2012年在職法律碩士法制史第三套試題及答案

1、2012 年在職法律碩士法制史第三套試題及答案1 .據(jù)左傳昭公六年載：“周有亂政，而作（）”。A. 禹刑B. 湯刑C. 九刑D. 呂刑【答案】C【考點分析】此題主要考查的知識點是周朝的立法狀況。西周大規(guī)模的立法活動，包括制定周禮和編定刑書。其中刑書主要包括“九刑”和呂刑。九刑有兩種含義，一是指周朝初年制定的刑書，左傳昭公六年載：“周有亂政，而作九刑”。逸周書中說“太史篋刑書九篇”，或指九刑，其具體內(nèi)容已不可考；二或是指西周的刑罰，即墨、劓、剕（刖）、宮、大辟五刑加上贖、鞭、扌卜、流等刑罰，合起來稱“九刑”。其主要立法精神在于嚴厲打擊危害國家統(tǒng)治與社會秩序的刑事犯罪。因此本題正確答案為 Co【注

2、意】禹刑成于夏朝，左傳昭公六年載：“夏有亂政，而作禹刑”。禹刑不是一部成文法典，而是泛指夏朝的法律和刑罰，即大致為啟及其后繼者根據(jù)氏族晚期習(xí)俗陸續(xù)積累匯集而成的習(xí)慣法。湯刑成于商朝，左傳昭公六年載：“商有亂政，而作湯刑”。湯刑是商代法律是總稱，包括不成文的習(xí)慣法和國王發(fā)布的“誓”、“誥”“命”等。“呂刑”是西周穆王為革新政治，命令當時呂國的諸侯兼周王朝司寇的呂侯所作，它是一部刑事法律規(guī)范和刑事訴訟法性質(zhì)的法律文獻，通篇體現(xiàn)了西周“明德慎罰”的立法指導(dǎo)思想，在中國古代法律制度發(fā)展史上占有重要地位。2 中國歷史上第一次以律為形式公布的封建成文法典是（）。A. 鑄刑書B. 竹刑C. 法經(jīng)D. 秦律【

3、答案】D【考點分析】此題主要考查的知識點是戰(zhàn)國時期法典編篡體例的變化。在中國古代，法律的名稱先后歷經(jīng)“刑”、“法”“律”等變化。夏、商、西周時期，法律稱為“刑”，如九刑、呂刑；春秋中后期，新興地主階級為反對奴隸主貴族的法律特權(quán)，要求以“平之如水”青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力!的“法”代替“有差等”之“刑”，以強調(diào)法律的公平與正直。于是刑改稱為“法”；但到戰(zhàn)國時期，隨著封建法律的不斷發(fā)展和法制建設(shè)經(jīng)驗的進一步積累，人們已不僅僅滿足法的公平性，進而強調(diào)法律的普遍性和必要性。于是商鞅“受法經(jīng)以相秦”，在變法過程中改法為律。所謂“律”，最早指定音的竹笛，轉(zhuǎn)指音樂的旋律，節(jié)拍，節(jié)奏，具有穩(wěn)定、

4、恒常、和“均布”之義?！奥烧?，罰罪也?！币月纱ǎ康氖歉怀鰪娬{(diào)法律規(guī)范的刑事性、普遍性、經(jīng)常性、必行性，使之具有“范天下之不一歸于一”的功能。自此以后中國古代的法典基本上都以“律”命名。因此以律為名的成文法典應(yīng)是戰(zhàn)國之后商鞅主政的秦國所頒布的秦律?！咀⒁狻胯T刑書是春秋時期鄭國的立法活動，也是中國歷史上第一次公布成文法的活動。竹刑是春秋時期鄭國大夫鄧析私刻的法律規(guī)范。法經(jīng)是我國第一部封建成文法典，為李悝所作。但三者都不是以律為名。3 秦漢時期中央司法機構(gòu)的長官稱作（）。A. 大理B. 大司寇C. 廷尉D. 大理寺卿【答案】C【考點分析】此題考查的知識點是秦漢時期的中央司法機關(guān)。秦統(tǒng)一六國以后

