第二章公司法(3)

1、 第二章第二章 公司法公司法 董健董健 第二章第二章 公司法公司法 公司是現(xiàn)代社會(huì)不可缺少的經(jīng)濟(jì)組織，公司極具生命力的組織形式使公司法律制度成為商法中一項(xiàng)極為重要的法律制度。 公司法的具體內(nèi)容不僅是商事法律學(xué)習(xí)的重點(diǎn)，也是商法精髓所在。 第二章第二章 公司法公司法第一節(jié) 公司法概述第二節(jié) 公司的類型第三節(jié) 公司設(shè)立第四節(jié) 公司章程第五節(jié) 公司能力第六節(jié) 公司的資本制度第七節(jié) 股東出資制度第八節(jié) 股東與股權(quán) 第一節(jié)第一節(jié) 公司法概述公司法概述一、公司的概念與特征二、公司法的概念與特征三、我國(guó)公司法律制度四、公司制度的歷史沿革 一、公司的概念與特征一、公司的概念與特征公司是指依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的

2、的企業(yè)法人。突出三點(diǎn)特征：第一、公司的營(yíng)利性第二、公司的社團(tuán)性第三、公司的法人性第一、公司的營(yíng)利性第一、公司的營(yíng)利性公司的營(yíng)利性是公司的基本屬性1、股東出資設(shè)立公司的目的在于獲取盈利。2、公司強(qiáng)調(diào)股東至上原則。管理者服務(wù)于股東，股東是公司剩余風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者，股東擁有使用、處置、轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)權(quán)的權(quán)力，管理者的目標(biāo)就是追求股東利益最大化。 第二、公司的社團(tuán)性第二、公司的社團(tuán)性公司的社團(tuán)性是近代公司產(chǎn)生的基礎(chǔ)1、在傳統(tǒng)公司法上，單獨(dú)一人不能組建公司，公司是由多數(shù)人組織，所以公司是社團(tuán)的一種，其成員稱為股東，以表現(xiàn)出商的色彩。2、從理論上一人公司只是“社團(tuán)性”公司的例外，并不能否認(rèn)公司社團(tuán)性特征。第三、公司

3、的法人性第三、公司的法人性公司的法人性是公司的責(zé)任性質(zhì)1、公司具有獨(dú)立的人格2、公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)3、公司能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任思考 公司與企業(yè)是什么關(guān)系？ 公司與企業(yè)的關(guān)系公司與企業(yè)的關(guān)系企業(yè)個(gè)人企業(yè)共同企業(yè)非法人企業(yè)法人企業(yè)公司其他法人合伙企業(yè)隱名合伙 二、公司法的概念與特征二、公司法的概念與特征 公司法，是指調(diào)整公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、清算以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 所謂對(duì)內(nèi)法律關(guān)系是指公司與其股東或股東相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 所謂對(duì)外法律關(guān)系是指公司與第三人或其股東與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 二、公司法的概念與特征二、公司法的概念與特征 公司法有如下幾個(gè)特征：1、公司法是包

4、含大量公法規(guī)范的私法2、公司法是兼具商行為法內(nèi)容的商主體法3、公司法具有較強(qiáng)的技術(shù)性4、公司法是兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法5、公司法具有發(fā)展性與變動(dòng)性三、我國(guó)公司法律制度三、我國(guó)公司法律制度清朝時(shí)期大清公司律民國(guó)時(shí)期公司法新中國(guó)1993年制定公司法1999第一次修正公司法 2005第二次修正公司法2005年頒布公司登記管理?xiàng)l例 四、公司制度的歷史沿革四、公司制度的歷史沿革 歐洲中世紀(jì) 公司的初始形態(tài)家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體和康孟達(dá) 家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體演變成無(wú)限公司 康孟達(dá)演變成兩合公司 17世紀(jì) 英國(guó)、荷蘭和北歐各國(guó)出現(xiàn)了股份公司 19世紀(jì)德國(guó)出現(xiàn)了有限責(zé)任公司 自此較為完備的公司制度得以形成第二節(jié)第二節(jié) 公司的類

5、型公司的類型一、大陸法系的公司分類二、英美法系的公司分類三、公司的主要學(xué)理分類四、我國(guó)公司的法律分類一、大陸法系的公司分類一、大陸法系的公司分類大陸法系一般將公司分為：（一）無(wú)限公司（二）兩合公司（三）股份有限公司（四）股份兩合公司（五）有限責(zé)任公司 （一）無(wú)限公司（一）無(wú)限公司無(wú)限公司，也稱無(wú)限責(zé)任公司。是指兩人以上股東所組織，全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。起源歐洲中世紀(jì)的家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體發(fā)展1673為路易十四的商事條例所承認(rèn)，1807年法國(guó)商法典承認(rèn)無(wú)限公司實(shí)際上屬于合伙企業(yè)性質(zhì)，在各種公司形態(tài)中，無(wú)限公司的法人性最為淡薄。（一）無(wú)限公司（一）無(wú)限公司 無(wú)限公司利弊兼存：1、組織和設(shè)

6、立程序簡(jiǎn)便，無(wú)最低資本額限制，出資方式不限于金錢和實(shí)物，勞務(wù)信用亦可出資2、股東間關(guān)系密切，相互具有良好的信賴基礎(chǔ)3、清償債務(wù)不以出資為限，股東投資風(fēng)險(xiǎn)過(guò)大，不利于吸引投資（二）兩合公司（二）兩合公司 兩合公司，是指一人以上無(wú)限責(zé)任股東和一人以上有限責(zé)任股東所組成，前者對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任，后者對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 起源歐洲中世紀(jì)的康門達(dá) 發(fā)展1673為路易十四的商事條例所承認(rèn)，1807年法國(guó)商法典承認(rèn) （二）兩合公司（二）兩合公司 兩合公司具有以下特點(diǎn)：1、無(wú)限責(zé)任股東代表公司執(zhí)行業(yè)務(wù)，而有限責(zé)任股東沒(méi)有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和代表權(quán)，只有一定的監(jiān)督權(quán)2、它克服了無(wú)限公司要求所有股東都負(fù)

7、無(wú)限連帶責(zé)任不利于吸引投資的缺陷3、由于部分股東承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，使債權(quán)人債權(quán)之實(shí)現(xiàn)能得到更加充分保障（三）股份有限公司（三）股份有限公司 股份有限公司，是指由一定人數(shù)的股東發(fā)起設(shè)立的，并可以通過(guò)發(fā)行股票籌集資本，全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。起源17世紀(jì)的東印度公司發(fā)展是近代工業(yè)的最主要形式（四）股份兩合公司（四）股份兩合公司 股份兩合公司，是由無(wú)限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組織，前者對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，后者則以其所持有股份為限承擔(dān)責(zé)任的公司。起源近代法國(guó)發(fā)展這種公司形態(tài)在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中呈逐年減少的態(tài)勢(shì)。日本商法以

