國際商法CISG

1、1第三節(jié)第三節(jié) 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods ，CISG）概述概述 一、產生背景一、產生背景 2020世紀世紀2020年代國際統(tǒng)一私法協(xié)會就致力于制定國年代國際統(tǒng)一私法協(xié)會就致力于制定國際貨物銷售統(tǒng)一法。隨后由海牙國際私法會議在際貨物銷售統(tǒng)一法。隨后由海牙國際私法會議在19641964年制定出了兩個貨物銷售法公約，即年制定出了兩個貨物銷售法公約，即國際國際貨物銷售統(tǒng)一法公約貨物銷售統(tǒng)一法公約和和國際貨物銷售合同成國際貨物銷

2、售合同成立統(tǒng)一法公約立統(tǒng)一法公約。最后，聯(lián)合國國際貿易法委員。最后，聯(lián)合國國際貿易法委員會合并了這兩個公約，并加以改善，最終于會合并了這兩個公約，并加以改善，最終于19801980年在維也納外交會議上通過了年在維也納外交會議上通過了CISGCISG。公約獲得。公約獲得7676個國家承認個國家承認(2010(2010年年9 9月月) ) 。2聯(lián)合國國際貿易法委員會聯(lián)合國國際貿易法委員會 聯(lián)大通過聯(lián)大通過1966 年第年第2205 號決議設立了國際貿號決議設立了國際貿易法委員會易法委員會(UNCITRAL) ，以履行促進國際貿，以履行促進國際貿易法領域逐步統(tǒng)一和現(xiàn)代化的任務，這些領域易法領域逐步統(tǒng)

3、一和現(xiàn)代化的任務，這些領域包括：解決爭端、國際合同慣例、運輸、破產、包括：解決爭端、國際合同慣例、運輸、破產、電子商務、國際支付、采購和貨物銷售。這些電子商務、國際支付、采購和貨物銷售。這些文書經由涉及各種參與者的國際談判達成，參文書經由涉及各種參與者的國際談判達成，參與者包括代表不同法律傳統(tǒng)和不同發(fā)展程度的與者包括代表不同法律傳統(tǒng)和不同發(fā)展程度的貿易法委員會成員國。因此，能得到廣泛接受。貿易法委員會成員國。因此，能得到廣泛接受。在設立之后的許多年里，貿易法委員會被視為在設立之后的許多年里，貿易法委員會被視為聯(lián)合國系統(tǒng)在國際貿易法領域的核心法律機構。聯(lián)合國系統(tǒng)在國際貿易法領域的核心法律機構。3

4、二、二、CISG的適用范圍（的適用范圍（1） 公約公約1988年年1月月1日生效。除序文外，共包括四個日生效。除序文外，共包括四個部分計部分計101條。第一部分：適用范圍和總則；第條。第一部分：適用范圍和總則；第二部分：合同的訂立；第三部分：貨物銷售；第二部分：合同的訂立；第三部分：貨物銷售；第四部分：最后條款。四部分：最后條款。 公約第公約第1條條1款（款（a）規(guī)定：本公約適用于）規(guī)定：本公約適用于營業(yè)地營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的在不同國家的當事人之間所訂立的貨物貨物銷售銷售合同，合同，如果這些國家是締約國。如果這些國家是締約國。4“營業(yè)地”的幾個問題 判斷合同的國際性以合同當事人

5、的營業(yè)地為準，不考慮當判斷合同的國際性以合同當事人的營業(yè)地為準，不考慮當事人的國籍。事人的國籍。 營業(yè)地營業(yè)地，指固定、永久性的獨立進行營業(yè)的場所。，指固定、永久性的獨立進行營業(yè)的場所。“事實上從事營業(yè)活動的地方事實上從事營業(yè)活動的地方；要求有一段持續(xù)期間，；要求有一段持續(xù)期間，一定的穩(wěn)定性以及一定程度的自主性一定的穩(wěn)定性以及一定程度的自主性”。聯(lián)絡處不能被視。聯(lián)絡處不能被視為是公約意義上的為是公約意義上的“營業(yè)地營業(yè)地” 。 如果當事人有一個以上的營業(yè)地，則以與合同及合同履如果當事人有一個以上的營業(yè)地，則以與合同及合同履行關系行關系最密切最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地；如果當事人沒有營業(yè)的營業(yè)地為

