第二章合同的成立(一ppt

1、第第二章二章 合同的成立合同的成立第一節(jié)、概述第一節(jié)、概述一、合同成立釋義一、合同成立釋義 合同的成立，指各方當事人的意思表示達成一致合同的成立，指各方當事人的意思表示達成一致，即合意的達成。，即合意的達成。1 1、該合同在法律上被視一種客觀存在的事實。、該合同在法律上被視一種客觀存在的事實。2 2、合同的成立須具備法定或約定的構成要素。、合同的成立須具備法定或約定的構成要素。 合同成立在合同法中具有重要意義：合同成立在合同法中具有重要意義： （1 1）解決合同是否存在的問題，是合同履行、終止、）解決合同是否存在的問題，是合同履行、終止、變更、解釋的前提，也是認定合同效力的前提。變更、解釋的前

2、提，也是認定合同效力的前提。 （2 2）是區(qū)分合同責任和締約過失責任的根本標志。）是區(qū)分合同責任和締約過失責任的根本標志。 （3 3）與合同的生效密切相關。）與合同的生效密切相關。二、合同成立的要件二、合同成立的要件（一）一般成立要件：所有合同成立必要的共同（一）一般成立要件：所有合同成立必要的共同的條件的條件1 1、存在雙方或多方當事人。、存在雙方或多方當事人。 既可以是未來的合同當事人，也可以是其既可以是未來的合同當事人，也可以是其代理人訂約人不同與合同主體，合同的主體是代理人訂約人不同與合同主體，合同的主體是合同關系的當事人，他們是實際享受合同權利合同關系的當事人，他們是實際享受合同權利

3、并承擔合同義務的人。并承擔合同義務的人。2 2、當事人對合同的主要條款達成合意。、當事人對合同的主要條款達成合意。合同法合同法Art.12Art.12對合同主要條款的規(guī)定。對合同主要條款的規(guī)定。須注意的是，合同的主要條款并非是每一個須注意的是，合同的主要條款并非是每一個合同都必須包括的。首先以當事人的約定為合同都必須包括的。首先以當事人的約定為準。如沒有約定的，則應以該合同的性質而準。如沒有約定的，則應以該合同的性質而定。定。怎樣判斷合意的達成？怎樣判斷合意的達成？（1 1）當事人一旦就合同的主要條款達成協(xié)議即可。）當事人一旦就合同的主要條款達成協(xié)議即可。對次要條款或非必要條款并未達成協(xié)議則不

4、影響合對次要條款或非必要條款并未達成協(xié)議則不影響合同的成立。同的成立。 （2 2）達成一致的協(xié)議意味著意思表示一致，至于當）達成一致的協(xié)議意味著意思表示一致，至于當事人的意思表示是否真實則不在合同成立的考慮范事人的意思表示是否真實則不在合同成立的考慮范疇。如，重大誤解。疇。如，重大誤解。3 3、合同的成立須經(jīng)過要約和承諾的階段。、合同的成立須經(jīng)過要約和承諾的階段。Art.13Art.13 （二）特殊成立要件 依照法律的規(guī)定或當事人的特別約定，合同成立應特別具備的條件。如，實踐性合同、要式合同。 合同標的物的可履行性問題？三、合同的成立與生效三、合同的成立與生效 合同的成立系事實判斷。合同的生效

5、與否合同的成立系事實判斷。合同的生效與否屬于價值判斷。根據(jù)屬于價值判斷。根據(jù)Art.44,Art.44,依法成立的合同依法成立的合同，自成立時生效。可見，一般情況下，合同，自成立時生效?？梢?，一般情況下，合同的成立和生效時間是一致的。但，并非完全的成立和生效時間是一致的。但，并非完全如此，如，效力待定合同。如此，如，效力待定合同。 二者的區(qū)別在于：成立要件強調當事人應二者的區(qū)別在于：成立要件強調當事人應就合同的主要條款達成一致的協(xié)議，而合同就合同的主要條款達成一致的協(xié)議，而合同的生效要件則強調合同內容的合法性。就意的生效要件則強調合同內容的合法性。就意思表示而言，前者強調要約和承諾的一致性思表

