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文檔簡介
1、第一章法律特征一簡述法律的特征(一)形式特征1調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范1)行為關(guān)系是法律的調(diào)整對象2)法律的規(guī)范性2由國家專門機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可1)制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的主要方式2)法律的國家性3)法律的普遍性3以權(quán)利和義務(wù)為雙向調(diào)整機(jī)制1)法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容2)法律的利導(dǎo)性4通過程序而強(qiáng)制予以實施1)法律以國家強(qiáng)制力保證實施2)法律的程序性(二)實質(zhì)特征1法律是意志和規(guī)律的結(jié)合2法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段3從應(yīng)然意義上講,法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具二形式特征為什么說法律以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容?答:1)法律的要素以法律規(guī)范為主,而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)
2、定了權(quán)利和義務(wù)。法律規(guī)范中的法律后果則是對權(quán)利義務(wù)的再分配。2)法律對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運行來實現(xiàn)的,因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。3)權(quán)利是主體法律地位的體現(xiàn),不管法律是怎樣的法律,不管這種法律是以權(quán)利為本位還是以義務(wù)為本位,權(quán)利和義務(wù)總是被立法者所充分重視,也總是受到社會各成員關(guān)注。法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定具有確定性和可預(yù)測性的特定,它明確地告訴人們該怎樣行為,不該這樣行為以及必須這樣行為;人民呢根據(jù)法律來預(yù)先估計自己與他人之間該這樣習(xí)慣難為,并遇見到習(xí)慣難為的后果以及法律的態(tài)度。第二章法律歷史一簡述法律歷史規(guī)律(一)法律起源的一般規(guī)律:1跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進(jìn)程漸變
3、的規(guī)律.2與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律.3與宗教、盜得從融合到分化的規(guī)律。4法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程。(二)法律發(fā)展的一般規(guī)律1不斷發(fā)展的規(guī)律。2經(jīng)濟(jì)條件決定的規(guī)律。3歷史類型更替與繼承的規(guī)律。4依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。二簡述中西法律傳統(tǒng)的差異1在法律哲學(xué)與法律精神方面。中國法的發(fā)展長期受中國哲學(xué)的影響,尤其是儒家哲學(xué)。西方法的發(fā)展則以西方傳統(tǒng)哲學(xué)為指導(dǎo)思想。2在法律結(jié)構(gòu)和法律文化方面。中國法律結(jié)構(gòu)以刑法為主,法律文化以公法文化為核心;西方法律結(jié)構(gòu)以民法為主,法律文化以私法為核心。3在司法體制與司法程序方面。中國的司法與行政合二為一;西方的司法與行政分全制約。4在法律形
4、式與司法技術(shù)方面。中國法過分依賴成文法,司法技術(shù)落后;西方的成文法與不成文法并存,司法技術(shù)先進(jìn)。5在法律民族性和國際性方面。中國法的發(fā)展始終呈封閉狀態(tài),西方法的發(fā)展始終呈開放狀態(tài)。三簡述兩大法系的差別1大陸法系是指以古代羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系是指以英國的普通法和衡平法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。2產(chǎn)生背景的區(qū)別:大陸法系起源于古代羅馬法,其間經(jīng)過11世紀(jì)至16世紀(jì)的羅馬法復(fù)興、18世紀(jì)資產(chǎn)階級革命,最后于19世紀(jì)發(fā)展為世界性的法系。而英美法系起源于11世紀(jì)諾曼人人入侵英國后開始逐步形成的適用于英格蘭全境的普通法,中間經(jīng)過16世紀(jì)衡平法的興起,17世紀(jì)資產(chǎn)階級革命時期的普通法