6、其營業(yè)地；如果當事人沒有營業(yè)地，則以其地，則以其慣常居住地慣常居住地為準。（第為準。（第10條條） 當事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從訂立合同前任何當事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當事人之間的任何交易或當事人透露時候或訂立合同時，當事人之間的任何交易或當事人透露的情報均看不出，應不予考慮。（第的情報均看不出，應不予考慮。（第1條第條第2款款)5案例一：Asante Technologies Inc v PMC-Sierra Inc （CISG-online 616） 買方買方Asante Technologies Inc的主營業(yè)地在加利福尼亞，的主營業(yè)地在

7、加利福尼亞，買方從賣方買方從賣方PMC-Sierra Inc在加利福尼亞的經銷商那買在加利福尼亞的經銷商那買ASICs集成電路。賣方在特拉華州成立，同時在加州也集成電路。賣方在特拉華州成立，同時在加州也有機構，但是，賣方的主要行政、企劃和管理部門都設有機構，但是，賣方的主要行政、企劃和管理部門都設在加拿大在加拿大BC省的伯納比，同時買方也是向賣方在伯納省的伯納比，同時買方也是向賣方在伯納比的部門訂購，貨物也是在那里交付。賣方在加州的機比的部門訂購，貨物也是在那里交付。賣方在加州的機構則給買方出具了發(fā)票。加州法院認定合同的主要聯(lián)系構則給買方出具了發(fā)票。加州法院認定合同的主要聯(lián)系點位于賣方在加拿大

8、的部門，而賣方在加州的機構與合點位于賣方在加拿大的部門，而賣方在加州的機構與合同的聯(lián)系則不那么重要，因此根據(jù)公約第同的聯(lián)系則不那么重要，因此根據(jù)公約第10條條(a)款，公款，公約適用。因為雙方的營業(yè)地在不同國家。約適用。因為雙方的營業(yè)地在不同國家。 6案例二：Sarl Pelliculest et al., v GmbH Morton International et al. （CISG-online 578） If a German company with its branch in Germany buys something from the German agent of a Swi

9、ss company (which does not have a branch in Germany) then the German company must have been aware that the agent acted for the Swiss company and/or that the Swiss company has the closest connection to the contract and its performance, for the CISG to apply pursuant to Article 10(a) CISG. If the agen

10、t did not reveal that he/she contracted on behalf of the Swiss company and if it is not evident that the contract has a close connection with the Swiss company (either through previous dealings between the parties, the negotiations, or from the contract or its performance), the CISG will not be appl

11、icable. Instead, German law would apply. 7“貨物貨物”的幾個問題的幾個問題 貨物一般指動產、有形物。關鍵因素是在交付的時候貨貨物一般指動產、有形物。關鍵因素是在交付的時候貨物可移動。農作物在收割前也可以適用公約來調整。物可移動。農作物在收割前也可以適用公約來調整。 買賣倉儲單證、提單等代表貨物的文件，也屬于公約調買賣倉儲單證、提單等代表貨物的文件，也屬于公約調整的范疇。整的范疇。 權利，諸如知識產權，請求權，在有限責任公司的權益，權利，諸如知識產權，請求權，在有限責任公司的權益，不屬于公約中不屬于公約中“貨物貨物”的概念范圍。的概念范圍。 計算機軟件一

12、般也被視為貨物，只要軟件被某種數(shù)據(jù)載計算機軟件一般也被視為貨物，只要軟件被某種數(shù)據(jù)載體保存，如硬盤、磁盤或芯片等。但計算機軟件上的著體保存，如硬盤、磁盤或芯片等。但計算機軟件上的著作權本身的交易（如網上付費下載軟件）是否能適用公作權本身的交易（如網上付費下載軟件）是否能適用公約則存在爭議。約則存在爭議。 公約第公約第2條對貨物的限制性規(guī)定。條對貨物的限制性規(guī)定。8“銷售合同銷售合同”的幾個問題的幾個問題 根據(jù)合同約定賣方有義務交付貨物并轉移其所售貨物的財產根據(jù)合同約定賣方有義務交付貨物并轉移其所售貨物的財產權，而買方有義務支付價款并接受貨物的合同。合同的實質權，而買方有義務支付價款并接受貨物的