8、前也有股份兩合公司規(guī)定，近年刪除了股份兩合公司的相關(guān)規(guī)定。 （四）股份兩合公司（四）股份兩合公司 股份兩合公司的特點(diǎn) 與兩合公司相比，股份兩合中的有限責(zé)任股東的出資劃為等額股份；兩合公司的有限責(zé)任股東的出資無(wú)須采用股份形式 與股份公司相比，股份兩合的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)和管理模式與股份公司有很大區(qū)別，股份兩合公司中組織機(jī)構(gòu)自由取代了股份公司之嚴(yán)格規(guī)定 （五）有限責(zé)任公司（五）有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司，是指法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 起源1892年德國(guó) 優(yōu)勢(shì)創(chuàng)辦容易，人數(shù)不多，機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單適合中小企業(yè)經(jīng)營(yíng)。股東負(fù)有限責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)

9、較小，利于鼓勵(lì)投資。 二、英美法系的公司分類二、英美法系的公司分類 是依據(jù)公司股東對(duì)象不同及股票能否自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)。（一）開放式公司（二）封閉式公司 （一）開放式公司（一）開放式公司 開放式公司，又稱上市公司、公眾公司或公開招股公司，是指可以公開招股，股東人數(shù)無(wú)最高數(shù)額限制，其股票可以在證券市場(chǎng)公開交易的公司。 該類公司類似于大陸法系股票獲準(zhǔn)上市的股份有限公司。 （二）封閉式公司（二）封閉式公司 封閉式公司，又稱不上市公司、私公司、非公開招股公司，是指股份全部由設(shè)立該公司的一定人數(shù)股東認(rèn)購(gòu)，不能對(duì)外公開發(fā)行股份，股份不能在證券市場(chǎng)自由轉(zhuǎn)讓的公司。 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（

10、一）依公司的信用基礎(chǔ)不同可分為1、人合公司2、資合公司3、人資兼合公司司考真題 下列有關(guān)公司分類的哪一表述是錯(cuò)誤的？A 一人公司是典型的人合公司B 上市公司是典型的資合公司C 非上市公司是資合為主兼具人合性質(zhì)的公司D 有限責(zé)任公司是以人合為主兼具資合性質(zhì)的公司 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（二）依據(jù)相互間的投資與被投資的關(guān)系可以分為：1、母公司2、子公司這種劃分可以明晰各公司之間的產(chǎn)權(quán)關(guān)系及公司相互間的控制與依附關(guān)系。 1 1、母公司、母公司 母公司，是指擁有其他公司股份或根據(jù)協(xié)議可以直接或間接控制或支配其他公司的公司。 傳統(tǒng)上，母公司對(duì)其他公司的控制需要持有該公司50%以上的

11、股份，但隨著股份公司股東的多元化，股份的分散化，母公司往往無(wú)須持有半數(shù)以上的股份即可取得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)。此外，母公司還可以通過(guò)簽訂協(xié)議的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)其他公司的控制或支配。 2 2、子公司、子公司 子公司，是母公司的對(duì)稱，是指全部股份或達(dá)到控股程度的股份被另一公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制的公司。 全部股份被另一公司控制的子公司又稱為“全資子公司” 子公司雖然被母公司控制，但它仍是獨(dú)立的法人，外對(duì)獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（三）以公司的管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)可以分為：1、本公司（總公司）2、分公司 典型銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè) 例如本公司上海浦東發(fā)展銀行 分公司

12、上海浦東發(fā)展銀行長(zhǎng)沙支行 1 1、本公司、本公司 本公司，又稱總公司。是指從組織上、業(yè)務(wù)上管轄其他公司的公司?？偣居袡?quán)直接對(duì)被管轄的公司進(jìn)行人事安排、資金調(diào)度、業(yè)務(wù)管理等。 2 2、分公司、分公司 分公司，是指從組織上、業(yè)務(wù)上、人事上接受其他公司管轄的公司。 分公司在法律上不具有獨(dú)立的主體地位和法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任 其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)主要有賴于本公司的意志。 子公司與分公司的區(qū)別子公司與分公司的區(qū)別第一、主體資格不同第二、財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同第三、意志關(guān)系不同第四、財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（四）依據(jù)公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為：1、本國(guó)公司2、外國(guó)公司3、多國(guó)公司（跨國(guó)

13、公司）1 1、本國(guó)公司、本國(guó)公司 凡依照我國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司均為中國(guó)公司，即本國(guó)公司。 我國(guó)主要采取準(zhǔn)據(jù)法為主兼住所地原則 準(zhǔn)據(jù)法即公司的章程依據(jù)哪國(guó)的法律制定、公司的設(shè)立依據(jù)哪國(guó)法律進(jìn)行，就推定公司具有該國(guó)國(guó)籍 住所地原則即以公司的住所地國(guó)家作為公司的國(guó)籍 2 2、外國(guó)公司、外國(guó)公司 外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)是指依照我國(guó)公司法的規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的經(jīng)營(yíng)性組織。特點(diǎn)在于：1、隸屬于外國(guó)公司、在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立。2、在其名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。 3、不具有獨(dú)立法人資格，外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。 3

14、3、多國(guó)公司、多國(guó)公司 多國(guó)公司又稱跨國(guó)公司具有不同國(guó)籍的數(shù)個(gè)公司混合組成的公司。 對(duì)于多國(guó)公司或跨國(guó)公司的概念法律界至今也沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定義。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者李蘭甫將跨國(guó)公司定義為一群具有多國(guó)籍的公司整體或體系（但體系內(nèi)各成員的組織形式或具體內(nèi)容卻不必相同），通常是體系內(nèi)的母公司設(shè)于一個(gè)或兩個(gè)國(guó)家，一簇附屬公司則散布在發(fā)展程度不同的國(guó)家。司考真題 德勝公司注冊(cè)地在薩摩國(guó)并在該國(guó)設(shè)有總部和分支機(jī)構(gòu)，但主要營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)位于中國(guó)深圳，是一家由臺(tái)灣地區(qū)凱旋集團(tuán)公司全資設(shè)立的法人企業(yè)。由于決策失誤，德勝公司在中國(guó)欠下700萬(wàn)元債務(wù)。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？司考真題A.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營(yíng)機(jī)構(gòu)的全部財(cái)產(chǎn)清償B