5、和衡平法的資本主義改造,再到18、19世紀(jì)隨著英國殖民地擴(kuò)張而傳播到世界各地,進(jìn)而發(fā)展成世界性的法系。3法律淵源傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系具有制定法的傳統(tǒng),制定法為其主要法律淵源,判例法一般不作為正式法律淵源,對法院審判無約束力。而英美法系具有判例法傳統(tǒng),判例法為其正式法律淵源。4法典編纂傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的一些基本法律采用系統(tǒng)的法典形式,而英美法系一般不傾向于法典形式,其制定法一般是單行法律和法規(guī)。5法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的基本機(jī)構(gòu)是建立在公法和私法的分類基礎(chǔ)上的,而英美法系的基本結(jié)構(gòu)是建立在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上的。6法律適用傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的法官在適用法律的方法上十分重視法律解
6、釋,以求制定法的完整性和適應(yīng)性,而英美法系的法官十分重視判例的對比作用,重視“區(qū)別技術(shù)”。7訴訟程序傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系傾向于職權(quán)主義,法官在訴訟中起積極主動的作用,而英美法系傾向于當(dāng)事人主義,控辯雙方進(jìn)行對抗式辯論,法官的作用是消極中立的。8職業(yè)教育傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論教育,而英美法系職業(yè)教育重視處理案件的實際能力。第三章法律作用一簡述法的規(guī)范作用和社會作用的區(qū)別。二法的規(guī)范作用包括那些?四簡述法的指引的分類五簡述法的社會作用的方式六簡述法的社會作用的分類及其相互關(guān)系?七簡述法的局限性第四章法律制定一簡述法律制定的特點1.法律制定是國家的一項專有活動。2
7、.法律制定既包括有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動,也包括經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動。3.法律制定既包括法的創(chuàng)制活動,也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn)可活動。4.法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動。二簡述我國立法權(quán)限的劃分1全國人大:(1)有權(quán)修改憲法;(2)制定和修改刑事、民事等基本法律(3)改變或撤消全國人大常委會不適當(dāng)?shù)臎Q定。2全國人大常委會:(1)有權(quán)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人大制定的法律以外的其他法律;(2)在全國人大閉會期間,對全國人大制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸;(3)撤消國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令;(4)
8、撤消省、自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。3國務(wù)院:(1)有權(quán)根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政法規(guī),制定行政法規(guī),發(fā)布決定和命令;(2)根據(jù)全國人大及其常委會的授權(quán)制定暫行規(guī)定或條例;(3)改變或者撤消地方各級國家行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令4國務(wù)院各部委:有權(quán)根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章。5地方各級國家權(quán)利機(jī)關(guān)及常設(shè)機(jī)關(guān)的立法權(quán)限6地方各級國家行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限三簡述法律制定原則(一)科學(xué)性和民主性原則(二)穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時性原則(三)合憲性和法制統(tǒng)一原則1立法主體的合憲性:是指法律制定主體必須具有憲法賦
9、予的權(quán)力或經(jīng)特別授權(quán),不越權(quán)制法,否則,一律無效。2內(nèi)容的合憲性:是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容必須符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定,不得違背、抵觸、沖突。3程序的合憲性:法律制定都要依照法律制定程序進(jìn)行。四簡述法律制定的程序1法律議案的提出:是指依法享有提案的機(jī)關(guān)或個人向立法機(jī)關(guān)提出的有關(guān)法律議案或制定、修改、補(bǔ)充、廢止某項法律的建議。如:全國人大30名代表以上;全國人大常委會;國務(wù)院;最高人民法院;最高人民檢察院;最高軍事委員會。2法律議案的審議:是指立法機(jī)關(guān)對已列入立方日程的法律議案進(jìn)行審查和討論。分為:專門委員會審議和立法機(jī)關(guān)全體會議審議兩個階段。3法律議案的表決:是指立法機(jī)關(guān)