5、，在皇帝之下，設(shè)立廷尉為中央司法機關(guān)，其長官稱為廷尉，屬九卿之一。漢書百官公卿表載：“廷尉，秦官，掌刑辟”，即掌管皇帝直接交辦的刑事案件的審判，也即掌管詔獄的審理工作，并審理全國上報的重大疑難案件。除廷尉外，御史大夫也掌握一定的審判權(quán)。兩漢時期，中央最高司法機構(gòu)及最高司法長官雖一度更名，景帝中元六年曾更名為大理，武帝建元四年復(fù)稱廷尉，哀帝元壽二年又改稱大理，至光武帝時復(fù)稱廷尉，但其職能并沒有大的變化，仍是處理皇帝直接交辦的詔獄和復(fù)查或?qū)徖淼胤揭扑屯⑽镜闹卮笠呻y案件和上訴案件，不過增加了監(jiān)禁重罪囚犯的職責(zé)。而且，此題所問的是秦漢兩朝，所以選 C?！咀⒁狻靠忌⒁庵袊鱾€不同歷史時期法律制度的沿革

6、、變化，在中央司法機關(guān)及其最高司法長官的設(shè)置上，歷代有著繼承，又有創(chuàng)新。夏朝中央司法機關(guān)稱為大理，商、周則為大司寇，到秦朝改設(shè)廷尉，掌管司法，魏晉南北朝北齊時正式改廷尉為大理寺，唐時以大理寺、刑部和御史臺為中央司法機關(guān)，其中大理寺是中央最高的審判機關(guān)，刑部則為中央司法行政機關(guān)，除掌司法政令外，還復(fù)核大理寺流刑以下及州、縣徒刑以上的犯罪案件，御青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！史臺則既是中央監(jiān)察機關(guān)，又是負責(zé)法律監(jiān)督的三大司法機關(guān)之一。宋代則以大理寺、刑部和審刑院為其中央司法機關(guān)，同時以御史臺為中央法律監(jiān)督機構(gòu)。元朝取消了大理寺，中央司法機關(guān)為大宗正府、刑部、御史臺、宣政院；明清時恢復(fù)了大

7、理寺，并改御史臺為都察院，這樣中央司法機關(guān)為刑部、大理寺、都察院，簡稱三法司。其中刑部是中央最高審判機關(guān)，大理寺掌復(fù)核，降為慎刑機關(guān)。都察院不僅負責(zé)中央行政監(jiān)察，也擔負中央法律監(jiān)督的職責(zé)。到清末修律時，刑部改稱法部，只掌司法行政，大理寺改稱大理院，成為中央審判機關(guān)，同時廢除都察院，設(shè)立各級檢察廳。4 中國古代把具律改為刑名并置于律文之首的法典是（）。A. 秦律B. 漢律C. 曹魏新律D. 北齊律【答案】C【考點分析】此題主要考查的知識點是三國時期的法典編篡體例的變化。三國魏明帝時期，鑒于漢末法律過于龐雜，于是下詔改定刑制，命陳群、劉劭等大臣“刪約舊科，傍采漢律，定為魏法，制新律十八篇”。新律是

8、曹魏一代的國家基本法典，一般又稱為魏律，它總結(jié)了前代各個時期的立法成就和經(jīng)驗教訓(xùn)，不僅在法律內(nèi)容上有重大進展，而且在法典編篡體例形式上有重大突破，將具律一篇改為刑名，置于律首。具律類似于近代刑法總則部分內(nèi)容。從李悝制法經(jīng)后，具律始終位居第六篇，也能起到指導(dǎo)分則各篇的作用。蕭何制九章律也采用這一體例。其具律雖作為總則，但篇目既不在全篇之首，也不在其后，顯然不符合律典篇章體例結(jié)構(gòu)的正常順序。曹魏新律改“具律”為“刑名”，并將其位置提到律文之首，改變了原來既不在其始，又不在其終、不規(guī)范的弊病，突出了其作為律典總則的地位與作用，是中國刑事立法技術(shù)的一大進步?！咀⒁狻靠忌⒁饴傻淇倓t發(fā)展的沿革。戰(zhàn)國時期

9、，李悝在魏國進行變法運動，為了保證變法的順利進行，李悝在考察各國成文法吸收其經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，制定了法經(jīng)六章。具法是其第六篇。具法的內(nèi)容主要是關(guān)于定罪量刑中從輕從重等法律原則的規(guī)定，起著“具其加減”的法典總則作用。法經(jīng)的此種編排體例被后世沿用，并不斷地完善。漢朝的九章律在法經(jīng)六篇的基礎(chǔ)上增加了戶、興、廄三篇，使得具律的位置位于律中。魏律改具律為刑名，置于律首，使法律編纂體例更加科學(xué)，西晉泰始律將刑名律分為刑名律和法例律兩篇，南北朝時北齊律又將刑名律和法青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！例律合并，其中“刑名”取其“名”，“法例”取其“例”，合為名例律，置于律首。自此，我國的封建成文法典都以名例

