商法總論第四章公司章程

1、商法總論第四章公司章程商法總論第四章公司章程一、公司章程的概念和意義一、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念 “公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則?！?章程和公司的關(guān)系好比驅(qū)動(dòng)程序和電腦的關(guān)系，公司這個(gè)法人只是一個(gè)硬件，必須有章程這個(gè)規(guī)定了內(nèi)部行為規(guī)范的程序軟件使它活起來?！竟菊鲁獭?，是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體【公司章程】，是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。思的，體現(xiàn)公司

2、法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：分解：公司章程是公司設(shè)立的要件之一。公司章程是公司設(shè)立的要件之一。公司章程須依法制定。公司章程須依法制定。章程由發(fā)起人共同制定章程由發(fā)起人共同制定( (募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過）。募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過）。制定章程是要式行為。制定章程是要式行為。反映股東的共同意思。反映股東的共同意思。章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。自治規(guī)則自治規(guī)則: :約束約束公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員的行為. 公司章程的性質(zhì) 關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要兩種不同觀點(diǎn)，即契約說和自治法說。契約說認(rèn)為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而

3、且，章程制定后即對(duì)發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)。自治法說認(rèn)為，章程不僅約束章程的制定者或者公司的發(fā)起人，而且也當(dāng)然約束公司機(jī)關(guān)及新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。在我國(guó)，學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的通說認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。案例一：案例一：2008年8月18日，三替公司與臥龍崗村委會(huì)簽訂合作協(xié)議，約定如下：1、三替公司與臥龍崗村委會(huì)共同成立北京臥龍崗渣土處理有限公司，由三替公司負(fù)責(zé)辦理建筑渣土特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，由臥龍崗村委會(huì)負(fù)責(zé)提供場(chǎng)地（占地面積為400畝的砂石坑一個(gè)）；2、在雙方合作成立的北京臥龍崗渣土處理有限公司中，三替公司占51%的股權(quán)，臥龍崗村委會(huì)占49%的股權(quán)；

4、討論問題1、合作協(xié)議第1條約定沒有寫入章程，合作協(xié)議第1條是否有效？為什么？2、臥龍崗村委會(huì)將所提供的場(chǎng)地收回，導(dǎo)致公司無法經(jīng)營(yíng)，如公司提起訴訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，是否成立？為什么？ 討論問題3、如三替公司提起訴訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，是否成立？為什么？ 4、如三替公司提起訴訟，要求解除合作協(xié)議，法院予以支持，裁決解除合作協(xié)議。該裁決是否導(dǎo)致公司解散？為什么？ 答案一、1、合作協(xié)議合作協(xié)議第第1條約定沒有寫入章程，條約定沒有寫入章程，合作協(xié)議合作協(xié)議第第1條是否有效？條是否有效？為什么？為什么？有效。合作協(xié)議是股東雙方真實(shí)意思表示、主體資格合格、不違反法律強(qiáng)制規(guī)定，具有法律效力。

5、雖未寫入章程，但不影響其效力。合作協(xié)議僅約束股東雙方，公司不是該協(xié)議當(dāng)事人，協(xié)議對(duì)公司無約束力。2、臥龍崗村委會(huì)將所提供的場(chǎng)地收回，導(dǎo)致公司無法經(jīng)營(yíng)，如公司提起訴、臥龍崗村委會(huì)將所提供的場(chǎng)地收回，導(dǎo)致公司無法經(jīng)營(yíng)，如公司提起訴訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，是否成立？為什么？訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，是否成立？為什么？ 合作協(xié)議僅約束股東雙方，公司不是該協(xié)議當(dāng)事人，公司不享有其中的權(quán)利。臥龍崗村委會(huì)提供的場(chǎng)地未在章程中規(guī)定，也非臥龍崗村委會(huì)的出資，公司無權(quán)要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失。3、如三替公司提起訴訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，是否成立？為什、如三替公司提起訴訟，要求臥龍崗村委會(huì)賠償損失，

6、是否成立？為什么？么？ 可以，因?yàn)楹献鲄f(xié)議約束股東雙方，三替公司是合作協(xié)議當(dāng)事人。4、如三替公司提起訴訟，要求解除、如三替公司提起訴訟，要求解除合作協(xié)議合作協(xié)議，法院予以支持，裁決，法院予以支持，裁決解除解除合作協(xié)議合作協(xié)議。該裁決是否導(dǎo)致公司解散？為什么？。該裁決是否導(dǎo)致公司解散？為什么？ 公司法第一百八十條規(guī)定：公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。法院裁決解除合作協(xié)議，并非公

