國有企業(yè)混改地法律法規(guī)2018最新版

1、國企混改的法律適用、一般流程及混改上市法律要點2015年，國務院發(fā)布關于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見，明確了國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的總體要求、核心思路、配套措施，并提出了組織實施的工作要求，提出了分類、分層、分部推進國企混改的總方針。至此，國企混改被提到了新的政治高度，并在全國范圍內(nèi)如火如荼地開展起來。2017年底，國務院國資委透露，2017年以來國企改革重點難點問題陸續(xù)取得突破，其中公司制改制全面提速，中央企業(yè)集團層面公司制改制方案已全部批復完畢，各省級國資委出資企業(yè)改制面達到95.8%。2018年1月2日，中國航油公司制改革有關工作方案已經(jīng)獲得國務院國資委研究同意，中國兵器裝備集團

2、公司也于近期完成了公司制改制，國資改革進入提速階段。本文對國企混改的法律適用、一般流程及混改上市法律要點進行了研究并作簡要剖析。一、國企混改定義所謂“國企混改”，即指國有獨資、控股企業(yè)通過引入非公有資本、集體資本或外資，進行混合所有制改革，實現(xiàn)各種所有制資本取長補短、相互促進、共同發(fā)展。從交易實質(zhì)來看，國企混改主要包括履行出資人職責的機構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的方式（以下簡稱“股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式”）和國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的方式（此處主要指非公有資本、集體資本或外資對國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增資的方式，以下簡稱“增資

3、方式”）。止匕外，根據(jù)具體情況可能還涉及國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)購買、出售或置換行為。二、國企混改適用的主要法律法規(guī)、部門規(guī)章及政策性文件經(jīng)筆者梳理，國企混改適用的主要法律法規(guī)、部門規(guī)章及政策性文件如下：主要法律法規(guī)、部門規(guī)章及政策性文件頒布部門、施行時間主要內(nèi)容中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法全國人大常委會2009年5月1日國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)及其他獲授權(quán)機構(gòu)代表國家及地方人民政府履行出資人職責，對國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。中華人民共和國公司法全國人大常委會2014年3月1日公司包括有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人，有獨立的法人

4、財產(chǎn)，以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。公司設立股東（大）會、董事會（執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（監(jiān)事）和總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員組成的“三會一層”治理結(jié)構(gòu)。企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例國務院2011年01月08日國有獨資企業(yè)、公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券等重大事項由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中重要的國有獨資企業(yè)、公司的重大事項應報同級人民政府批準。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報同級人民政府批準。企業(yè)國有資產(chǎn)父國資委、財政部2016年06月24企業(yè)國有資產(chǎn)交易應當遵守國家法律法規(guī)

5、和政策規(guī)定，有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整優(yōu)化，充易監(jiān)督管理辦法日分發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價有償和公開公平公正的原則，在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，國家法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。堅持和完善基本經(jīng)濟制度，堅持社會主義市場中共中共中央、國務經(jīng)濟改革方向，適應市場化、現(xiàn)代化、國際化新形中央、國務院院勢，以解放和發(fā)展社會生產(chǎn)力為標準，以提高國有關于深化國2015年08月24資本效率、增強國有企業(yè)活力為中心，完善產(chǎn)權(quán)清有企業(yè)改革日晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制的指導意見度，完善國有資產(chǎn)監(jiān)管體制。通過深化國有企業(yè)混合所有制改革，推動完善國務現(xiàn)代企業(yè)制度，健全企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)；提高

6、國有院關于國有國務院資本配置和運行效率，優(yōu)化國有經(jīng)濟布局；促進國企業(yè)發(fā)展混2015年09月23有企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，放大國有資本功能，實現(xiàn)國合所有制經(jīng)日有資產(chǎn)保值增值，實現(xiàn)各種所有制資本取長補短、濟的意見相互促進、共同發(fā)展，夯實社會主義基本經(jīng)濟制度的微觀基礎。三、國企混改的一般流程及操作要點根據(jù)前文介紹，從交易實質(zhì)來看，國企混改主要包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資兩種方式。下文將結(jié)合相關規(guī)定，分別介紹這兩種國企混改方式的一般流程及操作要點。（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的一般流程及操作要點制定轉(zhuǎn)讓方案尸門內(nèi)二告一用二開r1號一同.紀訃，,.替二:1、制定轉(zhuǎn)讓方案：轉(zhuǎn)讓方應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證；