15、.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營(yíng)機(jī)構(gòu)和薩摩國(guó)總部及分支機(jī)構(gòu)的全部財(cái)產(chǎn)清償C.無(wú)論德勝公司的全部財(cái)產(chǎn)能否清償，凱旋公司都應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任D.當(dāng)?shù)聞俟镜娜控?cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由凱旋公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任及解析 四、我國(guó)公司的法律分類四、我國(guó)公司的法律分類（一）有限責(zé)任公司1、一般有限責(zé)任公司2、一人公司3、國(guó)有獨(dú)資公司（二）股份有限公司1、非上市公司（一般股份有限公司）2、上市公司 第三節(jié)第三節(jié) 公司設(shè)立公司設(shè)立一、公司設(shè)立概述二、公司設(shè)立的方式三、公司設(shè)立的條件四、公司設(shè)立的程序五、公司設(shè)立的效力一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 公司設(shè)立，是指為組建公司并取得法人資格而完成的一系列法律行為的總和。具有二個(gè)特征：1、

16、其目的是創(chuàng)設(shè)公司，取得公司法人資格2、系基于多數(shù)人一致意思表示的共同行為，從而有別于雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的契約行為。一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不同時(shí)期，國(guó)家對(duì)公司設(shè)立的干預(yù)情況有所不同，即在不同時(shí)期對(duì)公司的設(shè)立奉行不同的立法原則。從公司設(shè)立立法的歷史來(lái)看，各國(guó)一般經(jīng)歷了自由設(shè)立特許設(shè)立核準(zhǔn)設(shè)立一般準(zhǔn)則設(shè)立嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立的過(guò)程 一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 我國(guó)公司設(shè)立的原則是嚴(yán)格準(zhǔn)則主義為主以核準(zhǔn)主義為輔。 設(shè)立公司，只要符合法律規(guī)定條件，直接登記注冊(cè)。適用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。 涉及國(guó)家安全、公共利益和關(guān)系國(guó)計(jì)民生等特定行業(yè)和項(xiàng)目，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)履

17、行審批手續(xù)，適用核準(zhǔn)主義。如銀行、保險(xiǎn)、證券等行業(yè) 二、公司設(shè)立的方式二、公司設(shè)立的方式（一）發(fā)起設(shè)立（二）募集設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立 也稱共同設(shè)立，是由發(fā)起人認(rèn)足全部資本額而促成公司成立的一種設(shè)立方式。 特點(diǎn)公司所需的資本全部都來(lái)自于公司的發(fā)起人，公司不能公開向社會(huì)募集。 范圍有限責(zé)任公司和股份有限公司均可采用該方式。（二）募集設(shè)立（二）募集設(shè)立 募集設(shè)立是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)部分股份，其余部分則通過(guò)向社會(huì)公開招募或者向特定對(duì)象募集而成立公司。 特點(diǎn)公司所需的資本，發(fā)起人只需認(rèn)購(gòu)一定比例即可（最低35%），其余資本可以公開向社會(huì)募集或特定對(duì)象募集。參見公司法第85條。 范圍只有股份有限公

18、司可采用該方式，有限責(zé)任公司不允許募集設(shè)立。三、公司設(shè)立的條件三、公司設(shè)立的條件 我國(guó)公司法第23條、77條分別對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立條件作了規(guī)定。（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 依據(jù)公司法第23條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、股東符合法定人數(shù)；2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額；3、股東共同制定公司章程；4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；5、有公司住所。（二）股份有限公司設(shè)立的條件（二）股份有限公司設(shè)立的條件 依據(jù)公司法第77條規(guī)定設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定

19、資本最低限額；3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6、有公司住所。三、公司設(shè)立的條件三、公司設(shè)立的條件 公司法中涉及發(fā)起人與股東兩個(gè)概念?！景l(fā)起人】亦稱創(chuàng)辦人，是指訂立創(chuàng)辦公司協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。 發(fā)起人之間要有共同設(shè)立公司的意思表示 發(fā)起人必須有出資行為 發(fā)起人要對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任 發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章四、公司設(shè)立的程序四、公司設(shè)立的程序（一）發(fā)起設(shè)立的程序1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議2、發(fā)起人共同制定公司章程3、向工商

20、部門申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)4、股東繳納出資，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。5、召開首次股東會(huì)，選舉公司的董事、監(jiān)事，確定公司的組織機(jī)構(gòu)6、向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記四、公司設(shè)立的程序四、公司設(shè)立的程序（二）募集設(shè)立的程序1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議2、發(fā)起人制定公司章程3、向工商部門申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)4、發(fā)起人先行認(rèn)購(gòu)股份并不少于35%5、發(fā)行申請(qǐng)經(jīng)證監(jiān)部門批準(zhǔn)后募集股份6、發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。7、召開創(chuàng)立大會(huì)，選舉公司的董事、監(jiān)事，通過(guò)公司章程8、向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 五、公司設(shè)立的效力五、公司設(shè)立的效力 公司設(shè)立行為的后果有三種情形： （一）公

21、司設(shè)立成功 （二）公司設(shè)立失敗 （三）公司設(shè)立瑕疵（一）公司設(shè)立成功（一）公司設(shè)立成功 1、設(shè)立成功對(duì)公司的效力。 取得法人資格。 承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。 2、設(shè)立成功對(duì)發(fā)起人的效力 給公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得到公司認(rèn)可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。（二）公司設(shè)立失敗（二）公司設(shè)立失敗 1、設(shè)立失敗對(duì)公司的效力 公司不能取得法人資格。 2、設(shè)立失敗對(duì)發(fā)起人的效力 對(duì)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。 對(duì)已收股款的返還責(zé)任，是無(wú)限連帶責(zé)任。 給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（三）公司設(shè)立瑕疵（三）公司設(shè)立瑕疵

22、公司設(shè)立瑕疵，是指公司雖已成立，但其設(shè)立不符合法定條件或程序，或者雖然符合法定條件和程序，但登記不真實(shí)的事實(shí)。 2、構(gòu)成要件 公司已經(jīng)成立； 公司設(shè)立不合法或者登記不真實(shí)。 3、分類：違法設(shè)立和登記不實(shí)。違法設(shè)立 何謂“違法設(shè)立”？ 依據(jù)公司法199條規(guī)定，下列情形屬于違法設(shè)立：1、虛報(bào)注冊(cè)資本2、提交虛假材料3、采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)“違法設(shè)立”的法律后果？違法設(shè)立 依據(jù)公司法第199條規(guī)定，并不當(dāng)然無(wú)效。應(yīng)區(qū)分對(duì)待： 其一，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)輕微的，允許公司采取補(bǔ)救措施，繼續(xù)保留法律人格，對(duì)公司進(jìn)行行政處罰。 其二，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。登