7、司法規(guī)定的上述公司解散事由，所以，不導(dǎo)致公司解散。 公司章程與公司自治公司自治的載體（1）章程的內(nèi)容、制定與修改體現(xiàn)了股東意思自治。（相對(duì)記載與任意記載事項(xiàng)）（2）法律規(guī)制下的自治。股份公司與有限公司基于公眾性與封閉性的差別，在自治空間上有明顯差別。（3）公司章程具有相當(dāng)?shù)姆尚Я?。如公司法?2條第2款。關(guān)于上市公司章程指引（2014年修訂）目 錄（共199條）第一章 總 則 第二章 經(jīng)營(yíng)宗旨和范圍第三章 股 份 第一節(jié) 股份發(fā)行 第二節(jié) 股份增減和回購(gòu)第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓第四章 股東和股東大會(huì) 第一節(jié) 股 東 第二節(jié) 股東大會(huì)的一般規(guī)定 第三節(jié) 股東大會(huì)的召集 第四節(jié) 股東大會(huì)的提案與通知第五

8、節(jié) 股東大會(huì)的召開 第六節(jié) 股東大會(huì)的表決和決議第五章 董事會(huì) 第一節(jié) 董 事 第二節(jié) 董事會(huì)第六章 經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員第七章 監(jiān)事會(huì) 第一節(jié) 監(jiān) 事 第二節(jié) 監(jiān)事會(huì)第八章 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、利潤(rùn)分配和審計(jì) 第一節(jié) 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度 第二節(jié) 內(nèi)部審計(jì) 第三節(jié) 會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任第九章 通知和公告第一節(jié) 通 知 第二節(jié) 公 告第十章 合并、分立、增資、減資、解散和清算第一節(jié) 合并、分立、增資和減資 第二節(jié) 解散和清算第十一章修改章程第十二章附 則說明對(duì)上市公司具有規(guī)范作用當(dāng)然，指引規(guī)定的是上市公司章程的基本內(nèi)容，在不違反法律、法規(guī)的前提下，上市公司可以根據(jù)具體情況，在其章程中增加指引包含內(nèi)容以外的、

9、適合本公司實(shí)際需要的其他內(nèi)容，也可以對(duì)指引規(guī)定的內(nèi)容做文字和順序的調(diào)整或變動(dòng)。上市公司根據(jù)需要，增加或修改指引規(guī)定的必備內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)公告章程修改議案時(shí)進(jìn)行特別提示。 【事例分析事例分析】公司章程可否將股東會(huì)職權(quán)下放與董公司章程可否將股東會(huì)職權(quán)下放與董事會(huì)？事會(huì)？公司章程重點(diǎn)：在于股東會(huì)與董事會(huì)的職權(quán)之法律性質(zhì)。如屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)范，則成為判斷問題。關(guān)鍵是存在爭(zhēng)議。實(shí)踐中這種現(xiàn)象普遍。兩種意見:(1)認(rèn)為有限責(zé)任公司應(yīng)屬任意規(guī)范，公眾公司（特別是上市公司）由于中小股東對(duì)章程的制定與修改沒有發(fā)言權(quán)，章程只體現(xiàn)大股東意志，且大股東往往又是董事，所以不允許下放。（2）認(rèn)為是屬公司法機(jī)構(gòu)性強(qiáng)制規(guī)范，不

10、允許變動(dòng)，否則會(huì)徹底改變公司管理模式，破壞公司法律制度的基本架構(gòu)。觀點(diǎn)注意國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定:國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán),66條個(gè)人意見有限公司股東會(huì)專屬職權(quán):(一)公司年度利潤(rùn)分配方案;(二)公司董事、監(jiān)事的任免及報(bào)酬事項(xiàng);(三)公司合并、分立、解散、清算、公司章程的實(shí)質(zhì)性修改以及公司組織形式變更事項(xiàng);(四)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的年度工作報(bào)告。其他可章程授權(quán).股份公司中上市公司股東會(huì)職權(quán)按章程指引.證監(jiān)會(huì)上市公司章程指引（2014年修訂）二、公司章程制定的準(zhǔn)則1、不重復(fù)。公司法規(guī)定的內(nèi)容無需重復(fù)。2、個(gè)性化。是公司自治的基礎(chǔ)。每家公司的資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東個(gè)

11、體情況、管理者個(gè)體情況等的差異，章程內(nèi)容千差萬別。3、不違法。4、可操作。應(yīng)注意填補(bǔ)公司法授權(quán)性空白和立法漏洞。5、有彈性。在內(nèi)容穩(wěn)定與變動(dòng)中平衡。如果缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，公司章程將無效。相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律列舉了某些事項(xiàng)，但這些事項(xiàng)是否記入公司章程，全由當(dāng)事人自行決定。相對(duì)必要記載事項(xiàng)，非經(jīng)載明于公司章程，不生效力。如果記載的事項(xiàng)不合法，僅就該事項(xiàng)無效，不影響整個(gè)公司章程的效力。，以使公司能更好運(yùn)轉(zhuǎn)， 關(guān)于相對(duì)必要記載事項(xiàng)1、適用于兩類公司的：第16條第1款；第37條第11項(xiàng)；第99條；45條第1款；108條第4款；46條第11項(xiàng)與108條第4款；51條第2款與117