10、律命名，并一直沿用到清朝。5.唐律疏議的重要指導(dǎo)思想是（）。A. 明刑弼教B. 明德慎罰C. 德主刑輔D. 德本刑用【答案】D【考點分析】此題主要考查的知識點是唐朝的立法指導(dǎo)思想。唐初統(tǒng)治者“動靜必思隋氏，以為殷鑒”，對封建法制建設(shè)十分重視，并對立法的指導(dǎo)思想進行了反復(fù)的探討和反思。唐初統(tǒng)治者順應(yīng)了自漢魏以來法律儒家化的潮流，繼受了儒家的德主刑輔、禮法并用的正統(tǒng)法律思想，將禮、法由互補發(fā)展為統(tǒng)一的體用關(guān)系。唐律疏議名例明確提出：德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也。”這一思想既強調(diào)治理國家必須兼有德禮和刑罰，又強調(diào)德禮和刑罰在實施政教中的關(guān)系是“德本”、“刑用”。因此本題答案

11、是 D。【注意】以禮為主，禮法結(jié)合是中華法系占統(tǒng)治地位的主導(dǎo)法律思想。早在西周初年，周公旦就提出了“明德慎罰”的思想，指導(dǎo)西周的法制建設(shè)。至西漢時期，大儒董仲舒提出完整的“德主刑輔”的理論體系，改“民本”為“君本”，得到了武帝的確認，后來逐漸發(fā)展成為國家立法的指導(dǎo)思想。唐朝統(tǒng)治者把這一理論發(fā)展到“德本刑用”的高度，推進了唐朝的封建法制建設(shè)。由于社會歷史階段的變化，明太祖朱元璋時，開始推行重典治國，于是強調(diào)傳統(tǒng)的“明刑弼教”，以其作為立法的指導(dǎo)思想。“明刑弼教”重在明刑，以刑輔教，偏離了傳統(tǒng)的德主刑輔的精神，反映了封建社會開始走向衰落。清朝則以“尚德緩刑”為其主要的立法指導(dǎo)思想。6.宋朝為加強中

12、央司法機構(gòu)的控制，在皇宮中設(shè)立（）。A. 大司徒B. 宣政院C. 大理院D. 審刑院【答案】D【考點分析】此題主要考查的知識點是宋朝的中央司法機關(guān)。宋朝初期沿用唐制，中青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！央三大司法機關(guān)仍為大理寺、刑部、御史臺。伴隨著封建集權(quán)基本國策的實施，為了進一步加強皇帝對中央司法機關(guān)的控制，太宗淳化二年（991 年）在宮中增置審刑院，由皇帝指派親信大臣或高級官員出任長官知院事，職責(zé)是受理大理寺上報案件，復(fù)核大理寺所裁斷的案件，并監(jiān)督刑部的復(fù)核工作，實際上是代表皇帝控制司法，侵奪了大理寺與刑部原有的權(quán)力。在這種模式下，全國各地上奏中央的案件，均先送審刑院備案，再交大理寺

13、審理，刑部復(fù)核之后，在返回審刑院，由知院事或其屬下的詳議官寫出書面意見，奏請皇帝裁決。除審刑院外，宋初還設(shè)置了制勘院和推勘院等臨時性審判機構(gòu)。這種司法機構(gòu)的多元化雖然有利于皇帝直接操縱司法，但其所造成的機構(gòu)重疊、職權(quán)重復(fù)，使得司法程序更加混亂。因此，審刑院最終于宋神宗熙寧三年（1070 年）被撤消，其職能劃歸刑部?！咀⒁狻克就绞俏髦軙r期官職，“掌建邦土地之圖與人民之數(shù)以佐王安擾邦國”，即掌農(nóng)田圖籍和人民戶口與教化。西漢哀帝元壽二年，改丞相為大司徒，確立了三公制。東漢光武帝時，大司徒改稱司徒，掌管民事。宣政院則是元朝最高宗教管理機關(guān)與宗教審判機關(guān)，主管重大的僧侶案件和僧俗糾紛案件。大理院是清末司

