第三章合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)法

1、 教學目的要求： 了解合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的概念和特征，熟悉這兩種企業(yè)的設(shè)立、變更和解散程序，掌握其運作與管理的基本規(guī)范。 教學重點和難點： 合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的界定、設(shè)立條件和程序、解散程序；合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成和債務(wù)承擔、退伙和入伙的法律規(guī)定。 教學時數(shù)：3學時 一、合伙企業(yè)法概述 （一）合伙企業(yè)的概念和種類（一）合伙企業(yè)的概念和種類 1、兩個以上自然人、法人、其他組織、兩個以上自然人、法人、其他組織 2、依據(jù)合伙協(xié)議和法律規(guī)定、依據(jù)合伙協(xié)議和法律規(guī)定 3、共同出資、共同經(jīng)營、分享收益、共同出資、共同經(jīng)營、分享收益、分擔風險分擔風險 種類：普通合伙企業(yè)種類：普通合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè)有

2、限合伙企業(yè)（二）合伙企業(yè)法及其適用 （1）97年通過，年通過，06年重大修改，年重大修改，07年年6月月1日實施。日實施。 （2）適用于我國普通合伙企業(yè)、有限）適用于我國普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)。合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)。 二、普通合伙企業(yè)的法律規(guī)定 （一）普通合伙企業(yè)的設(shè)立 1、設(shè)立條件 （1）有符合要求的合伙人 不得少于二人、非法律禁止從事營業(yè)性活動的自然人、愿 意承擔無限連帶責任。 不能成為普通合伙人的社會組織。 （2）有書面合伙協(xié)議 （3）有合伙人認繳或?qū)嶋H繳付的出資 出資形式 多樣；可不進行資產(chǎn)評估 （4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 標明“普通合伙”，不

3、得使用“有限”字樣 2、設(shè)立程序 （1）確定合伙人，簽訂合伙協(xié)議 （2）提出申請 申請時應(yīng)提交全體合伙人簽署的合伙申請書、全體合伙人的身份證明、合伙協(xié)議、出資權(quán)屬證明、經(jīng)營場所證明以及其他文件 （3）審核登記 合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期（二）普通合伙企業(yè)的變更 1 1、入伙、入伙 （1）入伙的條件和程序 經(jīng)全體合伙人同意，依法訂立書面入伙協(xié)議，并辦理變更登記手續(xù) 原合伙人有義務(wù)向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況 （2）入伙的法律后果與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任。 （1）退伙的形式 A、聲明（自愿）退伙 協(xié)議退伙 通知退伙

4、 （提前30天） B、法定退伙 當然退伙 除名退伙（法定事由實際發(fā)生） （一致同意） 退伙人喪失合伙人身份 （2）法律后果 合伙財產(chǎn)結(jié)算分割 引起財產(chǎn)份額或合伙人資格的繼承 對退伙前債務(wù)繼續(xù)承擔無限連帶責任 （1）外部轉(zhuǎn)讓 一致同意 條件：其他合伙人 有優(yōu)先受讓權(quán)利 后果：入伙 （2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 ：通知 于作出變更決定或者發(fā)生變 更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè) 登記機關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù) 1、解散（1）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)30天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（

5、7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。 清算程序（1）清算人（2）申報債權(quán)（3）清償順序 工資和勞動保險費用；欠稅；債務(wù)；剩余財產(chǎn)分配和對原企業(yè)債務(wù)的承擔（4）注銷登記注銷后，原合伙人繼續(xù)對合伙債務(wù)承擔無限連帶清償責任。 2、破產(chǎn) 宣告破產(chǎn)后，無限連帶 1、合伙企業(yè)事務(wù)的決定 除特別事項外應(yīng)由全體合伙人一致同意外，合伙企業(yè)事務(wù)的決定實行少數(shù)服從多數(shù)原則，過半數(shù)。 依協(xié)議，未約定的，實行一人一票制 2、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 1、原則：享有同等的權(quán)利 2、事務(wù)執(zhí)行方式 全體合伙人共同執(zhí)行 委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行 委任非合伙人執(zhí)行 不論采取何種方式，合伙事務(wù)的執(zhí)行后果由全體合伙人承擔。執(zhí)行