12、條第2款；53-7；118-1；56-2；119-2；169-1等。2、只適用有限公司的：39-2；43-1；44-3；48-1；50-2；70-1；105-1.3、只適用股份公司的：100-6；104；141-2. 關(guān)于任意性記載事項(xiàng)1、概括授權(quán)性條款。25-8與81-12。2、分散授權(quán)條款?！肮菊鲁塘碛幸?guī)定或全體股東另有約定的除外”。有限公司：34條；41-1；42；71-4；75.適用于兩類公司：34與166-4；49-2與113-2.實(shí)務(wù)問題有限公司章程的任意記載事項(xiàng)有限公司股東有更多的自治空間，因此需更重視任意記載事項(xiàng)在章程中的作用：1、關(guān)于公司機(jī)關(guān)條款。可對(duì)三會(huì)議事方式和表決作出

13、規(guī)定；還可設(shè)計(jì)公司機(jī)關(guān)行權(quán)的程序，做到靈活、適度。2、股權(quán)行使?？蓪?duì)是否按出資比例行使表決權(quán)、股東知情權(quán)行使程序，行權(quán)受阻的救濟(jì)措施作規(guī)定。3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓?？删娃D(zhuǎn)讓方式、程序、限制條件、如何行使優(yōu)先權(quán)。只要不違法，該規(guī)定可優(yōu)先于公司法的相關(guān)規(guī)定而適用。4、關(guān)于利潤(rùn)分配。對(duì)法74條規(guī)定，可對(duì)收購(gòu)價(jià)格作出規(guī)定。5、關(guān)于公司僵局條款?？稍O(shè)“僵局處理方法”一章，對(duì)處理原則和方法做事先安排。公司法90條：“通過”章程。實(shí)務(wù)問題創(chuàng)立大會(huì)可否修改章程實(shí)務(wù)中存在多數(shù)股東借修改章程之機(jī)，用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，進(jìn)行有利于自己、損害少數(shù)股東的內(nèi)容修改。因此法律必須限制：1、不得刪除絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。2、非經(jīng)股東同意，不得變更

14、該股東的既得利益。（除非該股東書面同意）-各國(guó)公司法多有規(guī)定。3、非經(jīng)股東簽署書面同意書，不得給股東設(shè)定新義務(wù)。如日本。4、非經(jīng)股東一致同意，不得給部分股東設(shè)定新權(quán)利。章程修改的內(nèi)容限制案例1998年11月30日內(nèi)蒙古金宇集團(tuán)股份有限公司召開臨時(shí)股東大會(huì)，審議批準(zhǔn)了關(guān)于修改公司章程的議案，其中將公司章程第27條修改為：“公司的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。國(guó)家股、法人股股東轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份時(shí)，對(duì)于將所持有的股份轉(zhuǎn)讓給與本公司有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的客戶的情況、或股份轉(zhuǎn)讓后將對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)造成重大影響的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，必須經(jīng)全體股東三分之二以上同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股份，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股份，視

15、為同意轉(zhuǎn)讓。”問題本章程修改的是否有效？審判實(shí)踐：如廣東省高院的態(tài)度:公司章程不能禁止和變相禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓 我國(guó)公司法明確規(guī)定公司章程可對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另行作出規(guī)定，實(shí)際上賦予股東通過公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制的權(quán)利。但公司法未就公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制與法定限制不一致或相沖突的情形下如何協(xié)調(diào)和處理，當(dāng)事人違反公司章程限制的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力如何認(rèn)定的問題作進(jìn)一步規(guī)定。廣東高院認(rèn)為，公司章程的限制不得過于嚴(yán)格，不能造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓難以進(jìn)行或根本不可能進(jìn)行，更不能明確禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓。公司章程雖未直接規(guī)定禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但通過其他條件和程序的設(shè)置，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能實(shí)現(xiàn)，這屬于變相禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由，應(yīng)認(rèn)定無效。公司章