7、涉及職工安置事項的，安置方案應當經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過。2、內(nèi)部決議：轉(zhuǎn)讓方應當按照企業(yè)章程和內(nèi)部管理制度進行決策，形成書面決議；國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。3、國資委/政府審批：國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項；其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準。4、審計、評估：轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準后，由轉(zhuǎn)讓方委托會計師事務所對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)進行審計；涉及參股權(quán)轉(zhuǎn)讓不宜單獨進行專項審計的，轉(zhuǎn)讓方應當取得轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告；對按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產(chǎn)評估

8、的轉(zhuǎn)讓事項，轉(zhuǎn)讓方應當委托具有相應資質(zhì)的評估機構(gòu)對轉(zhuǎn)讓標的進行資產(chǎn)評估，轉(zhuǎn)讓價格應以經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果為基礎確定。5、產(chǎn)權(quán)市場公開轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓原則上通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行，原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則；轉(zhuǎn)讓項目首次正式信息披露的轉(zhuǎn)讓底價，不得低于經(jīng)核準或備案的轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果；轉(zhuǎn)讓信息披露期滿、產(chǎn)生符合條件的意向受讓方的，按照披露的競價方式組織競價。6、簽署交易合同、交割：受讓方確定后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應當簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同；交易價款原則上應當自合同生效之日起5個工作日內(nèi)一次付清；交易合同生效，并且受讓方按照合同約定支付交易價款后，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應

9、當及時為交易雙方出具交易憑證。7、特殊事項：涉及已上市國有公司股份轉(zhuǎn)讓的，應當遵守上市公司國有股權(quán)管理以及證券監(jiān)管相關規(guī)定；涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經(jīng)營權(quán)、國有劃撥土地使用權(quán)、探礦權(quán)和采礦權(quán)等政府審批事項的，按照相關規(guī)定執(zhí)行；受讓方為境外投資者的，應當符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄和負面清單管理要求，以及外商投資安全審查有關規(guī)定。以浦東科投為例，2017年7月12日，上工申貝、ST新梅、萬業(yè)企業(yè)同時公告稱，浦東科投于2017年6月召開股東會，審議通過上實資產(chǎn)、浦東投控分別將其持有的浦東科投10%1%勺股權(quán)轉(zhuǎn)讓給宏天元創(chuàng)投。上述事項完成后，宏天元創(chuàng)投持有浦東科投51%殳份,成為其控股股東

10、；朱旭東、李勇軍、王晴華等浦東科投管理團隊通過宏天元創(chuàng)投控制浦東科投，成為其實際控制人。本次權(quán)益變動前，上海國資委與浦東國資委合計間接持有浦東科投60%殳權(quán)；變動之后，國資方面合計持股比例降至49%浦東科投混改加碼，讓渡國資控股權(quán)，具有地方混改標桿意義。（二）增資方式的一般流程及操作要點制定增資方案委府匕prm國/雨市開權(quán)公集產(chǎn)場征簽署交易合同、登記1、制定增資方案：增資企業(yè)應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好增資的可行性研究和方案論證；增資后企業(yè)的股東數(shù)量須符合國家相關法律法規(guī)的規(guī)定。2、內(nèi)部決議：增資企業(yè)應當按照企業(yè)章程和內(nèi)部管理制度進行決策，形成書面決議；國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股

