guān)稅的優(yōu)惠待遇。特點(diǎn):、普遍的,所有發(fā)達(dá)國家對(duì)所有發(fā)
11、展中國家在出口制成品和半制成品時(shí)給予普 遍的優(yōu)惠待遇;、非歧視的,應(yīng)使所有的發(fā)展中國家都無歧視、無例外地享受到普惠 制待遇;、非互惠的,由發(fā)達(dá)國家單方面給予發(fā)展中國家以特別的關(guān)稅減讓,而不要 求對(duì)等。九、國家、國際組織作為涉外民事法律關(guān)系主體的特殊性頁腳內(nèi)容國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書國家:、國家是主權(quán)者,參與的民商事活動(dòng)的場合和范圍有限; 、盡管國家以主權(quán) 者的身份參與民商事活動(dòng),但還是需要遵守民商事法律關(guān)系的平等性原則;、國家參加國際民商事活動(dòng)必須以國家本身的名義并由其授權(quán)的機(jī)關(guān)或負(fù)責(zé)人進(jìn)行;、國加作為國際私法關(guān)系主體時(shí),以國庫財(cái)產(chǎn)承擔(dān)因此產(chǎn)生的民商事法律責(zé)任,因而承擔(dān)的是 無限責(zé)任;、國家及其財(cái)
12、產(chǎn)享有司法豁免權(quán)。國際組織:、國際組織以自身名義參加涉外民事法律關(guān)系; 、國際組織從事的民事 活動(dòng)是執(zhí)行職務(wù)及實(shí)現(xiàn)其宗旨所必要的;、政府間國際組織在參與國際民商事法律關(guān)系時(shí)享有一定的特權(quán)和豁免;、不同的國際組織在國際民商事關(guān)系中的法律地位差異較大。十、法人的國籍在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè),具備法人條件的依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得中國法人資格。外國法人以其注冊(cè)登記地國家的法律為其本國法,法人的民事行為能力依其本國法確定。法人的經(jīng) 常居所地,為其主營業(yè)地。第四章沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法一法律沖突指解決同一問題的不同的法律由于各自內(nèi)容的差異而導(dǎo)致相互在效
13、力上的抵觸。二法律沖突的種類(理解)公法沖突與私法沖突發(fā)生領(lǐng)域積極沖突與消極沖突內(nèi)容頁腳內(nèi)容國際盲人節(jié)活動(dòng)策劃書空間上的法律沖突、時(shí)際法律沖突與人際法律沖突性質(zhì)立法沖突、司法沖突與守法沖突發(fā)生階段平面的法律沖突與垂直的法律沖突 效力三 國際民商事法律沖突:、概念:同一民商事關(guān)系,因所涉及各國民商事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的 沖突。、產(chǎn)生原因 各國民商事法律制度不同涉外民商事關(guān)系大量存在各國承認(rèn)外國人在內(nèi)國的民事法律地位各國在一定條件下承認(rèn)外國民商事法律的域外效力。四 沖突規(guī)范(法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范)概念 是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的,指明某一涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī) 范的總稱
14、。特征 是法律適用規(guī)范是法律選擇規(guī)范是一種間接規(guī)范,缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性特殊的結(jié)構(gòu),由范圍和系屬兩部分組成。類型單邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范重疊適用的沖突規(guī)范選擇適用的沖突規(guī)范。系屬公式概念:把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使它成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題七種系屬公式及其定義:屬人法 是以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連接點(diǎn)的系屬公式, 一般 用來解決人的身份、能力及親屬、繼承關(guān)系等方面的民事法律沖突物之所在地法 物權(quán)法則,是以法律關(guān)系的標(biāo)的物所在地作為連接點(diǎn)的系屬公式,常用來解決有關(guān)物權(quán),特別是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法