23、記不實(shí) 對(duì)于公司，不應(yīng)否認(rèn)其法人資格。 對(duì)于發(fā)起人，應(yīng)該負(fù)補(bǔ)正責(zé)任“資本填補(bǔ)責(zé)任”：五、公司設(shè)立的效力五、公司設(shè)立的效力 公司設(shè)立瑕疵的法律效力 其一，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)輕微的，允許公司采取補(bǔ)救措施，繼續(xù)保留法律人格，只對(duì)公司罰款。 其二，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第四節(jié)第四節(jié) 公司章程公司章程一、公司章程的概念與特征二、公司章程的制定與修改三、公司章程的內(nèi)容與法律效力一、公司章程的概念與特征一、公司章程的概念與特征 公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。 公司章程是公司設(shè)立的

24、必備條件，也是公司經(jīng)營(yíng)行為的基本準(zhǔn)則，對(duì)于公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)都有非常重要的意義。一、公司章程的概念與特征一、公司章程的概念與特征 公司章程的特征自治性1、公司有權(quán)在公司法允許的范圍內(nèi)制定章程，確定本公司組織及活動(dòng)的具體規(guī)則2、公司章程以不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定為前提。3、公司章程不得剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)利及公司法明確賦予的權(quán)利二、公司章程的制定與修改二、公司章程的制定與修改（一）公司章程的制定1、公司章程是要式文件，必須采用書面形式2、有限責(zé)任公司、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的公司章程由全體發(fā)起人共同制定，并簽字、蓋章。3、采用募集設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，該公司章程須經(jīng)創(chuàng)立

25、大會(huì)通過(guò)。二、公司章程的制定與修改二、公司章程的制定與修改（二）公司章程的修改1、修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東會(huì)2、修改公司章程以特別決議為之3、變更公司章程自股東會(huì)決定通過(guò)即發(fā)生效力4、變更公司章程后必須辦理變更登記，否則不能以其變更對(duì)抗第三人5、修改公司章程不得剝奪股東固有權(quán)利三、公司章程的內(nèi)容與法律效力三、公司章程的內(nèi)容與法律效力（一）公司章程的內(nèi)容 有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容，共8項(xiàng)。參見公司法25條 股份有限公司章程的內(nèi)容，共12項(xiàng)。參見公司法第82條三、公司章程的內(nèi)容與法律效力三、公司章程的內(nèi)容與法律效力（二）公司章程的法律效力 公司法第11條規(guī)定：公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事

26、、高級(jí)管理人員具有約束力。 董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的行為違反公司章程的規(guī)定，給股東或公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第五節(jié)第五節(jié) 公司能力公司能力一、公司的權(quán)利能力二、公司的行為能力三、公司的侵權(quán)能力四、公司人格否認(rèn)制度一、公司的權(quán)利能力一、公司的權(quán)利能力（一）公司投資能力（二）公司擔(dān)保能力（三）公司借貸能力（一）公司投資能力（一）公司投資能力 問(wèn)題一公司投資能力 問(wèn)題二公司投資對(duì)象 問(wèn)題三公司投資數(shù)額 問(wèn)題四公司投資程序（一）公司投資能力（一）公司投資能力 公司法第15條“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。” 合伙企業(yè)法

27、第3條“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”（一）公司投資能力（一）公司投資能力 問(wèn)題二公司投資的數(shù)額 公司可以向其他企業(yè)投資，投資的數(shù)額是多少呢？法律會(huì)有什么限制嗎？（一）公司投資能力（一）公司投資能力 當(dāng)公司轉(zhuǎn)投資其他企業(yè)時(shí)，為了確保公司資本的充實(shí)與確定。許多國(guó)家的公司法就公司對(duì)其他企業(yè)的投資總額所占公司資本的比例，作出了限制性規(guī)定。 我國(guó)公司法16條也為此做了規(guī)定，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。（一）公司投資能力（一）公司投資能力 05年公司法取消了對(duì)投資數(shù)額限制的強(qiáng)制性規(guī)定，而是對(duì)投

28、資數(shù)額的限制交給了公司自身。 按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。（一）公司投資能力（一）公司投資能力 問(wèn)題如果公司實(shí)際轉(zhuǎn)投資超過(guò)公司章程規(guī)定的數(shù)額限制應(yīng)該如何認(rèn)定？超過(guò)部分有效還是無(wú)效？學(xué)界觀點(diǎn)不一 有專家認(rèn)為：認(rèn)定超過(guò)公司章程限制的轉(zhuǎn)投資部分無(wú)效不能加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。超過(guò)的部分應(yīng)有效，但如果轉(zhuǎn)投資發(fā)生虧損，對(duì)超過(guò)公司章程的部分，可以要求做出決定的相關(guān)人員對(duì)公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。趙旭東公司法實(shí)例與法理法律出版社2007年版。（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力 問(wèn)題一公司擔(dān)保能力 問(wèn)題二公司擔(dān)保對(duì)象 問(wèn)題三

29、公司擔(dān)保數(shù)額 問(wèn)題四公司擔(dān)保程序（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力 公司可以對(duì)外擔(dān)保，但往往會(huì)給公司的財(cái)產(chǎn)帶來(lái)更多風(fēng)險(xiǎn)，所以法律一般對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保做一些限制性的規(guī)定。依據(jù)公司法第16規(guī)定，公司對(duì)外擔(dān)保主要制度：1、公司是具有擔(dān)保能力，可以為他人他人、股股東東或?qū)嶋H控制人實(shí)際控制人提供擔(dān)保2、公司提供擔(dān)保，必須要有公司機(jī)關(guān)公司機(jī)關(guān)的決議，個(gè)人不能決定。沒(méi)有公司機(jī)關(guān)決議的擔(dān)保是違法的，債權(quán)人在接受公司的擔(dān)保時(shí)，有義務(wù)檢查公司機(jī)關(guān)的決議文件，否則構(gòu)成過(guò)失。（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力3、為他人擔(dān)保既可以由股東會(huì)決定也可以由董事會(huì)，具體由公司章程規(guī)定。4、對(duì)股東、實(shí)際控制人擔(dān)保必須經(jīng)股東會(huì)決

30、議，相關(guān)股東要實(shí)行表決回避制度。該股東或者實(shí)際控制人支配的股東，不得參加擔(dān)保的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 司考真題司考真題 公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保B.公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)C.公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保D.公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保司考真題司考真題 王某向銀行申請(qǐng)貸款，需要他人擔(dān)保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長(zhǎng)，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔(dān)保。甲公司章程規(guī)定，公司對(duì)外擔(dān)保須經(jīng)股東會(huì)決議