13、合同。合同的實質在于交付價款以換取貨物。（在于交付價款以換取貨物。（第第30 條和第條和第53 條條） 公約覆蓋分期分批交貨合同（公約覆蓋分期分批交貨合同（第第73 條條），還有由供應商直），還有由供應商直接向賣方的顧客交付貨物的合同。更改銷售合同的合同也屬接向賣方的顧客交付貨物的合同。更改銷售合同的合同也屬于本公約實質性適用范圍之內（于本公約實質性適用范圍之內（第第29 條條） 。 一般來說，分銷合同是一種框架性的合同，只規(guī)定訂貨方式、一般來說，分銷合同是一種框架性的合同，只規(guī)定訂貨方式、運輸方式、付款方式等籠統(tǒng)性事項，而不規(guī)定注入產品的數(shù)運輸方式、付款方式等籠統(tǒng)性事項，而不規(guī)定注入產品的數(shù)

14、量和交貨日期等細節(jié)問題，留待日后簽訂的單個購貨合同來量和交貨日期等細節(jié)問題，留待日后簽訂的單個購貨合同來確定。這些合同側重于確定。這些合同側重于“組織經銷組織經銷”而不是轉移貨物所有權。而不是轉移貨物所有權。因此，不適用公約。具體的單個購貨合同則適用公約。因此，不適用公約。具體的單個購貨合同則適用公約。 9 根據(jù)根據(jù)國際私法規(guī)則國際私法規(guī)則導致適用公約。導致適用公約。 第第1 1條條1 1款（款（b b）規(guī)定：如果國際私法規(guī)則導致適用）規(guī)定：如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律，則公約也將適用于營業(yè)地在某一締約國的法律，則公約也將適用于營業(yè)地在不同國家當事人間訂立的貨物銷售合同。不同國家當

15、事人間訂立的貨物銷售合同。 例如例如: :位于位于A A國的甲方和位于國的甲方和位于B B國的乙方訂立了貨物國的乙方訂立了貨物買賣合同，買賣合同，A A國是締約國而國是締約國而B B國不是，本來不應適國不是，本來不應適用公約，但合同在用公約，但合同在A A國訂立，如果法院地國法規(guī)定，國訂立，如果法院地國法規(guī)定，合同關系適用合同訂立地法，即合同關系適用合同訂立地法，即A A國法，則依國法，則依(b)(b)條的規(guī)定條的規(guī)定, ,當國際私法規(guī)則指向締約國的法律時，當國際私法規(guī)則指向締約國的法律時，應適用公約，于是公約得以適用應適用公約，于是公約得以適用 。 10 思考：如果雙方當事人營業(yè)地所在的兩個

16、不同國思考：如果雙方當事人營業(yè)地所在的兩個不同國家都是締約國，但法院地的國際私法規(guī)則指向第家都是締約國，但法院地的國際私法規(guī)則指向第三國（非締約國）法律，此時公約是否適用？三國（非締約國）法律，此時公約是否適用？ 根據(jù)貿易法委員會的解釋，公約優(yōu)先于對法院地根據(jù)貿易法委員會的解釋，公約優(yōu)先于對法院地國際私法的援用。因為公約的規(guī)則更具體，并能國際私法的援用。因為公約的規(guī)則更具體，并能直接帶來實質性解決辦法，而訴諸國際私法則要直接帶來實質性解決辦法，而訴諸國際私法則要求采取兩步走的方法，先確定準據(jù)法，然后再適求采取兩步走的方法，先確定準據(jù)法，然后再適用該法律。因此，締約國法院在訴諸法院地的國用該法律