6、人對外代表合伙企業(yè)，其執(zhí)行權(quán)雖然受到約定或法律規(guī)定的限制，但這些限制不得對抗善意第三人。 3、事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督 查閱帳薄 合伙人 聽取報告 撤銷委托 4、合伙人及其它經(jīng)營管理人員的義務(wù) 交易限制 （1）合伙人 競業(yè)禁止 忠實于合伙企業(yè)和全體合伙人共同利益 （2）事務(wù)執(zhí)行人 及時報告 依法建帳 執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成及性質(zhì) （1）財產(chǎn)構(gòu)成：出資+收益 （2）性質(zhì)：全體合伙人共同共有 企業(yè)存續(xù)期間：由全體合伙人共同管理和使用；除法律另有規(guī)定外，不得要求分割財產(chǎn)；不得以份額大小決定合伙人權(quán)利、義務(wù) 2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理 不得擅自處分或者使用 全體合伙人共同管理和使用

7、 不得請求分割（除退伙） 以個人財產(chǎn)份額出質(zhì)須經(jīng)其他合伙人一致同意 3、利潤分配和虧損分擔、利潤分配和虧損分擔有協(xié)議：依協(xié)議有協(xié)議：依協(xié)議無協(xié)議且協(xié)商不成：平均無協(xié)議且協(xié)商不成：平均（五）普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償（五）普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償 1、責任承擔主體：合伙企業(yè)、責任承擔主體：合伙企業(yè) 2、承擔債務(wù)的財產(chǎn)范圍：合伙企業(yè)、承擔債務(wù)的財產(chǎn)范圍：合伙企業(yè)財產(chǎn)財產(chǎn)+每個合伙人的個人財產(chǎn)每個合伙人的個人財產(chǎn)三、特殊的普通合伙企業(yè) （一）特殊的普通合伙企業(yè)的范圍 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。 （二）特殊的普通合伙企業(yè)的公示

8、要求 企業(yè)名稱中標明企業(yè)名稱中標明“特殊普通合伙特殊普通合伙”字樣。字樣。 （三）特殊的普通合伙企業(yè)合伙人責任形式 (1)(1)故意或者重大過失：故意或者重大過失：該合伙人承擔該合伙人承擔無無限或無限連帶責任，其他合伙人承擔有限或無限連帶責任，其他合伙人承擔有限責任。限責任。 (2)(2)非故意或重大過失：非故意或重大過失：全體合伙人無限全體合伙人無限連帶責任。連帶責任。 （四）對特殊的普通合伙企業(yè)債權(quán)人的保護 建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理執(zhí)業(yè)保險建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理執(zhí)業(yè)保險 四、有限合伙企業(yè)的法律規(guī)定 1 1合伙人人數(shù)：合伙人人數(shù)：2 2個以上個以上5050個以下，個以下，法律另有規(guī)定的除外。法

9、律另有規(guī)定的除外。 2 2合伙人的種類：至少一個普通合伙人的種類：至少一個普通合伙人和至少一個有限合伙人。合伙人和至少一個有限合伙人。 3 3合伙人對合伙債務(wù)責任不同。合伙人對合伙債務(wù)責任不同。 4 4有限合伙人的權(quán)利受到限制。有限合伙人的權(quán)利受到限制。 5 5負有公示責任。負有公示責任。一、個人獨資企業(yè)法概述 1、投資主體的單一性：一個自然人 2、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合二為一 3、企業(yè)資格與業(yè)主人格的重合性 4、業(yè)主對企業(yè)承擔無限責任（個人全部財產(chǎn)或家庭共有財產(chǎn)） 個人獨資企業(yè)法不適用于外商獨資企業(yè) （一）設(shè)立 1、條件 （1）投資人為一個自然人 （2）有合法的企業(yè)名稱 （3）有投資人申報的出資

10、以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應(yīng)當在設(shè)立登記申請書上予以注明 （4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 2、程序 申請登記在以下變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向登記機關(guān)申請變更登記： 1、變更企業(yè)名稱、企業(yè)住所、經(jīng)營范圍及方式 2、變更投資人姓名和居所、出資額和出資方式 3、因轉(zhuǎn)讓或者繼承致使投資人變化的：提交轉(zhuǎn)讓協(xié)議書或者法定繼承文件 4、改變出資方式致使個人財產(chǎn)與家庭共有財產(chǎn)變換的 投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人放棄繼承 1、解散事由 投資人決定解散 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 2、清算 通 知申報債權(quán) 分 配 書 公 書 公 職工工資 欠 債 面