10、對于經(jīng)過審議的法律議案進(jìn)行表決,正式表示同意或不同意的活動。法律全國人大全體代表的1/2通過;而憲法的修改則由全國人大全體代表的2/3以上的多數(shù)通過。4法律的公布:立法機(jī)關(guān)將通過表決的法律依法定形式公之于社會的一個法定程序。憲法80條規(guī)定,法律的公布根據(jù)全國人大的決定和全國人大常委會的決定,由國家主席公布。五簡述法律效力1)對人的效力的定義2)中中:中國公民在中國境內(nèi)一律適用中國法律。3)中外:中國公民在國外,原則上仍適用中國法律,但當(dāng)中國法律與所在過國的法律發(fā)生沖突時,要區(qū)別不同的情況和具體的國家條約、協(xié)定及國內(nèi)法的規(guī)定,來確定是適用中國法律還是適用外國法律。4)外中:外國人在中國境內(nèi),除法
11、律另有規(guī)定外,一般適用中國法律,但享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人,應(yīng)通過外交途徑解決。5)外外:外國人在中國境外對中國國家或中國公民的犯罪,按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可以適用中國刑法,但是按照犯罪地的刑法不構(gòu)成犯罪的除外。1對地的效力:1)對地的效力定義:是指法律在那些地域、空間范圍內(nèi)發(fā)生效力。2)全國:在中國國家主權(quán)及主權(quán)所及的范圍內(nèi)生效的法律。3)地方4)國內(nèi)和國外均有效的。如刑法規(guī)定的偽造貨幣罪=泄露國家秘密罪,也適用于中國境外。5)國際條約和協(xié)定的空間效力及于該條約和協(xié)定的締結(jié)國和參加國,但締結(jié)國和參加國聲明保留的條款除外。2時間效力1)時間效力的定義:是指法律何時生效
12、、何時終止效力及法律對其實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。2)生效時間:自法律頒布之日起生效、又該法來規(guī)定具體生效時間、由專門決定來規(guī)定該法的生效時間、規(guī)定法律頒布后到達(dá)一定時間即開始生效。3)失效時間:明令廢止和默示廢止。4)溯及力的定義:是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題。5)溯及力原則:從舊兼從輕原則第五章法的要素一簡述法律原則的分類1基本原則與句比原則2公理性原則和政策性原則3實體性原則和程序性原則二簡述法律原則的作用(一)從法律制定的角度看:1法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、內(nèi)容和價值取向。2法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。3法律原則對法制
13、改革具有導(dǎo)向作用。(二)從法律實施的角度看:1指導(dǎo)法律解釋和法律推理2補(bǔ)充法律漏洞,強(qiáng)化法律的調(diào)空能力。3限定自由裁量權(quán)的合理范圍三簡述法律概念的特點及其分類。四簡述法律規(guī)范與法律條文、規(guī)范性法律文件的關(guān)系法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可、反映掌握國家政權(quán)階級的意志,具有普遍約束力,以國家強(qiáng)制力保證實施的行為規(guī)則。1規(guī)范性法律文件構(gòu)成的基本要素是規(guī)范,但又不限于規(guī)范,還包括法律概念、法律原則、法律技術(shù)性規(guī)定。2法律規(guī)范是以法律條文來表達(dá)的,兩者的關(guān)系是形式和內(nèi)容的關(guān)系。法律規(guī)范體現(xiàn)在法律條文中,但條文本身并不等于法律規(guī)范。一個條文可以完整地包括一個規(guī)范,也可以包括幾個法律規(guī)范;反之,一個法律規(guī)范可以
14、體現(xiàn)在同一法律條文中,也可能體現(xiàn)在同一規(guī)范性文件的其他條文中,甚至還可能體現(xiàn)在不同的規(guī)范性法律條文。3國家專門機(jī)關(guān)制作的判決書、搜查證、逮捕證、公證書、結(jié)婚證等法律文件,是依據(jù)法律規(guī)范制作的,但只對特定對象具有法律效力,不具有普遍約束力;而法律規(guī)范則是調(diào)整大量同類社會關(guān)系的共同規(guī)則,具有普遍約束力。五簡述法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)1條件(假定):是指法律規(guī)范中指出該法律規(guī)范的條文或情況的部分。2模式(處理):是指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分。分為可以這樣行為的模式、必須這樣行為模式、不得這樣行為模式三種。3后果(制裁):是指法律規(guī)范規(guī)定的,熱門在作出符合或者違反該規(guī)范行為時,會帶來什么法律后果的部分。分為