14、法改革中由大理寺變更而來的中央最高審判機關(guān)。7 .明初皇帝朱元璋親自制定的刑事特別法律是（）。A.大明律B.明大誥C.明會典D.問刑條例【答案】B【考點分析】此題主要考查的知識點是明朝的立法活動。“大誥”乃“陳大道以誥天下”之意，原是尚書中的一篇，記載周公東征殷遺民時對臣民的訓(xùn)誡。明太祖朱元璋在經(jīng)歷了元末農(nóng)民大起義之后，鑒于元末法治不存的局面，奉行“刑亂國用重典”的治國思想，因此，在頒布了基本法典大明律之外，朱元璋為防止“法外遺奸”，又創(chuàng)制了四篇統(tǒng)稱為大誥的文告。大誥是朱元璋親自審理案例的匯編同時附加因案而下發(fā)的訓(xùn)導(dǎo)訓(xùn)令所組成，包括大誥一編、大誥續(xù)編、大誥三編和大誥武臣。其效力在律之上。大誥打

15、擊的重點主要為貪官污吏和不法豪強，所規(guī)定的刑罰極其嚴酷，其絕大部分處刑都超過了大明律的標準。是帶有刑事特別法性質(zhì)的重刑法令?！咀⒁狻看竺髀墒敲鞒C布的成文法典，帶有國家大法屬性，不是特別法；明會典主要是明代行政法律的匯編，不是專門的刑事法典；問刑條例是開始于明孝宗弘治青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！年間統(tǒng)一修訂的判例匯編。朱元璋在大明律完成之后，認為該法積三十年之經(jīng)驗而成，已臻于完善，因此在臨死前特作遺訓(xùn)，此后不得稍有更改。但社會政治生活不斷發(fā)展，律文變得不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。至明中葉后，律典已經(jīng)頒行近百年，與現(xiàn)實的矛盾越來越突出。因此，明政府開始修訂問刑條例以補律典之不足。通過制定和修訂

16、問刑條例，及時對大明律過時的條款作出修改，并針對當時的社會問題適時作出新的補充規(guī)定，既維持了律典的穩(wěn)定，又有利于法律的實施。但到后來，因?qū)徟泄倮粑栉呐ǎ瑧{借例的靈活性，隨意處斷，在司法實踐中造成了“以例破律”的惡劣后果。8 .1911 年清末政府公布的第一部專門刑法典是（）。A.大清律例B.大清現(xiàn)行刑律C.大清新刑律D.暫行新刑律【考點分析】此題主要考查的知識點是清末的刑律修訂，答案是 Co1911 年 1 月 25 日，清政府公布的大清新刑律（原稱欽定大清刑律是第一部近代意義上的專門刑法典。大清新刑律分為總則和分則兩編，共 53 章，另附暫行章程5 條。與大清律例和大清現(xiàn)行刑律相比較，大清

17、新刑律在體例上拋棄了以往舊律“諸法合體”的編纂形式，采用了近代西方刑法典的體例，以罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文作為法典的惟一內(nèi)容，并將法典分為了總則和分則兩個部分，因而使其成為了一部純粹的刑法典。此外，大清新刑律確立了新的刑罰制度，規(guī)定刑罰分為主刑和從刑；并采用了一些近代西方資產(chǎn)階級的刑法原則和近代刑法學(xué)術(shù)語，如罪行法定主義原則，人人平等原則，緩刑、假釋、正當防衛(wèi)等等。因此，大清新刑律屬于近代意義上的新式刑法典，標志著中國封建法律體系開始解體和近代法律體系的誕生，是清末法律改革的代表作。它對以后中華民國的刑事立法也產(chǎn)生了長久的深遠的影響。【注意】大清律例是清代的基本成文法典；大清現(xiàn)行刑律是

18、1910 年 5 月頒布實施，于大清新刑律制定施行之前，暫時適用的過渡性法典。它是由修訂法律館（起先是由刑部）在大清律例的基礎(chǔ)上作局部刪改調(diào)整而成，共 36 卷，389 條，附例 1327 條，并附有禁煙條例12 條和秋審條例165 條。大清現(xiàn)行刑律改變了按吏、戶、禮、兵、刑、工六部分目的體例，將律文分為三十門，并將如繼承、戶婚、田宅等純屬民事的條款分出來，宣布不再科刑，以示民、刑區(qū)分。同時以罰金、徒、流、遣、死代替原來的笞、杖、徒、流、死五刑，并廢除了凌遲、梟首、戮尸、緣坐、刺字等酷刑。但總體說來，現(xiàn)行青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！刑律只是對大清律例所作的局部和形式上的修改，它還保