31、。下列哪一選項(xiàng)是正確的？司考真題司考真題A、甲公司不能為王某提供擔(dān)保，因?yàn)殛惸巢荒芟蚣坠咎峁┓磽?dān)保 B、甲公司不得為王某提供擔(dān)保，因?yàn)楣痉ń构緸閭€(gè)人擔(dān)保 C、甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但須經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò) D、甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但陳某不得參加股東會(huì)表決 （三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 公司借貸能力一般受到限制。一方面公司借貸行為影響公司資本結(jié)構(gòu)。另一方面，借貸業(yè)務(wù)屬于銀行等金融機(jī)構(gòu)的專營(yíng)業(yè)務(wù)，不允許公司之間擅自借貸。 我國(guó)公司法116、149條第3款，商業(yè)銀行法第11條、貸款通則第61條對(duì)此作了一些規(guī)定。（三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 貨幣借貸是一種金融業(yè)務(wù)，其穩(wěn)定

32、關(guān)系到一國(guó)經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)期穩(wěn)定，只能由國(guó)家指定的金融機(jī)構(gòu)專營(yíng)，非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)之間的借貸歷來(lái)為我國(guó)法律所禁止。長(zhǎng)期以來(lái)，司法實(shí)務(wù)中對(duì)企業(yè)間借款合同是一概否定其效力的，即認(rèn)為企業(yè)間借款合同非法，應(yīng)歸于無(wú)效。（三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 關(guān)于企業(yè)借貸利息處理。對(duì)企業(yè)之間非法借貸糾紛案件的處理，最高人民法院關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得的約定利息人民法院如何裁決問(wèn)題的解答中明確規(guī)定：“對(duì)企業(yè)之間相互借貸的出借方或者名為聯(lián)營(yíng)實(shí)為借貸的出借方尚未取得的約定利息，人民法院應(yīng)依法向借款方收繳。“（三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 公司外部非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)與企業(yè)之間的借貸行為違法，借貸協(xié)議無(wú)效。 公司內(nèi)

33、部 1、未經(jīng)股東會(huì)或董事會(huì)的同意，董事、高管人員不得將公司資金借貸給他人（相對(duì)禁止） 2、公司不得直接或通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高管人員提供借款（絕對(duì)禁止）公司借貸能力案例公司借貸能力案例 一家糧油總廠急需購(gòu)買大豆，苦于周轉(zhuǎn)資金困難，通過(guò)分管鎮(zhèn)長(zhǎng)協(xié)調(diào)，從木業(yè)公司處借款40萬(wàn)元，約定借期6個(gè)月，利息4萬(wàn)元。兩個(gè)月后，糧油總廠向木業(yè)公司還了利息2萬(wàn)元。糧油總廠因在后來(lái)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中被騙，遲遲推脫還款，在多次催討未果的情況下，木業(yè)公司遂向法院起訴，要求糧油總廠償還借款本金40萬(wàn)元、利息2萬(wàn)元。公司借貸能力案例公司借貸能力案例 法庭上，雙方對(duì)借款事實(shí)無(wú)爭(zhēng)議，要求調(diào)解。然而，法律規(guī)定調(diào)解必須雙方自愿且內(nèi)容

34、合法。本案中原告、被告均為企業(yè)，企業(yè)與企業(yè)之間相互借貸違反了中國(guó)人民銀行頒布的貸款通則第61條的規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)?！痹?、被告私下借貸顯屬違法，其民事行為自始無(wú)效，借貸合同無(wú)效。公司借貸能力案例公司借貸能力案例 本案而言，被告已付給原告利息2萬(wàn)元，尚欠原告本息42萬(wàn)元，據(jù)報(bào)道，法院判決被告糧油總廠償還向原告借款本金40萬(wàn)元，向原告木業(yè)公司收繳其已得利息2萬(wàn)元，向被告收繳原告尚未得到的利息2萬(wàn)元。公司能力小結(jié) （一）公司投資能力對(duì)象、數(shù)額、程序 （二）公司擔(dān)保能力對(duì)象、數(shù)額、程序 （三）公司借貸能力對(duì)象、程序二、公司行為能力二、公司行為能力（一）代表行為

35、法定代表人1、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任經(jīng)理?yè)?dān)任2、公司法定代表人的代表行為視為公司的行為3、要區(qū)分公司法定代表人的代表行為及個(gè)人行為4、更換公司法定代表人應(yīng)辦理變更登記5、公司法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效二、公司行為能力二、公司行為能力（二）代理行為公司對(duì)外活動(dòng)，其意思表示不僅可以通過(guò)公司法定代表人來(lái)實(shí)現(xiàn)，也可以通過(guò)普通董事、公司員工等在公司授權(quán)下，代理公司對(duì)外從事活動(dòng)。1、公司的代理行為與代表行為在學(xué)理上與法人的本質(zhì)理論具有一定的淵源2、公司員工代理行為視為公司的行為 三、公司侵權(quán)行為三

36、、公司侵權(quán)行為 我國(guó)法律承認(rèn)公司具有侵權(quán)能力。公司可以作為侵權(quán)行為的主體 公司對(duì)其法定代表人及其工作人員的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任司考真題 甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長(zhǎng)期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時(shí)，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任C.甲公司有權(quán)拒絕付款D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任答案 A 解析：合同法第49條規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，雖然乙因故辭職

37、，但是因?yàn)橐议L(zhǎng)期在丙餐廳簽約招待客戶，使丙餐廳有理由相信乙是有代理權(quán)的，形成表見代理，所以甲公司應(yīng)該付款。四、公司人格否認(rèn)制度四、公司人格否認(rèn)制度 公司具有獨(dú)立的人格為大多數(shù)國(guó)家所承認(rèn)。 就是因?yàn)楣揪哂歇?dú)立的人格，公司可以以其全部資產(chǎn)承擔(dān)償債責(zé)任，即使公司所負(fù)債務(wù)仍然不能得以全部清償，公司的債權(quán)人仍不得請(qǐng)求公司的股東承擔(dān)超過(guò)其出資義務(wù)的責(zé)任，公司也不得將其債務(wù)轉(zhuǎn)移到其股東身上。 公司人格獨(dú)立、股東有限責(zé)任是公司制度公司人格獨(dú)立、股東有限責(zé)任是公司制度的基石的基石四、公司人格否認(rèn)制度四、公司人格否認(rèn)制度 公司人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任一方面，公司人格獨(dú)立因其有效地防范和減少了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)對(duì)刺激經(jīng)