15、肯定式和否定式兩種。4條件、模式和后果是法律規(guī)范的三個有機(jī)組成部分,他們密切聯(lián)系,缺一不可。六簡述法律規(guī)范的種類(一)授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范1授權(quán)性規(guī)范:規(guī)定人們可以作出一定的行為,或要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)范。2義務(wù)性規(guī)范:規(guī)定人們必須依法作出一定行為的法律規(guī)范。3禁止性規(guī)范:禁止人們作出某種行為或者必須抑制一定行為的法律規(guī)范。(二)強(qiáng)制性規(guī)范、任意性規(guī)范1強(qiáng)制性規(guī)范:義務(wù)性要求十分明確、人們必須履行、不允許人們以任何方式加以變更或違反的法律規(guī)范。2任意性規(guī)范:允許法律關(guān)系參加者自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。(三)確定性規(guī)范、委托性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范1確定性規(guī)范:明確規(guī)定
16、行為規(guī)則內(nèi)容的法律規(guī)范。(絕大多數(shù))2委托性規(guī)范:沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的規(guī)范。3準(zhǔn)用性規(guī)范:是指沒有直接轉(zhuǎn)述行為規(guī)則的內(nèi)容,而是規(guī)定在某個問題上須參照、引用其他條文或其他法律、法規(guī)的法律規(guī)范。(四)保護(hù)性規(guī)范、獎勵性規(guī)范、制裁性規(guī)范1,保護(hù)性規(guī)范:確認(rèn)人們的權(quán)利、行為合法、有效并加以保護(hù)的法律規(guī)范。2,獎勵性規(guī)范:給予各種對社會作出貢獻(xiàn)的行為以表彰或物質(zhì)獎勵的法律規(guī)范。3,制裁性規(guī)范:對違法行為不予承認(rèn)、并加以撤消以至制裁的法律規(guī)范。第六章法律體系一簡述三大法律體系的區(qū)別1調(diào)整對象的不同:私法,個人與個人之間的利益關(guān)系;公法,國家與個人的利益關(guān)系;社會法,社會經(jīng)濟(jì)生活中的社會主體與社會之間的關(guān)
17、系。2調(diào)整方式的不同:私法,個人性自主調(diào)節(jié);公法,國家的強(qiáng)行干預(yù);社會法,政策平衡3法的本位的不同:私法,個人;公法,國家;群體利益4價值目標(biāo)的不同:私法,自由,效益;公法,秩序,公平;社會法,自由、效益兼顧秩序、秩序二簡述法律部門與法律規(guī)范、法典、法律制度之間的關(guān)系法律部門是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。1法律部門與法律規(guī)范的關(guān)系是從屬關(guān)系,只有同類法律規(guī)范才能組成同一法律部門,不同類的法律規(guī)范不可能組成一個法律部門。2每一個法律部門中包含了許多法律制度,法律制度的范圍比法律部門小。3法典是系統(tǒng)化的規(guī)范性文件,法律部門是由法典和其他法律規(guī)范性文件組成。三簡述法律部門劃分的標(biāo)
18、準(zhǔn)與原則(一)標(biāo)準(zhǔn)(二)原則1客觀原則:具有相對穩(wěn)定的客觀依據(jù)。2目的原則:在于幫助人們了解和掌握本國法律。3平衡原則:各種法律部門不宜太寬,也不宜太細(xì)。4發(fā)展原則:既要以先行法律,法規(guī)為條件,也要適當(dāng)考慮到法律、法規(guī)的今后發(fā)展。5主次原則:應(yīng)以法律、法規(guī)的主要因素來進(jìn)行劃分和歸類。四簡述當(dāng)代中國法律體系的部門法結(jié)構(gòu)五簡述法的分類及其分類標(biāo)準(zhǔn)(一)一般分類及其標(biāo)準(zhǔn):適用于世界各國1成文法與不成文法:法的創(chuàng)制形式和表達(dá)形式2實體法和程序法:法律規(guī)定內(nèi)容。3根本法和普通法:法律的地位、效力、內(nèi)容和制訂主體、程序的。4一般法和特別法:法的適用范圍。5國內(nèi)法和國外法:法律的創(chuàng)制主體和適用主體。(二)適
19、用于部分國家1公法和私法:法律的調(diào)整關(guān)系。2普通法和衡平法:普通法系國家的分類。普通法是專指英國在11世紀(jì)由法官通過判決形形成的適用于全英格蘭的判例法;衡平法是指英國在14世紀(jì)后對普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。3聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法:聯(lián)邦制國家的分類方法。第七章法律關(guān)系一簡述法律關(guān)系的概念與特征(一)概念:法律在調(diào)整人們的行為過正中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(二)特征1法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會關(guān)系。2法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容而形成的社會關(guān)系。3法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障手段的社會關(guān)系。二簡述法律關(guān)系的種類(一)基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系1基本法律關(guān)