15、律沖突問題行為地法 以法律行為地作為連接點(diǎn)的系屬公式又派生出四個(gè)系屬公式:合同締結(jié)地法、合同履行地法、婚姻舉行地法、侵權(quán)行為地法當(dāng)事人合意選擇的法律(指雙方當(dāng)事人自行選擇的那個(gè)法域的法律,常用來解決涉外合同的法律適用問題)法院地法(審理國際民商事案件的法院所在地國家的法律,國際民事訴訟程序方面的法律沖突問題)旗國法(旗幟所屬國家的法律,船舶、航空器在運(yùn)輸過程中發(fā)生糾紛時(shí)的法律沖突問題)最密切聯(lián)系地法五識(shí)別、概念:又叫定性 大陸、歸類 英美,是指在適用沖突規(guī)范時(shí),依照某一法律制度 對(duì)有關(guān)的法律事實(shí)問題進(jìn)行分析,將其歸入一定的法律范疇,從而確定應(yīng)援用何種沖突規(guī)范的認(rèn)識(shí)過程。、依據(jù):法院地法說常準(zhǔn)據(jù)
16、法說常分析法學(xué)與比較法說個(gè)案識(shí)別說 折中說 功能定性說。六識(shí)別沖突指由于法院地國與有關(guān)外國法律對(duì)同一事實(shí)構(gòu)成作出不同的分類,采用不同國家的法律觀念進(jìn)行識(shí)別就會(huì)導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范和不同的準(zhǔn)據(jù)法的結(jié)果。七、準(zhǔn)據(jù)法的先決問題指國際私法中一項(xiàng)主要爭議的解決必須以解決另外一個(gè)問題為前提,這另外一個(gè)問題 就是先決問題或附帶問題。八、先決問題、概念:指國際私法中一項(xiàng)主要爭議的解決必須以解決另外一個(gè)問題為前提,這另外 一個(gè)問題就是先決問題或附帶問題。、構(gòu)成要件主要問題的準(zhǔn)據(jù)法為外國法先決問題本身具有相對(duì)獨(dú)立性法院地國的沖突規(guī)范和主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范所確定的先決問題的準(zhǔn)據(jù)法的 內(nèi)容不同。九、連接點(diǎn)
17、(可能簡答)、連接點(diǎn)是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根據(jù)。連接點(diǎn)分類 客觀連接點(diǎn)、主觀連接點(diǎn) 靜態(tài)連接點(diǎn)、動(dòng)態(tài)連接點(diǎn) 單純的事實(shí)、法律概念。連接點(diǎn)的發(fā)展方向 由僵硬向靈活方向發(fā)展 由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展 連接點(diǎn)含義的 多樣化趨勢。第五章 沖突規(guī)范適用中的幾種制度一、反致、概念:法院地國在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中,接受了該外國法的沖突 規(guī)范的指定,適用本國實(shí)體法或第三國實(shí)體法的制度。、產(chǎn)生的原因和條件法院地所屬國的法律觀念認(rèn)為,它的沖突規(guī)范所指向的某個(gè)外國法,不僅包括該國的實(shí)體法,而且也包括該國的沖突法各國沖突規(guī)范不一致,也存在沖突致送關(guān)系沒有中斷,反致產(chǎn)生的客觀條件。
18、二法律規(guī)避、概念:指涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人為利用某一沖突規(guī)范,故意制造某種連接點(diǎn), 以逃避本應(yīng)適用的法律的約束,而使對(duì)其有利的法律得以適用的行為。、構(gòu)成要件 行為主體,當(dāng)事人自己造成的 主觀方面,當(dāng)事人有目的、有意識(shí)造成的規(guī)避的對(duì)象,被規(guī)避的法律必須是依沖突規(guī)范本應(yīng)適用的強(qiáng)制性或禁止性法律行為方式,當(dāng)事人是通過人為地制造或改變一個(gè)或幾個(gè)連結(jié)點(diǎn)的構(gòu)成要素來達(dá)到法律規(guī)避 的目的 客觀結(jié)果,當(dāng)事人的規(guī)避結(jié)果已經(jīng)完成,如按照當(dāng)事人的愿望行事,就要適用 對(duì)當(dāng)事人有利的法律。、性質(zhì):法律規(guī)避應(yīng)是一個(gè)獨(dú)立的問題。、各國實(shí)踐對(duì)法律規(guī)避的態(tài)度規(guī)避內(nèi)國法無效,規(guī)避外國法有效規(guī)避內(nèi)國法、外國法一律無效僅規(guī)定規(guī)避內(nèi)
19、國法無效,對(duì)規(guī)避外國法的效力未作 規(guī)定。當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為,不發(fā)生適用外國法的效力。三、外國法內(nèi)容的查明:、概念:指依法院地國沖突規(guī)范應(yīng)適用外國實(shí)體法時(shí),如何證明該外國法的存在及其 具體內(nèi)容。、查明方法:由當(dāng)事人舉證;由法官依職權(quán)查明;原則上由法官負(fù)責(zé)查明,當(dāng)事人也 負(fù)有協(xié)助義務(wù)、涉外民事關(guān)系適用的外國法律,由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人 選擇適用外國法律的,應(yīng)當(dāng)提供該國法律。當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時(shí),由當(dāng)事人提供或者證 明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律為外國 法律 時(shí),可以依職權(quán)查明