17、。因此，締約國法院在訴諸法院地的國際私法規(guī)則之前，必須先確定本公約是否適用際私法規(guī)則之前，必須先確定本公約是否適用。11三、不適用三、不適用CISG的買賣范圍（的買賣范圍（1）(公約第公約第2條條)公約不適用于以下的銷售公約不適用于以下的銷售: (a)購買供購買供私人私人、家家人人或或家庭家庭使用的貨物買賣。使用的貨物買賣。 購供私人、家人或家庭使用的貨物屬消費品買賣，購供私人、家人或家庭使用的貨物屬消費品買賣，一般由內國的消費者保護法來保護。一般由內國的消費者保護法來保護。 例外：例外：如果賣方在訂立合同前任何時候或訂立合如果賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物

18、是購供任同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用的，則公約仍然可能適用。何這種使用的，則公約仍然可能適用。12案案 例例 A German lawyer orders a desk chair on his/her law firms letter-head from a furniture store in Strasbourg，F(xiàn)rance. The lawyer wants to use the desk chair at home which the furniture seller cannot know and should not reasonably be expe

19、cted to know. The CISG will apply unless the fact of intended home use was specifically mentioned during contract negotiations.13(b)以以拍賣拍賣方式進行的買賣方式進行的買賣(c)根據(jù)法律執(zhí)行根據(jù)法律執(zhí)行令狀令狀或其他令狀的買賣或其他令狀的買賣 這兩種成交方式與一般的買賣不同，應受這兩種成交方式與一般的買賣不同，應受各國專門性或強制性法律支配。但商品交各國專門性或強制性法律支配。但商品交易所的銷售不在這一排除范圍，它們只是易所的銷售不在這一排除范圍，它們只是構成訂立

20、合同的一種特殊方式構成訂立合同的一種特殊方式。14(d)公債、股票、投資證券、流通公債、股票、投資證券、流通票據(jù)票據(jù)或貨幣的或貨幣的買賣買賣(e)船舶、船只、氣墊船舶、船只、氣墊船船或或飛飛機機的買賣的買賣(f)電電力力的買賣的買賣 將公債、投資證券和流通票據(jù)的銷售排除在外將公債、投資證券和流通票據(jù)的銷售排除在外是為了避免同國內法的強制性規(guī)則相沖突。但是為了避免同國內法的強制性規(guī)則相沖突。但單據(jù)銷售不在排除之列。單據(jù)銷售不在排除之列。 對船舶、船只、飛機和氣墊船的部件的銷售仍對船舶、船只、飛機和氣墊船的部件的銷售仍受公約支配。受公約支配。15(1)(1)供應尚待制造或生產的貨物的合同應視為銷售

21、合同，供應尚待制造或生產的貨物的合同應視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所需的需的大部分大部分重要材料。重要材料。(2)(2)本公約不適用于供應貨物一方的本公約不適用于供應貨物一方的絕大部分絕大部分義務在于義務在于供應勞力或其他服務的合同。供應勞力或其他服務的合同。 這種合同的標的與其說是貨物，還不如說是服務或這種合同的標的與其說是貨物，還不如說是服務或勞務。因此，這種合同通常被視作服務合同，故不勞務。因此，這種合同通常被視作服務合同，故不在公約的適用范圍之內。此時，比較合同項下貨物在公約的適用范圍之內。此時，比較合同項下貨物和

22、服務的相對價值，就成為決定是否構成供應貨物和服務的相對價值，就成為決定是否構成供應貨物一方的絕大部分義務的重要考慮因素。一方的絕大部分義務的重要考慮因素。 16 Case 1：An Austrian company contracted with a foreign trade organisation of the former Yugoslavia whereby a Yugoslavian company was to manufacture brushes and brooms from material delivered by the Austrian company. The v

23、alue of the manufacturing of the brushes and brooms was less than that of the material. 案例二：買賣雙方簽訂一份拆卸并銷售二手衣架的合同，案例二：買賣雙方簽訂一份拆卸并銷售二手衣架的合同，其中拆卸服務的價值僅占合同總價值的其中拆卸服務的價值僅占合同總價值的25%。17 案例三：買方營業(yè)地在德國，其主要業(yè)務是生案例三：買方營業(yè)地在德國，其主要業(yè)務是生產窗戶。賣方營業(yè)地在意大利，其主要業(yè)務是產窗戶。賣方營業(yè)地在意大利，其主要業(yè)務是生產制窗機器。買方向賣方購買這種機器，并生產制窗機器。買方向賣方購買這種機器，并且