6、示而言，前者強調要約和承諾的一致性，而合同的生效要件則強調意思表示的自愿，而合同的生效要件則強調意思表示的自愿和真實。和真實。 未命名.bmp從合同法發(fā)展的趨勢開看，適應鼓勵交易從合同法發(fā)展的趨勢開看，適應鼓勵交易、增進社會財富的需要，各國合同法大都、增進社會財富的需要，各國合同法大都減少了合同成立方面的不必要限制，并廣減少了合同成立方面的不必要限制，并廣泛運用合同解釋的方法來促使更多的合同泛運用合同解釋的方法來促使更多的合同成立：允許法官采用一定的原則來解釋或成立：允許法官采用一定的原則來解釋或推斷合同所隱含的條款推斷合同所隱含的條款/ /在合同既能認定為在合同既能認定為成立也能認定為不成立

7、的情況下，努力解成立也能認定為不成立的情況下，努力解釋合同已經(jīng)成立。釋合同已經(jīng)成立?！皩霞s詞語須按照合對合約詞語須按照合約有效而不是無效的方式來解釋。約有效而不是無效的方式來解釋。”第二節(jié)、要約第二節(jié)、要約一、要約的概念及法律性質一、要約的概念及法律性質 Art.14Art.14：要約是希望與他人訂立合同的意：要約是希望與他人訂立合同的意思表示思表示 傳統(tǒng)大陸民法認為：要約是一種意思表示傳統(tǒng)大陸民法認為：要約是一種意思表示，而不是法律行為。臺灣學者王伯琦認為：，而不是法律行為。臺灣學者王伯琦認為：“要約本身在法律上雖亦發(fā)生事實上之效力，但要約本身在法律上雖亦發(fā)生事實上之效力，但僅有要約不能成

8、立法律行為。要約僅構成契約僅有要約不能成立法律行為。要約僅構成契約行為之一的意思表示。行為之一的意思表示?！?要約的有效要件：要約的有效要件：1 1、要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。、要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。2 2、要約必須具有訂立合同的意圖。（綜合判斷）、要約必須具有訂立合同的意圖。（綜合判斷）3 3、必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出。、必須向要約人希望與之締結合同的受要約人發(fā)出。（懸賞廣告？）（懸賞廣告？）4 4、要約的內容必須具體確定、要約的內容必須具體確定?！熬唧w具體”指要約的內容具有指要約的內容具有使合同成立的主要條款，使合同成立的主要條款，

9、“確定確定”指要約的內容必須明確指要約的內容必須明確5 5、要約必須送達受要約人。、要約必須送達受要約人。6 6、要約必須是特定人所為的意思表示。、要約必須是特定人所為的意思表示。二、要約與要約邀請二、要約與要約邀請 要約邀請，又稱要約引誘，是希望他人要約邀請，又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。向自己發(fā)出要約的意思表示。Art.15Art.15 具有如下特征：具有如下特征： 1 1、是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。、是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。 2 2、要約邀請不是一種意思表示，而是一、要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為。種事實行為。 如何區(qū)分二者？如何區(qū)分二者？

10、一般有以下標準：一般有以下標準：1、依法律規(guī)定作出區(qū)分。、依法律規(guī)定作出區(qū)分。Art.15:寄送的價目表、拍賣公告、招標寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。P55-56 兩種特殊情況：商品標價陳列、懸賞廣告都屬于要約。兩種特殊情況：商品標價陳列、懸賞廣告都屬于要約。P562、根據(jù)當事人的意愿來區(qū)分。要約是主動愿意締結合同的意思表、根據(jù)當事人的意愿來區(qū)分。要約是主動愿意締結合同的意思表示。而要約邀請是邀請對方向自己發(fā)出要約的事實行為，是訂示。而要約邀請是邀請對方向自己發(fā)出要約的事實行為，是訂立合同的試探或預備行為。立合同的試探或預備行為。* 3

11、、根據(jù)訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款來確定。、根據(jù)訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款來確定。4、根據(jù)交易習慣來區(qū)分。、根據(jù)交易習慣來區(qū)分。5、根據(jù)訂約的提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。前者多為、根據(jù)訂約的提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。前者多為要約，后者多為要約邀請。要約，后者多為要約邀請。 三、要約的法律效力 要約產(chǎn)生的法律拘束力。包括要約的要約產(chǎn)生的法律拘束力。包括要約的生效時間、對要約人、受要約人的拘束力和生效時間、對要約人、受要約人的拘束力和要約的存續(xù)期間等內容。要約的存續(xù)期間等內容。（一）要約開始生效的時間（一）要約開始生效的時間 發(fā)信主義和到達主義的區(qū)分。大陸法