20、該外國法律,亦可以要求當(dāng)事人提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,可通過下列途徑查明:()由當(dāng)事人提供;()由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供;()由我駐該國的使領(lǐng)館提供;()由該國 駐我國使領(lǐng)館提供;()由中外法律專家提供。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的,適用中華人民共和國法律。四、公共秩序保留一國法院在受理涉外民事案件時(shí)依本國沖突規(guī)范的指引適用某一外國法時(shí),因該外國 法的適用會(huì)與法院地國的公共秩序 重大利益、基本政策、道德的基本觀念、法律的基本原則 相抵觸,而排除其適用的一種制度。運(yùn)用公共秩序保留的幾個(gè)問題(理解):、必須把國內(nèi)民法上的公共秩序和國
21、際私法上的公共秩序加以區(qū)別、運(yùn)用公共秩序保留制度不應(yīng)與他國主權(quán)行為相抵觸,并不應(yīng)與外國公法的排除混為一談、對(duì)于統(tǒng)一沖突法所指引的法律,是否可以援用公共秩序保留來限制其效力、在指定為準(zhǔn)據(jù)法的外國法被排除后,是否可以一概代之為法院地法第六章物之所在地法原則、物之所在地法產(chǎn)生于、世紀(jì)的法則區(qū)別說。、理論依據(jù):主權(quán)說;法律關(guān)系本座說;利益需要說;方便說和控制說。、物之所在地的確定:參照法院地法、物之所在地法的適用范圍:動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分、物權(quán)客體的范圍、物權(quán)的種類和 內(nèi)容、物權(quán)的取得、變更和消滅的條件、物權(quán)的保護(hù)方法、物之所在地法適用的例外:運(yùn)輸途中的物品(目的地法、發(fā)送地法、調(diào)整交易行為 的法、所有
22、人本國法);船舶、飛行器等運(yùn)輸工具;外國法人終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)清理;遺產(chǎn) 繼承;外國國家財(cái)產(chǎn)、我國關(guān)于涉外物權(quán)的法律適用的規(guī)定第七章涉外合同之債的法律適用一、確定合同準(zhǔn)據(jù)法的原則意思自治原則 指涉外合同的當(dāng)事人通過協(xié)商一致的意思表示選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的一項(xiàng)法律選擇原則對(duì)意思自治原則的限制:對(duì)合同當(dāng)事人選擇法律方式的限制:明示、默示對(duì)合同當(dāng)事人選擇法律時(shí)間的限制:合同訂立后當(dāng)事人能否通過協(xié)議變更對(duì)當(dāng)事人選擇法律內(nèi)容的限制:沖突法、強(qiáng)制性規(guī)定、有無客觀聯(lián)系對(duì)當(dāng)事人選擇法律適用范圍的限制客觀標(biāo)志原則 指以法律規(guī)定的與合同在某種聯(lián)系的因素為客觀標(biāo)志, 并以之作為確 定合同準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)的一項(xiàng)法律選擇原則最密切聯(lián)系
23、原則 指不是依據(jù)單一的連接因素,而是依據(jù)彈性的聯(lián)系概念,以與合同有著最密切聯(lián)系的國家的法律作為合同準(zhǔn)據(jù)法的一項(xiàng)法律選擇原則合同自體法二、中國關(guān)于涉外合同法律適用方法的規(guī)定、我國采用分割論本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、 合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的終止以及違約責(zé)任等爭議。、當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用履行義務(wù)最能體現(xiàn) 該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。三、中國確定合同準(zhǔn)據(jù)法的原則、一般原則一一意思自治原則(排除情形,規(guī)定 ;當(dāng)事人選擇法律的方式、時(shí)間、 內(nèi)容)、補(bǔ)充原則一一最密切聯(lián)系原則(特征性履行,規(guī)定)
24、、特殊原則一一適用中華人民共和國法律、優(yōu)先原則一一適用國際條約、補(bǔ)缺原則一一適用國際慣例第八章涉外非合同之債的法律適用、侵權(quán)行為一般是指因故意或過失不法侵害他人權(quán)利的行為法律沖突:侵權(quán)行為構(gòu)成要件的沖突;受害人范圍的沖突;損害賠償?shù)脑瓌t、數(shù)額及 計(jì)算方式的沖突、一般侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法的確定行為地法原則;法院地法原則;兼采侵權(quán)行為地法和法院地法;共同本國法或共同住 所地法原則、侵權(quán)行為法律適用的新發(fā)展侵權(quán)行為自體法;當(dāng)事人意思自治;對(duì)受害人有利的法律、侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律,但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居 所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議。通過網(wǎng)絡(luò)或者