19、留了諸法合體，律例合編的體例以及諸如“十惡”等封建法律內(nèi)容，因此，它并不是一部近代意義的刑法典。暫行新刑律是中華民國北洋政府時期頒布的。北洋政府成立之初，來不及制定新的刑事法典，因此,乃在原大清新刑律的基礎(chǔ)上，對其稍加刪除而成。在內(nèi)容上除刪除、修改與民國相抵觸的條款外，其篇章體例與大清新刑律并無變化。9中國近代史上由國會憲法起草委員會三讀通過的第一部憲法草案是（）。A. 欽定憲法大綱（草案）B. 重大信條十九條C. 中華民國臨時約法（草案）D. 中華民國憲法（草案）（1913）【考點分析】此題主要考查的知識點是民國時期的憲法制定。答案為 D。袁世凱就任臨時大總統(tǒng)后，資產(chǎn)階級革命派為實現(xiàn)“法律制

20、袁”目的，1913 年 4 月成立第一屆國會,繼而于 1913 年 7 月 12 日成立國會憲法起草委員會，擬訂中華民國憲法草案（又稱“天壇憲草”）。1913 年 10 月 31 日，該草案由國會憲法起草委員會三讀通過?！疤靿瘧棽荨笔潜毖笳畷r期是第一部憲法草案，采用了資產(chǎn)階級三權(quán)分立的憲法原則，確認了民主共和制度，體現(xiàn)了國民黨等在野派勢力通過制定憲法來限制袁世凱權(quán)力的意圖，但也因此為袁世凱所不容，1914 年 1 月國會被袁世凱解散，天壇憲草也因此成為廢紙?！咀⒁狻看祟}易誤選為 C。中華民國臨時約法（草案）系于 1912 年 3 月 8 日由南京臨時政府參議院三讀通過的帶有資產(chǎn)階級民主共和性

21、質(zhì)的憲法性文件。10 .中國近代史上確立“民商合一”的民法典編纂體例的政權(quán)是（）。A. 清末政府B. 中華民國南京臨時政府C. 中華民國北京政府D. 中華民國南京國民政府【考點分析】此題主要考查的知識點是南京國民政府的民商立法問題。答案是 D【考點分析】民法典的編纂體例分為“民商分立”與“民商合一”兩種模式。世界上最早確立“民商分立”體例的國家是十八世紀路易十四年代的法國。到 1901 年，瑞士將商法訂入民法典內(nèi)，首創(chuàng)民商合一制。中國在清末及北洋政府時期，都采用民商分立制，分別編定民、商法草案。1929 年，順應(yīng)國際上“民商合一”的立法趨勢，國民黨中央政治會議通過決議，將以往“民商分立”的原則

22、改為“民商合一”原則，指導(dǎo)民法典的編纂。其變更理青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！由是：中國自古以自然經(jīng)濟為主，未形成獨立的商人階層，無須單獨為其規(guī)定商法；商法與民法界限不清，重復(fù)規(guī)定有礙適用等等。因此，南京國民政府在編纂上總體上采用了民商合一的體例，把商法的相關(guān)內(nèi)容匯入民法典，民法典不能融入的商法內(nèi)容，則作為民法關(guān)系法附于民法典后。不宜于民法統(tǒng)一規(guī)定的，如公司、票據(jù)、保險、海商、銀行等事宜，則由單行商事法規(guī)加以規(guī)范?！咀⒁狻俊懊裆毯弦弧迸c“民商分立”何種立法體例更適用于中國至今仍是民法學(xué)界爭議不斷的熱點問題，尚沒有統(tǒng)一結(jié)論，考生注意理清該問題的歷史脈絡(luò)。1 西周的大司寇是周天子的“六卿

23、”之一?！究键c分析】本題考查的知識點是西周時期的司法制度。該觀點正確。西周時期，在周王之下，中央的最高司法長官稱“大司寇”，是周天子的“六卿”之一。大司寇掌管建國之三典，輔佐周王全面處理法律、司法事務(wù)。因此本題是正確的?！咀⒁狻克究苁侵袊糯ü俚拿Q。據(jù)禮記載，相傳夏商已有司寇的官職，掌管治安刑獄。周朝有大司寇和小司寇，大司寇掌建國之三典，輔佐周王“刑邦國，詰四方”，是中央最高司法官，除負責(zé)司法事務(wù)外，還負責(zé)制定和修訂法律。小司寇輔佐大司寇審理具體案件，掌管全國獄訟，即“以五刑聽萬民之獄訟”。秦時廢司寇而稱廷尉。后世以大司寇為刑部尚書的別稱，侍郎則稱為少司寇。另外，司寇還是秦漢時期的一種刑罰