16、程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，不得低于公司法定條件，此外，公司章程的限制必須公示才能對(duì)抗第三人。 實(shí)務(wù)問題公司章程違法救濟(jì)（一）提議召開臨時(shí)股東會(huì)并提出修改章程的議案1、有限公司：第39條。2、股份公司：第100、102條。（二）向法院起訴第22、152條。（三）提請(qǐng)證監(jiān)會(huì)確認(rèn)違法并糾正針對(duì)上市公司。（四）提請(qǐng)工商部門確認(rèn)違法并糾正公司登記管理?xiàng)l例第20條“登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改”。事例分析【例】某商務(wù)公司章程規(guī)定：董事長(zhǎng)未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營(yíng)性合同。一日，董事長(zhǎng)任某見王某有一棟別墅，遂決定以自己使用的公司舊辦公樓與王調(diào)換，并辦理了過戶手續(xù)。對(duì)任某的換房行

17、為，下列哪一種說法是不正確的？ A違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 B違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無效 C并未違反公司章程，其行為有效 D無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效解析【答案】ABC 【解析】只有D的敘述是合法的，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。但是，章程的規(guī)定不能對(duì)抗善意的公司外部的第三人。請(qǐng)注意，公司章程對(duì)公司員工和公司債權(quán)人、債務(wù)人并不具有約束力。案例案例20012001年年3 3月，原告王先生與其他四家單位和兩個(gè)自然人共同投資月，原告王先生與其他四家單位和兩個(gè)自然人共同投資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司，王先生占有的出資比例為設(shè)立了

18、一家有限責(zé)任公司，王先生占有的出資比例為7.257.25。20022002年年1 1月，王先生離開中國(guó)赴澳大利亞留學(xué)。在同年月，王先生離開中國(guó)赴澳大利亞留學(xué)。在同年8 8月月2626日日王先生向公司正式提出辭職申請(qǐng)時(shí)，公司要求王先生必須轉(zhuǎn)讓王先生向公司正式提出辭職申請(qǐng)時(shí)，公司要求王先生必須轉(zhuǎn)讓將其所持出資份額的將其所持出資份額的8080。經(jīng)了解，在王先生到澳大利亞之后，。經(jīng)了解，在王先生到澳大利亞之后，該有限責(zé)任公司于該有限責(zé)任公司于20022002年年6 6月月2626日公司召開股東會(huì)，經(jīng)代表日公司召開股東會(huì)，經(jīng)代表2/32/3以上表決權(quán)的股東通過了該公司的公司章程修正案，當(dāng)時(shí)人在以上表決權(quán)

19、的股東通過了該公司的公司章程修正案，當(dāng)時(shí)人在澳大利亞的王先生未獲通知參加會(huì)議。這一在股東會(huì)上通過的澳大利亞的王先生未獲通知參加會(huì)議。這一在股東會(huì)上通過的章程修正案增加規(guī)定了如下內(nèi)容：股東辭職或被公司辭退時(shí)，章程修正案增加規(guī)定了如下內(nèi)容：股東辭職或被公司辭退時(shí)，除非無人認(rèn)購(gòu)，否則須轉(zhuǎn)讓其出資，公司其他股東有優(yōu)先購(gòu)買除非無人認(rèn)購(gòu)，否則須轉(zhuǎn)讓其出資，公司其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但公司設(shè)立時(shí)的自然人股東可保留其所持有出資份額的權(quán)。但公司設(shè)立時(shí)的自然人股東可保留其所持有出資份額的2020，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以轉(zhuǎn)讓當(dāng)月的賬面凈資產(chǎn)值計(jì)算。，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以轉(zhuǎn)讓當(dāng)月的賬面凈資產(chǎn)值計(jì)算?！締栴}】現(xiàn)王先生準(zhǔn)備訴至法院維護(hù)自己的權(quán)

20、益，請(qǐng)為王先生【問題】現(xiàn)王先生準(zhǔn)備訴至法院維護(hù)自己的權(quán)益，請(qǐng)為王先生提供處理本案所需法律意見。提供處理本案所需法律意見。案例二：大港與愛使的“章程之爭(zhēng)” 截止到1998年7月31日，天津煉達(dá)集團(tuán)有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港聯(lián)石油產(chǎn)業(yè)股份有限公司等三家具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司(簡(jiǎn)稱為“大港”)所持上海愛使股份有限公司 (簡(jiǎn)稱“愛使”)股份達(dá)總股本的100116，大港收購(gòu)愛使的行動(dòng)趨于白熱。在大港實(shí)施收購(gòu)行為的期間，愛使修改了公司章程，增加了四項(xiàng)條款，以提高反收購(gòu)能力。 愛使在公司章程第67條增加了以下內(nèi)容，董事會(huì)在聽取股東意見的基礎(chǔ)上提出董事、監(jiān)事候選人名單，董事、監(jiān)事候選人名單以提案方式提請(qǐng)股東大會(huì)決議。單獨(dú)或者合并持有公司有表決權(quán)的股份總數(shù)10(不含股票代理權(quán))以上，持有時(shí)間半年以上的股東，如要推派代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前20