25、采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的,適用 被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。第九章涉外結(jié)婚、涉外離婚、婚姻實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法:婚姻舉行地法;當(dāng)事人屬人法;婚姻舉行地法和當(dāng)事人屬 人法相結(jié)合、結(jié)婚條件,適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國 籍國法律;沒有共同國籍,在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻 締結(jié)地法律。結(jié)婚手續(xù),符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的,均 為有效。、離婚案件管轄權(quán)的意義審理案件的前提,取得審判權(quán)的前提 解決了法律適用問題 解決了法律形式問題判決易得到外國的認(rèn)可和執(zhí)行、協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用
26、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。 當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國 籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。訴訟離婚,適用法 院地法律。、涉外離婚案件的管轄權(quán):按照當(dāng)事人的住所或慣常居所確定管轄權(quán);按照當(dāng)事人的 國籍確定管轄權(quán);兼采住所地和國籍兩種標(biāo)準(zhǔn)確定管轄權(quán)法律適用:法院地法;當(dāng)事人本國法;當(dāng)事人本國法與法院地法相結(jié)合;有利于實(shí)現(xiàn)離婚的法律、我國涉外離婚案件的規(guī)定管轄權(quán):對(duì)于被告在中國有住所或居所的離婚案件,我國法院有管轄權(quán);對(duì)于被告不 在中國境內(nèi)居住的離婚案件,如原告在中國有住所或居所的,則原告住所地或居所地 法院也有管
27、轄權(quán)。法律適用:協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍 國法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適 用共同國籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。訴訟離婚, 適用法院地法律。我國法院受理的涉外離婚案件,離婚以及因離婚引起的財(cái)產(chǎn)分割,適用我國法律。認(rèn) 定其婚姻是否有效,適用婚姻締結(jié)地法律。第十章涉外繼承的法律適用一、法定繼承的法律適用規(guī)則:區(qū)別制和同一制兩類制度規(guī)則利弊同f把遺產(chǎn)視作個(gè)整體,不 區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),統(tǒng)一法律適用簡單方判決在不動(dòng)廠所在 國可能無法得到承適用同一準(zhǔn)據(jù)法認(rèn)與執(zhí)行區(qū)別制動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)廠所在地法其判決易于得到 不動(dòng)廠所在地國 的承認(rèn)和執(zhí)行法律適用困難二、涉外法定繼承準(zhǔn)據(jù)法適用的限制、如果遺產(chǎn)在法院地國境內(nèi),而繼承人中又有法院地國的公民時(shí),則該國法院大多會(huì)保護(hù)其本國公民的繼承權(quán),使作為該項(xiàng)遺產(chǎn)共同繼承人的本國公民能夠依法院地國法 律來繼承遺產(chǎn);、在涉外繼承問題上,許多國家采用反致制度,以限制外國法適用;、國際私法上的公共秩序保留制度在涉外繼承方面也起著重要作用。三、我國關(guān)于繼承的規(guī)定法定繼承,適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律,不動(dòng)產(chǎn)法定繼承,適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。遺囑方式,符合遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的,遺囑均為成立
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