38、濟(jì)的發(fā)展起到了極大的促進(jìn)作用。另一方面，公司人格獨(dú)立削弱了對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)，濫用公司人格獨(dú)立，從而使公司成為逃避債務(wù)、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的工具，嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，進(jìn)而影響社會(huì)公平和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。四、公司人格否認(rèn)制度四、公司人格否認(rèn)制度 公司法第20條規(guī)定1、公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。2、公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。四、公司人格否認(rèn)制度四、公司人格否認(rèn)制度 公司人格否認(rèn)適用條件1、公司法人已經(jīng)取得獨(dú)立人格；2、股東實(shí)施了濫用公司獨(dú)立人格的行為；3、上述行為造成了債權(quán)人利益或社會(huì)公共

39、利益的損害；4、濫用公司獨(dú)立人格行為與債權(quán)人利益或社會(huì)公共利益的損害之間存在因果關(guān)系5、公司人格否認(rèn)規(guī)則僅能在公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)才能適用第六節(jié)第六節(jié) 公司資本制度公司資本制度 資本對(duì)于公司具有重要法律意義一是資本是公司成立的基本條件二是資本是公司承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的基本保障三是資本是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本物質(zhì)條件四是資本是股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的界限 第六節(jié)第六節(jié) 公司資本制度公司資本制度一、公司資本概述二、公司資本制度類型三、公司資本原則四、公司最低資本額制度五、公司增資與減資一、公司資本概述一、公司資本概述 公司資本，是公司成立時(shí)記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。其特點(diǎn)：1、資本是

40、公司自有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)2、資本是一個(gè)抽象的財(cái)產(chǎn)金額3、資本來(lái)源于股東的出資4、資本是公司成立時(shí)由章程予以規(guī)定的5、資本是一個(gè)確定不變的財(cái)產(chǎn)數(shù)額一、公司資本概述一、公司資本概述 注冊(cè)資本：又稱名義資本，是指公司成立時(shí)由公司章程記載并在公司登記主管機(jī)關(guān)注冊(cè)登記的資本總額。 注冊(cè)資本是一個(gè)相對(duì)靜態(tài)的范疇，它是股東出資的貨幣體現(xiàn)，并不隨著公司的經(jīng)營(yíng)而處于不斷變化之中。一、公司資本概述一、公司資本概述 注冊(cè)資本的內(nèi)涵在不同公司形式之間有所差異。 在有限責(zé)任公司為認(rèn)繳資本，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司為認(rèn)購(gòu)股本，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股

41、本總額。 在募集設(shè)立的股份有限公司為實(shí)收股本，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。一、公司資本概述一、公司資本概述 公司資產(chǎn)是指公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，包括有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)形財(cái)產(chǎn)。 公司資產(chǎn)=股東的出資（公司資本）+公司對(duì)外負(fù)債+公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營(yíng)收益1、公司成立時(shí)：公司資產(chǎn)=公司資本2、經(jīng)營(yíng)中通常：公司資產(chǎn)公司資本3 3、極度虧損：公司資產(chǎn)公司資本 公司凈資產(chǎn)=公司全部資產(chǎn)-全部負(fù)債二、公司資本制度類型二、公司資本制度類型 因各國(guó)文化和法律傳統(tǒng)的差異，公司資本制度主要有三大模式：（一）法定資本制度（二）授權(quán)資本制度（三）折中資本制度（一）法定資本制度（一）法定資本制度 法定資本制是指公

42、司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，由股東全部認(rèn)足并予以實(shí)繳、實(shí)收的一種公司資本制度。 法定資本制度的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司章程記載的公司資本總額應(yīng)一次性全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。不允許授權(quán)董事會(huì)發(fā)行部分股份，也不允許認(rèn)股人分期繳納。（一）法定資本制度（一）法定資本制度 優(yōu)點(diǎn)：能有效保證公司資本的真實(shí)性，防止公司設(shè)立中的欺詐行為，有效維護(hù)交易安全和債權(quán)人的利益。 缺點(diǎn)：一方面增加公司設(shè)立難度，另一方面易造成因公司營(yíng)運(yùn)中的資本沉淀、積壓閑置而導(dǎo)致公司資本利用率降低。 隨著對(duì)傳統(tǒng)法定資本制的修正，現(xiàn)代大陸法系國(guó)家和地區(qū)的公司法大多修正了傳統(tǒng)意義上過(guò)于剛性的資本確定原則的內(nèi)

43、涵，并在一定程度上表現(xiàn)出授權(quán)資本制的特征。（二）授權(quán)資本制度（二）授權(quán)資本制度 授權(quán)資本制是指公司在設(shè)立時(shí)，將公司資本總額記載于公司章程，但不必將資本總額全部發(fā)行，具體發(fā)行比例與數(shù)額法律也不予以嚴(yán)格限制，未認(rèn)購(gòu)部分，由董事會(huì)在公司成立后隨時(shí)一次或分次發(fā)行的一種公司資本制度。（二）授權(quán)資本制度（二）授權(quán)資本制度 優(yōu)點(diǎn)：即使公司設(shè)立時(shí)確定的資本總額龐大，公司也能快捷成立。同時(shí)，在公司成立之后，由于董事會(huì)可以基于授權(quán)根據(jù)公司營(yíng)業(yè)發(fā)展和市場(chǎng)情況隨時(shí)自主決定募集新股，避免了增資的繁瑣程序。 缺點(diǎn)：容易出現(xiàn)公司濫設(shè)的現(xiàn)象，而且董事會(huì)的權(quán)力太大，不利于交易安全和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。 對(duì)于授權(quán)資本制的法律風(fēng)險(xiǎn)，英

44、美法系國(guó)家借助于公司資本制度及公司治理結(jié)構(gòu)等一系列措施，來(lái)實(shí)現(xiàn)維護(hù)交易安全與社會(huì)公共利益的目的。（三）折中資本制度（三）折中資本制度 折中資本制是在法定資本制和授權(quán)資本制的基礎(chǔ)上，以其中一種公司資本制為基礎(chǔ)，兼采另一資本制的優(yōu)點(diǎn)，創(chuàng)建出的一種新的公司資本制度?？偟膩?lái)說(shuō)，可將折中資本制分為兩種類型： 折中授權(quán)資本制 認(rèn)許資本制1 1、折中授權(quán)資本制、折中授權(quán)資本制 折中授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額，股東只需認(rèn)足第一次發(fā)行的資本，公司即可成立，但公司第一次的資本發(fā)行不得低于資本總額的一定比例，并需一次性全部繳足。未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會(huì)隨時(shí)發(fā)行新股募集的資本制度。 折中