24、名稱。指將犯人派往邊地瞭望敵情并服勞役，以此防御敵寇入侵。2 .西周的“傅”即債券，債權(quán)人執(zhí)右券?！究键c分析】本題考查的知識點是西周時期的民事法律制度。答案為 B。西周時期，民事法律關(guān)系發(fā)展，有了關(guān)于借貸契約的規(guī)定。傅是契約的一種形式，一般使用于借貸關(guān)系中。傅，是西周時的債券形式，方式是在一竹簡的正面、反面都書寫上一大字，然后一分為二，稱為“別”。在通常情況下，債權(quán)人持左券，債務(wù)人持右券。發(fā)生糾紛時，司法官以此為憑審理有關(guān)債務(wù)、債權(quán)糾紛。所以本題的說法是錯誤的?！究忌⒁狻棵袷路梢?guī)范是在私有財產(chǎn)的形成以及財產(chǎn)流轉(zhuǎn)和商品交換的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。在我國古代，雖然沒有成文的民法典，而且民法內(nèi)容都附于刑

25、法典中，但是，在中國古代，很早就有調(diào)整民法關(guān)系的民事法律規(guī)定，西周時債權(quán)法就較為發(fā)達了。出現(xiàn)了質(zhì)劑和傅別兩種契約形式。質(zhì)劑適用于買賣關(guān)系，凡奴隸、牛馬等大宗交易使用較長的契券，稱為“質(zhì)”；買賣兵器、珍異等小件物品則使用較短的契券，稱為“劑”。傅別則適用于借貸關(guān)系，要注意兩者的區(qū)別。青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！3 .“梏”是加在腳上的木制刑具?！究键c分析】本題考查的是中國古代刑具制度。該觀點錯誤。在古代，為了懲罰犯人和防止犯人逃跑，一般都會給犯人戴上刑具。這些刑具多為木制的。梏，是古代的一種刑具，商代時已經(jīng)使用，用來限制罪犯的雙手，因此，本題是錯誤的?！咀⒁狻俊拌簟币话闩c“桎”連用，

26、商代時已有。說文解字：“梏,手械也，所以告天；桎，足械也，所以質(zhì)地?！奔?，梏，是用來限制罪犯的雙手的刑具，桎，是加諸于罪犯雙腳的刑具。4 決事比是漢代司法機關(guān)判案的成例?！究键c分析】本題考查的是漢朝的法律形式。該觀點正確。決事比，漢朝的法律形式之一，是司法機關(guān)用以比照判案的判例或判例匯編。漢朝時，凡斷案成文法沒有明文規(guī)定，或者雖有規(guī)定但需要變通或修改的，可以比附近似的條文，上報皇帝定案。這種判例，匯編后再奏請皇帝批準，稱為“決事比”，對解決同類案件具有法律的效力。這種法律形式具有靈活性和針對性，在當時被廣泛使用?！咀⒁狻恐腥A法系具有獨樹一幟的特點，即將成文法與判例法結(jié)合使用，成文法典解決全國統(tǒng)

27、一司法適用問題；判例則解決靈活性與個案性的問題。二者相輔相成，相互為用。故不同于大陸法系只注重成文法典，而否認判例法效能；也不同于英美法系只注重判例法而不承認成文法典的效能。中華法系以成文法典作為法律的主要形式，但判例作為一種輔助法律形式，在司法實踐活動中的作用始終沒有拋棄。相反，從秦漢時期開始，歷朝明確認可判例的法律效力，并開展對判例法的研究活動。先秦時期，判例法就已萌芽，如在商代，在司法審判實踐中，便已出現(xiàn)比照先例予以處罰的情況；至廳西周，出現(xiàn)了表示判例的“御事”等用語；至春秋戰(zhàn)國時代，判例的運用進一步頻繁，對司法審判活動的影響也更為擴大，左傳和國語等文獻中曾多處記載了這些運用判例的事件。

28、判例法的正式出現(xiàn)，是進入秦漢時期審判組織發(fā)達和訴訟活動規(guī)范化以后的事情，秦代的廷行事就是判例，漢代進一步發(fā)展出引經(jīng)決獄和決事比。到封建社會末期，判例法的地位越來越重要，清代的例甚至取代律的地位。5 三國時的魏律與南北朝時的北魏律均為 18 篇?！究键c分析】本題材考查的知識點是三國兩晉南北朝時期法典編篡的變化，該觀點錯誤。魏明帝時，鑒于漢律令過于繁雜，乃命陳群、劉劭等增刪舊“科”，參酌漢律，撰新律十八篇。這是三國時期最具代表性的立法成就。北魏建國后，孝文帝為了加快封建青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！化進程，學(xué)習(xí)中原先進的文化和法律制度，于是根據(jù)漢律，參酌魏晉南朝各律，經(jīng)過“綜合比較，采精