12、發(fā)信主義和到達主義的區(qū)分。大陸法一般采后者。一般采后者。Art.16Art.16：要約到達受要約人時：要約到達受要約人時生效。生效。 須注意問題如下：須注意問題如下：1 1、送達并不一定實際送達受要約人或其代、送達并不一定實際送達受要約人或其代理人的手中，只要要約送達受要與人所能理人的手中，只要要約送達受要與人所能控制的地方即為到達?？刂频牡胤郊礊榈竭_。 2 2、在要約人發(fā)出要約但未到達受要約人之、在要約人發(fā)出要約但未到達受要約人之前，要約人可以撤回或修改要約的內容。前，要約人可以撤回或修改要約的內容。 3 3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定接受數(shù)

13、據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入定特定接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間，未制該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間，未制定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，為到達時間。任何系統(tǒng)的首次時間，為到達時間。（二）要約對要約人的拘束力（二）要約對要約人的拘束力 一經(jīng)生效，要約人即受要約的拘束，不得撤回一經(jīng)生效，要約人即受要約的拘束，不得撤回、撤銷或修改。（特殊的單方意思表示，法律對信、撤銷或修改。（特殊的單方意思表示，法律對信賴利益的保護）賴利益的保護）（三）要約對受要約人的拘束力（三）要約對受要約人的拘束力 受要約人獲得承諾的資格，

14、但沒有必須承諾的義受要約人獲得承諾的資格，但沒有必須承諾的義務。（商業(yè)信用關系）務。（商業(yè)信用關系）P58P58（四）要約的存續(xù)期間（四）要約的存續(xù)期間 Art.23:Art.23:要約中規(guī)定了有效期限的，要約在該期限要約中規(guī)定了有效期限的，要約在該期限內有效，要約中沒有規(guī)定其有效期限的，則應分為內有效，要約中沒有規(guī)定其有效期限的，則應分為兩種情況：兩種情況：P58P58四、要約的撤回和撤銷四、要約的撤回和撤銷（一）要約的撤回（一）要約的撤回 指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人做出的指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人做出的取消要約的意思表示。取消要約的意思表示。 Art.17Art.17： P58

15、P58（二）要約的撤銷（二）要約的撤銷 指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人做出的指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人做出的取消要約的意思表示。取消要約的意思表示。 大陸法系和英美法系的不同處理。大陸法系和英美法系的不同處理。P59P59 要約撤銷的條件：要約撤銷的條件：Art19, P59.Art19, P59. 1 1、撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾、撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。通知之前到達受要約人。 2 2、不存在法律規(guī)定的屬于要約不得撤銷的情、不存在法律規(guī)定的屬于要約不得撤銷的情形。（形。（1 1）（）（2 2）（）（3 3）P59.P59.五、要約的失效五

16、、要約的失效 要約的失效指要約喪失了法律效力，要約人要約的失效指要約喪失了法律效力，要約人和受要約人不再受其約束。和受要約人不再受其約束。 Art.20Art.20：有下列情形之一的，要約失效：（：有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受約人對要約的內容做出實質性變出承諾；（四）受約人對要約的內容做出實質性變更的。更的。案例案例 甲公司向某自行車廠發(fā)出一函電，甲公司向某自行車廠發(fā)出一函電， 聲稱：聲稱：“我公司急需一批自行車，請來電我公司急需一批自行車，請來電函告貴廠生產(chǎn)的自行車最低價。函告貴廠生產(chǎn)的自行車最低價?！?該自行車廠回電告知每輛該自行車廠回電告知每輛200元，甲元，甲公司即匯款公司即匯款1000元，求購元，求購5輛自行車。輛自行車。 試分析自行車廠回電的民法性質。試分析自行車廠回電的民法性質。 張某在城隍廟大市場看到一件字畫，張某在城隍廟大市場看到一件字畫，十分喜歡，于是問老板：這幅畫最低十分喜歡，于是問老板：這幅畫最低多少錢？老板答：多少錢？老板答：500元。張某有點猶元。張某有點猶豫，轉身準備出門。老板招呼伙計攔豫，轉身準備出門。老板招呼伙計攔住出路，說道：問了就必