45、授權(quán)資本制本質(zhì)上屬于授權(quán)資本制，但限定了首次股本發(fā)行的最低比例，若低于該比例，公司不得成立。日本商法規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)發(fā)行股份的總數(shù)，只發(fā)行公司股份總數(shù)的1 /4即可，其余3/4的股份可授權(quán)董事會(huì)在公司成立后隨時(shí)決定發(fā)行。2 2、認(rèn)許資本制、認(rèn)許資本制 認(rèn)許資本制，也稱許可資本制。是在法定資本制基礎(chǔ)上，授予董事會(huì)一定數(shù)額股份的發(fā)行權(quán)、簡(jiǎn)化公司增資程序。公司設(shè)立階段的資本發(fā)行適用法定資本制，公司成立后的增資行為適用授權(quán)資本制，將兩種制度相結(jié)合。但是，總體上說(shuō)，許可資本制的核心仍是法定資本制。2 2、認(rèn)許資本制、認(rèn)許資本制 原實(shí)行法定資本制的大陸法國(guó)家，包括德國(guó)、法國(guó)、丹麥、奧地利等國(guó)都實(shí)行了許可資

46、本制。 如德國(guó)股份法規(guī)定，“股份有限公司成立時(shí)，所有的股份資本必須得到發(fā)行和認(rèn)購(gòu)”，但公司章程可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后五年內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本的半數(shù)范圍內(nèi)，經(jīng)監(jiān)事會(huì)同意而發(fā)行新股，增加資本。我國(guó)公司資本制度類型我國(guó)公司資本制度類型 我國(guó)的公司資本制度類型在學(xué)理上有較大爭(zhēng)議。 有限責(zé)任公司、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司股份仍是一次全部發(fā)行，股東一次認(rèn)購(gòu)，但可以分期繳納。 募集設(shè)立的股份有限公司注冊(cè)資本仍是一次全部發(fā)行，股東一次認(rèn)購(gòu)并足額實(shí)繳。三、公司資本原則三、公司資本原則 公司資本原則形成于大陸法系傳統(tǒng)意義上的法定資本制時(shí)期，構(gòu)成了大陸法系公司資本制度的核心。在我國(guó)，公司立法仍比較嚴(yán)格地遵循了大陸

47、法系國(guó)家傳統(tǒng)上的公司資本三原則。（一）資本確定原則（二）資本維持原則（三）資本不變?cè)瓌t（一）資本確定原則（一）資本確定原則 資本確定原則是指公司章程記載的注冊(cè)資本總額，應(yīng)由發(fā)起人全部認(rèn)足或募足。否則，公司不能成立。 優(yōu)點(diǎn)有效保證公司資本的真實(shí)性，防止公司設(shè)立中的欺詐行為，有利于維護(hù)交易安全和保護(hù)債權(quán)人利益。 缺點(diǎn)僅憑發(fā)起人主觀預(yù)測(cè)而定，可能產(chǎn)生預(yù)測(cè)過(guò)高或過(guò)低兩種情況。（一）資本確定原則（一）資本確定原則 資本確定原則在公司法中的體現(xiàn)：1、設(shè)立公司必須符合法定資本最低限額。2、發(fā)起設(shè)立雖允許分期繳納，但首次出資額也有最低限制。3、募集設(shè)立股份一次性全部發(fā)行，并要求實(shí)際收繳股款。（二）資本維持原則

48、（二）資本維持原則 資本維持原則又稱“資本充實(shí)原則”。是指公司在存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與公司資本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 作用使公司資本與公司資產(chǎn)基本相當(dāng)，防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，從而維持公司的償債能力，保護(hù)債權(quán)人利益。（二）資本維持原則（二）資本維持原則 資本維持原則在公司法中的體現(xiàn)：1、公司成立后，股東不得抽逃資金2、股票的發(fā)行價(jià)格不得低于股票的票面金額3、公司原則上不得收購(gòu)自己所發(fā)行的股票，也不得接受本公司的股票作為質(zhì)押標(biāo)的4、公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)前，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入法定公積金5、在公司彌補(bǔ)虧損之前，不得向股東分配股利等（三）資本不變?cè)瓌t（三）資本不變?cè)瓌t 資本不變?cè)瓌t是指公司的資本額一經(jīng)

49、確定，非經(jīng)法定程序變更公司章程，不得任意增加或者減少。 有點(diǎn)防止公司任意減少公司資本而損害公司債權(quán)人的利益；防止公司資本任意增加，導(dǎo)致資本過(guò)剩，使股東承擔(dān)過(guò)多的風(fēng)險(xiǎn)，從而損害股東的利益。 弊端：無(wú)論減資還是增資，都將履行十分煩瑣的法定程序，從而增加了資本變動(dòng)的成本，并有可能導(dǎo)致商機(jī)的喪失。（三）資本不變?cè)瓌t（三）資本不變?cè)瓌t 資本不變?cè)瓌t在公司法中的體現(xiàn)：1、須有資本過(guò)?；蛱潛p嚴(yán)重的事實(shí)存在2、公司減少注冊(cè)資本，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單3、公司減資債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。4、公司增資與減資由股東（大）會(huì)作出特別決議5、公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。6、辦

50、理變更登記。公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 最低資本額制度是指由公司法所確立的要求組建公司之資本不得低于法律規(guī)定的最低數(shù)額的制度。設(shè)立最低資本額制度的意義：1、達(dá)到法定要求，維持公司獨(dú)立人格2、設(shè)置準(zhǔn)入門檻，維護(hù)市場(chǎng)交易安全3、平衡法益沖突，保護(hù)公司債權(quán)人四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 法國(guó)股份有限公司發(fā)起設(shè)立25萬(wàn)法郎。募集設(shè)立150萬(wàn)法郎。有限公司5萬(wàn)法郎。 德國(guó)股份有限公司10萬(wàn)馬克。有限公司5萬(wàn)馬克。 日本股份有限公司1000萬(wàn)日元。有限公司300萬(wàn)元。 美國(guó)各州法律普遍規(guī)定最低資本數(shù)額5001000美元之間四

51、、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3 3萬(wàn)萬(wàn)元元。允許股東分期繳納，但公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣1010萬(wàn)元萬(wàn)元。不允許股東分期繳納，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立的，允許股東分期繳納。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，