29、用宏”，多次編篡法典，最后修成北魏律20 篇，在刑名、罪名和刑罰原則方面都有新的發(fā)展，是集前代律典之大成，為隋唐律典的淵源。因此本題是錯誤的?！咀⒁狻咳龂鴥蓵x南北朝時期是中國古代法律體系重要的發(fā)展時期，此時，許多的法律制度開始成熟定型，并成為隋唐法律的淵源。因此，此階段的法律制度應(yīng)當予以相當?shù)闹匾暋? 唐律規(guī)定死刑斬刑減一等，是減為絞刑?！究键c分析】本題考查的知識點是唐朝的刑罰制度，該觀點錯誤。唐朝時期，封建五刑已經(jīng)定型，形成了比較科學(xué)的刑罰體系。唐律規(guī)定五刑共二十等，即笞刑五、杖刑五、徒刑五、流刑三、死刑二。在通常的刑罰之下，律文所稱在某罪上加、減若干等，是指在某一刑罰種類等級上下推算。如“

30、犯杖一百，應(yīng)減一等，決杖九十?！钡坡擅捎忠?guī)定：“惟二死、三流，各同為一減。”也就是說，斬、絞兩等死刑和流二千里、二千五百里、三千里三等流刑在加、減刑罰時都分別只作為一等計算。疏議中的解釋是：“假有犯罪合斬，從者減一等，即至流三千里?；蛴蟹噶魅Ю?，合例減一等，即處徒三年?！币虼?，按唐律死刑斬刑減一等，應(yīng)為流三千里，而不是絞刑。【注意】唐代的五刑制度使封建刑罰制度正式確定下來，而且，唐代五刑無論是在刑從輕到重的排列還是在死刑、流刑分別作一等加、減定罪量刑的慎刑思想等方面，都比前代更加科學(xué)和完善，體現(xiàn)了唐代社會政治、經(jīng)濟的發(fā)展和社會文明程度的提高，也反映了唐代立法技巧的進步和科學(xué)。7 .元律

31、規(guī)定重大案件不得夜審。這一觀點是正確的?！究键c分析】本題考查的知識點是元朝的司法制度。該觀點錯誤。元代司法制度既承認刑訊逼供的合法性，給予司法官員相當?shù)乃痉?quán)，同時又對其進行限制。元代法律規(guī)定，除去重大案件外，不得夜審，除非強盜等重罪，不得使用酷刑。這既是對司法官員非法刑訊進行預(yù)防，以保證審判的公正、公開進行，同時又反映了元代以國家、集體利益至上的思想，對于危害社會的重大犯罪案件，在白天審案不能結(jié)案時，允許夜審，從而保證案件審判的連續(xù)進行，以利于突破案犯的心理防線，使其最終交代罪行，從而早日審結(jié)。在此之前，也曾出現(xiàn)過許多夜審的傳統(tǒng)，如秦始皇曾白天審案，夜間寫判詞；宋太宗曾有白天夜晚連續(xù)審訊王元

32、吉投毒害母的冤案的情況，元代的此一法律規(guī)定也是沿續(xù)了這一傳統(tǒng)。【注意】元代法律制度既有承襲傳統(tǒng)法律的一面，又有獨具特色的一面，應(yīng)當予以注意。8 .大清商律草案（志田案）共五篇，其中沒有破產(chǎn)律一篇。青年人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！【考點分析】本題考查的是清末修律。該觀點正確。1908 年 10 月，修訂法律館聘請日本法學(xué)者志田鉀太郎，按民商分立國家單獨編篡商法典的原則，會同起草了大清商律草案。該草案 5 編，內(nèi)容依次為總則、商行為、公司律、票據(jù)法、海船律，共 1008 條。其中并沒有破產(chǎn)律。但該草案因在內(nèi)容上直接抄襲日本、德國等國的商法，于國情并不十分相合，因此農(nóng)工商部提出修改意見。但是