11、東代表，應當按照委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。3、國資委/政府審批：國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的增資行為；其中，因增資致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準。4、審計、評估：增資事項經(jīng)批準后，由增資企業(yè)委托具有相應資質(zhì)的中介機構(gòu)開展審計和資產(chǎn)評估；增資企業(yè)原股東同比例增資等特定情形時可以依據(jù)評估報告或最近一期審計報告確定企業(yè)資本及股權(quán)比例。5、產(chǎn)權(quán)市場公開征集：通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站對外披露信息公開征集投資方；通過資格審查的意向投資方數(shù)量較多時，可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進行多輪次遴選；以資產(chǎn)評估結(jié)果為基礎，結(jié)合意向投資方的條件和報價等因

12、素審議選定投資方。6、簽署交易合同、登記：增資協(xié)議簽訂并生效后，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當出具交易憑證，通過交易機構(gòu)網(wǎng)站對外公告結(jié)果；增資企業(yè)按照工商登記相關要求辦理登記備案。7、特殊事項：涉及已上市國有公司增資的，應當遵守上市公司國有股權(quán)管理以及證券監(jiān)管相關規(guī)定；涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經(jīng)營權(quán)、國有劃撥土地使用權(quán)、探礦權(quán)和采礦權(quán)等政府審批事項的，按照相關規(guī)定執(zhí)行；投資方為境外投資者的，應當符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄和負面清單管理要求，以及外商投資安全審查有關規(guī)定。安徽省交通規(guī)劃設計研究總院（以下簡稱“設計總院”）系通過增資方式進行國企混改的案例。設計總院的前身是安徽省交通規(guī)劃設計院，伴隨著

13、國有企業(yè)改革的深入推進，設計總院一步步完成公司制改造、股份制改造、推進員工持股、首發(fā)上市的改革進程。根據(jù)設計總院招股說明書披露，2010年9月，安徽省國資委同意原安徽省交投集團（后與省高速控股集團整合成立省交通控股集團）對安徽省交通規(guī)劃設計院和安徽省交通勘察設計院進行改制并重組，成立安徽省交通規(guī)劃設計研究院有限公司。2013年，安徽省交規(guī)院在推進股改上市過程中，以增資擴股方式首次向公司管理層及技術(shù)骨干共計49人發(fā)行股份，各股東均以貨幣出資。此次增資后，該公司由有限公司整體變更為員工持股股份制公司。2014年和2015年，該公司又先后兩次增資，實現(xiàn)公司經(jīng)營團隊共196人持股。上市前公司股權(quán)結(jié)構(gòu)為

14、：安徽省交控集團持股68.18%,其余月份由196名員工共同持有。四、國企混改謀求上市過程中的法律要點國務院關于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見指出，鼓勵國有企業(yè)充分運用整體上市等方式，積極引入各類投資者，形成股權(quán)結(jié)構(gòu)多元、股東行為規(guī)范、內(nèi)部約束有效、運行高效靈活的經(jīng)營機制。通過國企混改進一步規(guī)范公司治理、整合業(yè)務資源以實現(xiàn)上市，通過上市引入戰(zhàn)略投資機構(gòu)、財務投資機構(gòu)及公眾投資者、借力資本市場以深化國企改革，可見，國企混改與上市可以互為手段，共同服務于夯實社會主義基本經(jīng)濟制度的微觀基礎這一目標。那么，在國企混改以謀求上市的過程中有哪些法律要點呢？筆者結(jié)合本團隊近年來為多家公司在滬深交易所上市提

15、供法律服務的實踐經(jīng)驗，簡要總結(jié)如下：（一）關于股權(quán)國企混改首先就是股權(quán)的多元化，因此我們先談關于股權(quán)的問題。在上市的過程中，對于股權(quán)的核查重點關注兩個方面。1、對于股東出資是否足額、及時，公司股權(quán)是否真實、不存在爭議，歷次轉(zhuǎn)讓、增資是否合法合規(guī)、真實有效的核查。具體到國企混改上市，尤其需要關注在股權(quán)方面是否符合關于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和國有資產(chǎn)交易監(jiān)管的相關法律法規(guī)、部門規(guī)章及政策性文件的規(guī)定，是否按照相關規(guī)定履行了決議、審計、評估、審批程序，以及交易方式、價格等的合規(guī)性。2、對于控股股東及實際控制人在報告期內(nèi)是否發(fā)生了變更的核查。根據(jù)上市相關要求，如欲申請在主板或中小板上市，實際控制人在最近三年內(nèi)不