11、告 面 告 和社會 稅 （15日） （ 30日）（60日） 保險費用 款 務(wù) 3、法律后果 （1）清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動。在按規(guī)定清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。（2）企業(yè)注銷。 （3）企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。 四、企業(yè)的運作與管理 （一）事務(wù)管理 1、自行管理 2、委托管理 委托內(nèi)容 簽訂書面合同 授權(quán)范圍 （1）投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人 （2）受托人或者被聘用的人員應(yīng)履行誠信、勤勉義務(wù) （3）不得實施法律禁止行為 1、財務(wù)管理 只

12、征收個人所得稅 2、勞動管理與社會保障 （1）依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資。 （2）按照國家規(guī)定參加社會保險（主要包括養(yǎng)老保險、工傷保險以及醫(yī)療保險等），為職工繳納社會保險費。 （3）為本企業(yè)工會提供必要的活動條件。 1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定，甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙并辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月丁入伙。1999年

13、5月，乙丙丁因企業(yè)嚴重虧損決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，向甲要求償還，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務(wù)。銀行向丁要求償還，丁以該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的予以拒絕。銀行向乙要求償還，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額，銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔償還貸款義務(wù)。 問：（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？ （2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？ （3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔清償責任？ 1999年1月，甲、乙、丙、丁經(jīng)協(xié)商，決定設(shè)立合

14、伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承擔風險。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實： (1)1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與a公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向a公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單

15、獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。 (2)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撒資退伙。于是， 合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊仍然出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人a公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)20萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。 (3)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2000年4月獨自決定聘任合伙人以外的b擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，并以合伙企業(yè)名義為合伙企業(yè)以外的c提供擔保。(4)2001年4月，合伙人乙在與d公司的買賣合同中，無法清償d公司的到期債務(wù)8萬元。d公司于20

16、01年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決d公司勝訴。d公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額，但合伙企業(yè)的其他合伙人均表示愿意受讓乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。 (5)2001年12月6日，由于經(jīng)營管理不善，合伙企業(yè)虧損嚴重，無力償還e公司的到期債務(wù)，e公司向人民法院提起訴訟。法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)為25萬元，但所欠債務(wù)達40萬元。 問題：(1)如果丙是國家公務(wù)員，可否成為合伙人?為什么? (2)假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，對合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔有限責任，該條款是否合法? (3)甲、乙、

17、丙、丁的出資方式是否符合法律規(guī)定？ (4)合伙企業(yè)的債權(quán)人a公司就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，不承擔連帶清償責任?戊可否以自己新入伙為由不承擔連帶清償責任?為什么? 5)甲聘任b擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為c提供擔保的行為是否合法?為什么? (6)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，該做法是否合法?為什么? (7)債權(quán)人d公司能否成為該合伙企業(yè)的合伙人?為什么? (8)合伙企業(yè)的40萬元債務(wù)應(yīng)如何清償? (9)合伙人丁的退伙屬于何種情況?該退伙應(yīng)符合哪些條件? (10)如何確認

18、甲以合伙企業(yè)名義與a公司所簽合同的效力? 參考文獻: 1楊漢平：中華人民共和國個人獨資企業(yè)法講話，中國法制出版社1999年版。 2. 蘇號朋，劉智慧：合伙企業(yè)法原理與實務(wù)，中國法制出版社1997年版。 閱讀書目： 1中華人民共和國個人獨資企業(yè)法 2中華人民共和國合伙企業(yè)法 3蘇號朋，劉智慧：合伙企業(yè)法原理與實務(wù)，中國法制出版社1997年版。 思考題: 1設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)具備的條件。 2合伙企業(yè)法關(guān)于合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定。 3入伙與退伙的須有什么條件。 4設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)具備的條件。 5個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的主要內(nèi)容。 法律禁止從事營業(yè)性活動的人 1、不具有完全民事行為能力人 2、國家公務(wù)員 3、法官、檢察官 4、軍警人員 5、商業(yè)銀行