20、系、由憲法或憲法性法律確認(rèn)或創(chuàng)立的、直接反映社會經(jīng)濟(jì)制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。2普通法律關(guān)系、依據(jù)憲法以外的法律而形成的、存在于各類權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。3訴訟法律關(guān)系、基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系被破壞并引起當(dāng)事人之間的爭議而提起訴訟時產(chǎn)生的法律關(guān)系。(二)平權(quán)型法律關(guān)系、隸屬型法律關(guān)系1平權(quán)型法律關(guān)系、存在于地位平等的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。2隸屬型法律關(guān)系、一方當(dāng)事人可以依照職權(quán)而要求他方當(dāng)事人為或不為一定行為的法律關(guān)系。(三)絕對法律關(guān)系、相對法律關(guān)系1絕對法律關(guān)系、權(quán)利主體特定而義務(wù)主體不特定的法律關(guān)系。2相對法律關(guān)系、特定的權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。四簡述法
21、律客體的特征與分類1特征:1)價值性、2)稀缺性、3)可控性2分類:1)物、2)行為、3)智力成果、4)人身利益四簡述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系權(quán)利是指法律保護(hù)的某種利益;義務(wù)是指人們必須履行的某種責(zé)任,它表現(xiàn)為怎樣行為和不得怎樣行為兩鐘方式。權(quán)利義務(wù)之間的關(guān)系:五簡述法律事實的特點1是一種規(guī)范性事實2是一種能用證據(jù)證明的事實3是一種具有法律意義的事實。六簡述法律事實的分類(一)事件和行為1事件:與當(dāng)事人意志無關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象的總和。2行為:與當(dāng)事人意志有關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的作為和不作為。(二)確認(rèn)式法律事實和排除式法律事實1確認(rèn)式法律事實:只有當(dāng)該事實得到確
22、認(rèn)后,才能引起一定法律后果的法律事實。2排除式法律關(guān)系:只有該事實得到排除后,才能引起一定法律后果的法律事實。(三)單一的法律事實和事實構(gòu)成1單一的法律事實:無需其他事實出現(xiàn)就能單獨引起某種法律后果的法律事實。2由數(shù)個事實同時出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實。第八章法律責(zé)任一簡述法律行為的特征1社會性:法律行為是社會行為的一種形式。它不是孤立的,而是與其他社會行為交織在一起的,作為社會行為的一種形式或一個方面而存在。2法律性:法律行為是由法律規(guī)定的行為;是發(fā)生法律效果的行為;是法律現(xiàn)象的組成部分。3可控性:法律行為是可以受到法律和個人控制的行為4價值性:法律行為是基于行為人對該行為的意義的評價而
23、作出的行為。二簡述法律行為的內(nèi)在和外在方面(一)內(nèi)在方面:1動機(jī):動機(jī)的機(jī)能(激發(fā)動機(jī);定向動機(jī));動機(jī)的結(jié)構(gòu);動機(jī)的形成2目的3認(rèn)知能力(二)外在方面:1行動2手段3結(jié)果三為什么說法律行為的外在方面是決定因素呀?1人的內(nèi)心思狀態(tài)只有外化為行動并對身外世界產(chǎn)生某種影響,才能成為行為的構(gòu)成要素,具有客觀性和可評判性,才可能成為法律評價的對象和依據(jù)。2個人的真實思想只有通過外顯示才能判斷,因為法律能夠判斷的是人的行為。3行為有無法律意義以及屬于何種性質(zhì)的法律行為,需要由其外在方面來決定。五簡述法律責(zé)任的特征法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù),或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的,由行為人承擔(dān)的不利
24、后果。1首先表示一種違反法律上的義務(wù)關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系,它是以法律義務(wù)的存在為前提。2法律責(zé)任表現(xiàn)為一種承擔(dān)方式,即承擔(dān)不利后果。3法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。4法律責(zé)任的追究是由國家強(qiáng)制力實施或潛在保證的。五簡述法律責(zé)任的構(gòu)成要件1主體:是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。(注意:責(zé)任主體不等同于違法主體)2過錯:承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意和過失。(在刑事法律領(lǐng)域:嚴(yán)格區(qū)分故意和過失;在民事法律領(lǐng)域:故意和過失被統(tǒng)稱為過錯;在行政法領(lǐng)域:過錯推定)3違法行為:是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱。4損害事實:受到人身的、財產(chǎn)的、精神的損失和