52、其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 股份有限公司采取募集設(shè)立的，不允許股東分期繳納，只能一次性繳足。四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 一般有限責(zé)任公司最低資本額為3萬(wàn)，允許分期繳納。首次出資不得低于20%且不低于最低資本限額 一人有限責(zé)任公司最低資本額為10萬(wàn)，不允許分期繳納，只能一次性繳足。 發(fā)起設(shè)立的股份有限公司最低資本額為500萬(wàn)，允許分期繳納。首次出資不得低于20% 募集設(shè)立的股份有限公司最低資本額為500萬(wàn)，不允許分期繳納，只能一次性繳足。司考真題關(guān)于股份有限公司的設(shè)立，下列哪些表述符合公司法規(guī)定？A.股份有限公司的發(fā)起人最多為2

53、00人B.發(fā)起人之間的關(guān)系性質(zhì)屬于合伙關(guān)系C.采取募集方式設(shè)立時(shí)，發(fā)起人不能分期繳納出資D.發(fā)起人之間如發(fā)生糾紛，該糾紛的解決應(yīng)當(dāng)同時(shí)適用合同法和公司法五、公司增資與減資五、公司增資與減資 公司增資或減資由股東（大）會(huì)作出特別決議，修改公司章程章程記載的資本數(shù)額。 減少資本必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。 減少資本需通知并公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 減少資本不得低于法定的最低限額。 公司增資或減資，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。第七節(jié)第七節(jié) 股東出資制度股東出資制度一、股東出資的形式二、股東出資的要求三、股東違反出資義務(wù)的法律責(zé)任一、股東出資的形式一、股東出資的形

54、式 依照公司法第27條、公司登記管理?xiàng)l例第14條規(guī)定，股東出資的形式： 明確出資的形式：貨幣貨幣、實(shí)物實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)土地使用權(quán) 可以出資的形式：股東有其他財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)要件：一是可以用貨幣估價(jià)；二是可以依法轉(zhuǎn)讓 禁止出資的形式：股東不得以勞務(wù)勞務(wù)、信用信用、自然人姓名自然人姓名、商譽(yù)商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。一、股東出資的形式一、股東出資的形式 思考 股東能否用股權(quán)出資？ 股東能否用債權(quán)出資？ 股東能否用非專利技術(shù)出資？股東股權(quán)出資法律問(wèn)題股東股權(quán)出資法律問(wèn)題 股權(quán)出資，即股東以其對(duì)另一公司享有的股權(quán)投入公司，并由公司作為股

55、東取得和行使對(duì)另一公司的股權(quán)。 股權(quán)可以用貨幣估值，并且具有可轉(zhuǎn)讓性，可以用以出資。但股權(quán)的價(jià)值不甚穩(wěn)定，是隨其所在公司的經(jīng)營(yíng)結(jié)果和資產(chǎn)變化而隨時(shí)變動(dòng)的，股權(quán)出資時(shí)，應(yīng)做好價(jià)值評(píng)估，轉(zhuǎn)移手續(xù)等一系列工作。股東股權(quán)出資法律問(wèn)題股東股權(quán)出資法律問(wèn)題 依據(jù)2009年工商總局股權(quán)出資登記管理辦法對(duì)股權(quán)出資作出了明確規(guī)定1、僅限于用有限公司或股份公司中的股權(quán)投資于有限公司或股份公司2、用作出資的股權(quán)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 3、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估4、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法辦理辦更登記股東股權(quán)出資法律問(wèn)題股東股權(quán)出資法律問(wèn)題 依據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法第3條規(guī)定具有下列情

56、形的股權(quán)不得用作出資： （一）股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足； （二）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)； （三）已被依法凍結(jié)； （四）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； （五）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)； （六）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。股東股權(quán)出資法律問(wèn)題股東股權(quán)出資法律問(wèn)題 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（三）第11條規(guī)定出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定

57、手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。司考真題 甲、乙、丙、丁計(jì)劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會(huì)導(dǎo)致甲無(wú)法全面履行其出資義務(wù)？（ ）A.君則公司章程中對(duì)該公司股權(quán)是否可用作對(duì)其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定B.甲對(duì)君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時(shí)，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)答案 BCD 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。若君則公司章程中對(duì)該公司股權(quán)是否可用作對(duì)其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定，則甲是可以以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司2

58、0%的股權(quán)作為其出資的。股東能否用債權(quán)出資？股東能否用債權(quán)出資？ 債權(quán)出資，即股東以其對(duì)第三人享有的債權(quán)投入公司，并由公司取代股東作為債權(quán)人對(duì)第三人享有債權(quán)。 債權(quán)的價(jià)值可以確定，也可流轉(zhuǎn)，可以用以出資。但是，債權(quán)的實(shí)現(xiàn)具有一定或然性，債務(wù)人的商業(yè)信用和支付能力對(duì)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)起決定性作用。在我國(guó)公司實(shí)踐中，“債轉(zhuǎn)股”方式出資比較多見。股東能否用非專利技術(shù)出資？股東能否用非專利技術(shù)出資？ 非專利技術(shù)，是指尚未公開和取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的制造某種產(chǎn)品或者應(yīng)用某項(xiàng)工藝以及設(shè)立、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理方面的技術(shù)知識(shí)。 非專利技術(shù)具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，同樣可以轉(zhuǎn)讓，可以用以出資。 如上海天娜藥物研究所用消

59、毒洗滌液高科技專有技術(shù)及相關(guān)配套技術(shù)作價(jià)出資2550萬(wàn)，占圣潔公司注冊(cè)資本的51%。司考真題 甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊(cè)資本為200萬(wàn)元的有限責(zé)任公司，他們?cè)跀M訂公司章程時(shí)約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A.甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評(píng)估作價(jià)80萬(wàn)元出資B.乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營(yíng)權(quán)評(píng)估作價(jià)60萬(wàn)元出資C.劉某以保險(xiǎn)金額為20萬(wàn)元的保險(xiǎn)單出資D.謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評(píng)估作價(jià)40萬(wàn)元出資答案 ABCD 依據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第14條第2款規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。所以A、B、D三項(xiàng)的說(shuō)法是不合法的。

60、C項(xiàng)中保險(xiǎn)單的保險(xiǎn)金額并不是實(shí)際所有的財(cái)產(chǎn)，也不能作為出資。所以本題的正確選項(xiàng)是ABCD。二、股東出資的要求二、股東出資的要求1、全體股東的貨幣出資不得低于公司注冊(cè)資本的30%30%。股東貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。2、以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3、有限責(zé)任公司的股東、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的股東可以用貨幣出資，也可用非貨幣出資。二、股東出資的要求二、股東出資的要求4、募集設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人，可以用貨幣出資，也可用非貨幣出資。但認(rèn)股人一般只能用貨幣出資。5、股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。司考真題 徽南公司由甲