16、得變更；如欲申請在創(chuàng)業(yè)板上市，實際控制人在最近兩年內(nèi)不得變更。因此，在國企混改上市的過程中，還要關注上市申報期的確定和實際控制人穩(wěn)定性的問題。（二）關于業(yè)務國企混改不是為了混改而混改，混改的一個重要目的是為了實現(xiàn)業(yè)務和資源的優(yōu)勢整合。而對于業(yè)務的整合或分拆，在謀求上市的過程中應重點關注如下三個問題。1、根據(jù)上市相關要求，擬上市公司的經(jīng)營范圍和主營業(yè)務在報告期內(nèi)應保持一定的穩(wěn)定性，如欲申請在主板或中小板上市，主營業(yè)務應突出，最近三年內(nèi)不存在重大變化；如欲申請在創(chuàng)業(yè)板上市，則只能主要經(jīng)營一種業(yè)務，最近兩年內(nèi)不能存在重大變化。2、同業(yè)競爭是上市紅線，在上市申報前必須清理完畢。同業(yè)競爭主要指控股股東、

17、實際控制人及其近親屬或其控制的企業(yè)與擬上市公司存在經(jīng)營相同或相似業(yè)務且存在競爭關系的情形。根據(jù)網(wǎng)絡流傳的2017年保代培訓記錄，同業(yè)競爭的認定主要關注是否具有替代性，雖不具有替代性，但共用采購或銷售渠道的也會被認定為同業(yè)競爭，同時同業(yè)不競爭、以地域或檔次來劃分市場等辯解不被接受。3、關聯(lián)交易定價應公允，決策程序應合規(guī)，同時應具有合理性和必要性，并應控制關聯(lián)交易的比例，逐步減少關聯(lián)交易，避免因關聯(lián)交易影響擬上市公司的獨立性。綜合考慮上述三個問題，國企混改上市過程中既要關注業(yè)務整合或分拆是否會造成主營業(yè)務的重大變化，又要將相同或相似業(yè)務進行整合或分拆以免構(gòu)成同業(yè)競爭，同時還應關注其中關聯(lián)交易的公允

18、性和必要性。2017年12月7日，經(jīng)中國證監(jiān)會并購重組委第69次會議審核，國望高科127億借殼東方市場的交易被否。作為2017年唯一一例因為關聯(lián)交易以及經(jīng)營模式重大變化被否的上市公司并購重組案例，卻也生動說明了在國企混改上市過程中應重點關注業(yè)務整合或分拆是否會觸及主營業(yè)務重大變化、同業(yè)競爭及關聯(lián)交易的問題。（三）關于資產(chǎn)和員工資產(chǎn)和員工是企業(yè)的兩個基本生產(chǎn)要素，也是上市過程中需要重點關注的兩個方面。對于國企混改上市來說，資產(chǎn)和員工問題有其特殊性。1、企業(yè)資產(chǎn)主要包括土地、房屋等不動產(chǎn)，商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)，生產(chǎn)經(jīng)營設備等動產(chǎn)，以及金融資產(chǎn)等。對于不同類型的資產(chǎn)，關注點及核查方式各不相同。對于國企混改上市來說，重點應關注是否已經(jīng)按照相關規(guī)定做好相關資產(chǎn)的清產(chǎn)核資、審計評估工作。同時,對于實踐中大量存在的國有企業(yè)劃撥用地情況，應關注相關用地是否仍然符合劃撥用地的要求，土地用途及性質(zhì)是否發(fā)生了變更以及是否履行了相應的程序。2、國企混改中一般會涉及員工安置問題。按照相關規(guī)定，國企混改要充分保障員工對國企混改的知情權(quán)和參與權(quán)，涉及職工切身利益的要做好評估工作，職工安置方案要經(jīng)過職工代表大會或者職工大會審議通過。從上市角度來看，應重點關注國企混改的員工安置方案是否符合相關規(guī)定，是否履行了