25、傷害的事實。5因果關(guān)系:行為和損害事實之間的因果關(guān)系。六簡述法律責(zé)任的分類歸責(zé)原則是指針對違法行為所引起的法律責(zé)任進(jìn)行判斷、確認(rèn)、追究以及免除的活動。(一)公法責(zé)任和私法責(zé)任(二)過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任(三)職務(wù)責(zé)任、個人責(zé)任(四)財產(chǎn)責(zé)任、非財產(chǎn)責(zé)任七簡述歸責(zé)原則1責(zé)任法定原則1)違法行為發(fā)生后,應(yīng)當(dāng)按照法律的事先規(guī)定來追究違法者的責(zé)任2)排除無法律依據(jù)的責(zé)任,即責(zé)任擅斷和非法責(zé)罰3)一般情況下應(yīng)排除對行為人有害的既往追溯。2因果關(guān)系原則1)在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系2)在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀因素與外部行為之間
26、的因果聯(lián)系。3)在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)區(qū)分這種因果關(guān)系是必然的還是偶然的,是直接的還間接的。3責(zé)任相稱原則1)法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)。2)法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)。3)法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。4責(zé)任自負(fù)原則1)違法行為人應(yīng)當(dāng)對自己的違法行為負(fù)責(zé)。2)不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任,即反對株連或變相株連。3)要保證責(zé)任人受到法律追究,也要保證無責(zé)任者不受法律追究,做到不枉不縱。八簡述公法與私法的免責(zé)條件(一)私法的免責(zé)條件1法定條件:1)不可抗力2)正當(dāng)防衛(wèi)3)緊急避險2意定條件:1)權(quán)利主張超過時效2)有效補(bǔ)救3)自愿
27、協(xié)議(二)公法的免責(zé)條件:1)正當(dāng)防衛(wèi)2)緊急避險3)不可抗力4)超過追訴時效5)自首或立功6)當(dāng)事人不起訴九簡述法律制裁、違法行為與法律責(zé)任的關(guān)系1.法律制裁與法律責(zé)任都是基于違法行為而產(chǎn)生,沒有違法行為,就沒有承擔(dān)法律責(zé)任的客觀基礎(chǔ),也就談不上實施法律制裁.2.法律制裁以確認(rèn)違法行為為前提,又是法律責(zé)任實現(xiàn)的重要方式.法律責(zé)任與法律制裁具有邏輯上的聯(lián)系,違法行為必須承擔(dān)法律責(zé)任,而追究法律責(zé)任,一般都必須實施法律制裁.3.法律制裁旨在強(qiáng)制責(zé)任主體承擔(dān)法律行為的后果,迫使侵害人付出或喪失一定的利益,其目的在于恢復(fù)被侵害的權(quán)利,治理越軌的行為,維護(hù)社會關(guān)系的正常運轉(zhuǎn)。十簡述法律制裁的分類1違憲
28、制裁:對違憲行為所實施的一種強(qiáng)制制裁。撤銷法規(guī)、罷免領(lǐng)導(dǎo)人2民事制裁:3刑事制裁4行政制裁:1)行政處分:警告、記過、記大過、降級、降職、開除留用察看、開除2)行政處罰:警告、罰款、拘留3)勞動教養(yǎng)第九章司法原理一簡述司法的特征1被動性:司法權(quán)以“不告不理”為原則,非因訴方、控方請求不做主動干預(yù)。2中立性:法院以及法官的態(tài)度不受其他因素,包括政府、政黨、每體等影響。3形式性:司法權(quán)重視權(quán)力過程的形式性,它以制定法既定規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn),以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件,以相對間隔于社會具體生活的程序為方式,作出相對合理的判斷。4穩(wěn)定性:司法權(quán)的本質(zhì)決定它必須保持相對穩(wěn)定的司法政策、司法態(tài)度、司法標(biāo)準(zhǔn)、司法體制
29、、司法人員等。5專屬性:司法權(quán)中承擔(dān)判斷職能的只能是特定的少數(shù)人,而不應(yīng)是其他任何人。6職業(yè)性:司法權(quán)要求職業(yè)主體具有職業(yè)性。7終極性:司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán),最權(quán)威的判斷權(quán)。8交涉性:司法權(quán)的運行方式總是將各方進(jìn)行明確的角色分工,在程序中,控、辯、審桑放是接納的角色??剞q雙方展開交涉、抗辯,另判斷這兼聽則明。9非服從性:司法權(quán)不存在官僚層級上的服從關(guān)系,它不服從命令。惟法律是是從司法權(quán)的本質(zhì)體現(xiàn)。10公平優(yōu)先性:司法權(quán)的價值取向具有公平優(yōu)先性,要求司法活動去積極促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)超出司法職能之外。第十章法律職業(yè)一簡述法律職業(yè)形成的標(biāo)志1法律的專業(yè)化和職業(yè)的專門性2法律職業(yè)機(jī)構(gòu)的獨