33、修改草案還未及審定，清朝已經(jīng)覆亡?！咀⒁狻慷兰o初，清廷為了實現(xiàn)自救，放棄了傳統(tǒng)的重農(nóng)思想，鼓勵民間創(chuàng)辦實業(yè)。為了適應(yīng)迅速發(fā)展的商業(yè)事務(wù)的需要，清廷十分注重修訂商律，新政期間，先后修訂了一些單行商事法規(guī)和欽定大清商律和大清商律草案等。欽定大清商律是在 1904 年頒行的，包括了商人通例和公司律兩部分，是中國法律史上第一部獨立的商法。清廷曾經(jīng)兩次修訂有關(guān)破產(chǎn)的法律。一次是在 1906 年，仿照日本破產(chǎn)法制定了破產(chǎn)律，共 9章，69 條。但由于該律部分規(guī)定在實施中存在爭議，最后被廢止。1907 年，修訂法律館又聘請日本學(xué)者松岡正義起草了破產(chǎn)律草案。但未經(jīng)審定，清朝已經(jīng)滅亡。9 中華民國約法取消了

34、責(zé)任內(nèi)閣制。【考點分析】本題考查的知識點是北洋政府時期的憲法性文件。該觀點正確。袁世凱就任臨時大總統(tǒng)以后，當時實行的是中華民國臨時約法規(guī)定的責(zé)任內(nèi)閣制，袁世凱在許多方面還受到牽制，因而對臨時約法十分反感，處心積慮地予以廢除。1914年 5 月，經(jīng)過袁世凱的操縱，北洋政府頒布中華民國約法這一憲法性文件，共 10 章 68條，史稱“袁記約法”。中華民國約法最核心的內(nèi)容就是廢除了臨時約法規(guī)定的責(zé)任內(nèi)閣制，改行總統(tǒng)制，賦予大總統(tǒng)極其廣泛的權(quán)力。中華民國約法的出臺，也標志著資產(chǎn)階級革命黨人以法律維護辛亥革命成果的努力的最后破產(chǎn)。因此，本題回答是正確的?！咀⒁狻恐腥A民國臨時約法和中華民國約法容易發(fā)生混淆。

35、中華民國臨時約法是在南北議和即將成功，孫中山依議即將辭去臨時大總統(tǒng)職位，而由袁世凱接任的情況下，資產(chǎn)階級出于對袁世凱的不信任而由臨時參議院通過的。由于當時革命黨人企圖以法律手段防止袁世凱專權(quán)而違背民主原則，因而在臨時約法中將原來中華民國臨時政府組織大綱規(guī)定的總統(tǒng)制改為責(zé)任內(nèi)閣制，并相對擴大參議院職權(quán)，將臨時大總統(tǒng)置于國會監(jiān)督之下，以此限制總統(tǒng)專斷。所以，臨時約法和中華民國約法明顯的差別就是前者規(guī)定中華民國實行責(zé)任內(nèi)閣制，而后者規(guī)定實行總統(tǒng)集權(quán)制。此外，應(yīng)當注意，中華民國臨時約法和中華民國約法兩者體現(xiàn)了在社會轉(zhuǎn)型時期，資產(chǎn)階級革命派與袁世凱勢力集團圍繞政權(quán)所展開的激烈斗爭。革命黨人試圖通過臨青年

36、人網(wǎng) http:/ 為夢想創(chuàng)造動力！時約法約束袁世凱、保衛(wèi)辛亥革命的成果，而袁世凱處心積慮地要撕毀臨時約法以期制定約法，為其稱帝掃平障礙。10 民國南京國民政府刑事訴訟法規(guī)定對配偶不得自訴?！究键c分析】本題考查的知識點是南京國民政府時期的刑事訴訟原則。該觀點正確。南京國民政府時期，是中國法制走向近代化的重要階段。但由于中國社會當時還處在轉(zhuǎn)型時期，社會還有著傳統(tǒng)封建法律意識的濃厚影響，南京國民政府作為大地主大資產(chǎn)階級利益的代表，在其法律體系中，雖然引進了大量資本主義的法律思想和原則，但許多方面還體現(xiàn)了封建傳統(tǒng)法律文化的影響。在訴訟立法方面，民國政府在一定程度上采納了資產(chǎn)階級的訴訟原則，如公開審判制度等，但其中傳統(tǒng)的因素也還存在。如規(guī)定“對于直系尊親屬或配偶，不得提起自訴”。這一法律規(guī)定，既是傳統(tǒng)的“親親得相首匿”倫理立法思想的體現(xiàn)，它又在一定程度上限制了公民的訴權(quán)，與古代無訟、息訟的傳統(tǒng)又不無繼受?！咀⒁狻磕暇﹪裾陉P(guān)于自訴權(quán)的有關(guān)限制，