30、立性3法律職業(yè)的倫理性4法律職業(yè)的一體化二簡述我國法官和檢察官的任職資格1具有中華人民共和國國籍2年滿23周歲3擁護(hù)中華人民共和國憲法4有良好的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好的品行5身體健康6高等院校法律專業(yè)畢業(yè)或高等院校非法律專業(yè)畢業(yè),具有法律專業(yè)知識,工作滿二年的;獲得法律專業(yè)學(xué)士學(xué)位,工作滿一年的;獲得法律專業(yè)碩士學(xué)位或博士學(xué)位,可不受上述年限的限制。三簡述法我國法官的職權(quán)與義務(wù)(一)職權(quán)1在履行自己職責(zé)時應(yīng)當(dāng)具有的法定職權(quán)和工作條件2在依法審判案件時,不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉3非因法定事由、非經(jīng)法定法定程序,不得被免職、降職、辭退或處分4獲得勞動報酬,享受保險、福利待遇的權(quán)利5人身財產(chǎn)和
31、住所安全受法律保護(hù)權(quán)6參加培訓(xùn)權(quán)7提出申訴和控告權(quán)8辭職權(quán)(二)義務(wù)1嚴(yán)格遵守憲法和法律2審判案件必須以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,秉公辦案,不得徇私枉法;3依法保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利4維護(hù)國家利益和公共利益,維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益5清正簾明,忠于職守,遵守紀(jì)律6保守國家秘密和審判工作秘密7接受法律監(jiān)督和人民群眾監(jiān)督四簡述我國律師的任職條件1具有高等院校法學(xué)??埔陨蠈W(xué)歷或同等專業(yè)水平以及高等院校其他專業(yè)本科以上學(xué)歷的人員,經(jīng)律師資格考試合格,具有律師資格2在律師事務(wù)所實習(xí)滿一年3品行良好五簡述法律職業(yè)倫理的原則六簡述我國法官和檢查官的職業(yè)倫理規(guī)范1忠誠于法律,只服從法律。2清正廉明
32、,忠于職守。3保守秘密,遵守紀(jì)律。七簡述我國律師職業(yè)倫理規(guī)范1依法為當(dāng)事人的合法權(quán)益服務(wù)。2嚴(yán)格保守職業(yè)秘密。3公平競爭,尊重同行。4廉潔自律,注重自身修養(yǎng)。第十一章法律思維一簡述法律意識的分類1占統(tǒng)治地位的法律意識和不占統(tǒng)治地位的法律意識2法律心理和法律思想體系3個人法律意識、群體法律意識、社會法律意識4職業(yè)法律意識、群眾法律意識二簡述法律思維方式及特點法律思維方式:職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進(jìn)行規(guī)范、概括所形成的一種思維盯勢,是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認(rèn)識社會現(xiàn)象的思維方式1法律思維方式是一種規(guī)范性思維方式2法律思維方式是一種站在人性惡的立場上思考社會現(xiàn)象和預(yù)測人的行為
33、的思維方式3法律思維方式是一種求實的思維方式4法律思維方式是一種利益性思維方式5法律思維方式在審判活動中是一種確定性的思維方式。三簡述法律淵源的主要表現(xiàn)形式1制定法:泛指由國家立法機(jī)關(guān)或經(jīng)立法機(jī)關(guān)授權(quán)的機(jī)關(guān)通過的成文法。包括憲法、基本法律、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。制定法中,最基本的細(xì)胞是法律條文。制定法和成文法有很大的區(qū)別。判例法也是另一種形式的成文法。制定法嚴(yán)格來說是與國家認(rèn)可的法相區(qū)別。2習(xí)慣法:是指經(jīng)國家立法或司法機(jī)關(guān)認(rèn)可并用強(qiáng)制力保證實施的習(xí)慣,它屬于法律的正式淵源。它應(yīng)該符合的條件:1)在事實上業(yè)已慣行2)對該慣行,某一領(lǐng)域中的人們必須確信3)慣行的內(nèi)容不違背公序良俗4)讀習(xí)慣法被確定的領(lǐng)域,應(yīng)該是制定法沒有規(guī)定,或雖規(guī)定但制定法作出了例外規(guī)定的。3國際條約:其主體是主權(quán)國家和國際組織。屬于正式法律淵源。4判例法:是基于法院判決而形成的實在法,是法官根據(jù)法院判決書中的說明理由部分所做的基本概括。又稱案例法。在英美法系中,判例法是最主要的正式法律淵源。5法律學(xué)說:指法學(xué)家對法律價值觀念、法律原則、概念、規(guī)則及法制的功能個領(lǐng)域的系統(tǒng)論述
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