24、約定在買方所在地由賣方負責組裝。且約定在買方所在地由賣方負責組裝。 案例四：法國案例四：法國A公司賣電子部件給意大利的買公司賣電子部件給意大利的買家家B。這種電子部件的生產是根據(jù)買家的生產。這種電子部件的生產是根據(jù)買家的生產方案來制造的。方案來制造的。 18四、四、 CISG不涉及事項不涉及事項 公約只適用于買賣合同雙方因此種合同而產生的權公約只適用于買賣合同雙方因此種合同而產生的權利義務，與以下事項無關：利義務，與以下事項無關： （1）合同的效力或任何慣例的效力。）合同的效力或任何慣例的效力。 但如果是因要約或承諾引起的合同效力問題，仍然但如果是因要約或承諾引起的合同效力問題，仍然受公約調整

25、。受公約調整。 （2）合同對所售貨物所有權可能產生的影響。）合同對所售貨物所有權可能產生的影響。 公約明確指出其不規(guī)范所售貨物的所有權的轉移問公約明確指出其不規(guī)范所售貨物的所有權的轉移問題。解決它們會延遲公約的締結。對所售貨物所有題。解決它們會延遲公約的締結。對所售貨物所有權的影響問題留待根據(jù)法院地的國際私法規(guī)則所確權的影響問題留待根據(jù)法院地的國際私法規(guī)則所確定的適用的國內法來解決。定的適用的國內法來解決。19（3）產品責任不受公約管轄。（公約不適用于賣）產品責任不受公約管轄。（公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。公約第公約第5

26、條）條） 但這并未排除買方據(jù)公約向賣方提出補償?shù)闹鲝?。但這并未排除買方據(jù)公約向賣方提出補償?shù)闹鲝?。這種補償是基于買方對人身受損害或死亡的第三這種補償是基于買方對人身受損害或死亡的第三方即真正的買家的責任引起的。因為買方所受到方即真正的買家的責任引起的。因為買方所受到的損失實際上是的損失實際上是金錢上金錢上的損失，因而仍然可根據(jù)的損失，因而仍然可根據(jù)公約向賣方提出違約責任的救濟。公約向賣方提出違約責任的救濟。 第第5 條也沒有排除因貨物不符合同而對條也沒有排除因貨物不符合同而對財產財產造成造成損害的主張。損害的主張。（4）當事人的行為能力、欺詐和脅迫等問題。）當事人的行為能力、欺詐和脅迫等問題。

27、 20五、五、 CISG適用不具有強制性適用不具有強制性 根據(jù)公約第根據(jù)公約第6條的規(guī)定，雙方當事人可以不適條的規(guī)定，雙方當事人可以不適用公約，或在第用公約，或在第12條的條件下，減損公約的任條的條件下，減損公約的任何規(guī)定或改變其效力。何規(guī)定或改變其效力。 按照公約第按照公約第12條的規(guī)定，如果合同當事人營業(yè)條的規(guī)定，如果合同當事人營業(yè)地所在國在批準參加公約時，已經對公約中關地所在國在批準參加公約時，已經對公約中關于合同的訂立、修改或終止可用非書面形式作于合同的訂立、修改或終止可用非書面形式作成的規(guī)定提出了保留，那么，當事人就必須遵成的規(guī)定提出了保留，那么，當事人就必須遵守締約國所作出的此種保

28、留，而不能排除其效守締約國所作出的此種保留，而不能排除其效力。當事人亦不得改變或減損第力。當事人亦不得改變或減損第12條的效力。條的效力。21思考以下問題： 公約是否只有在當事人明確選擇的情況下才能適用？公約是否只有在當事人明確選擇的情況下才能適用？ 默示能否排除公約的適用？默示能否排除公約的適用？ 能否減損公約第四部分能否減損公約第四部分“最后條款最后條款”的適用？的適用？ 合同中選擇締約國合同中選擇締約國法律法律為準據(jù)法是否排出公約的適用？為準據(jù)法是否排出公約的適用？ 合同中選擇締約國的合同中選擇締約國的國內法國內法為準據(jù)法是否排出公約的為準據(jù)法是否排出公約的適用？適用？ 未滿足公約適用條

29、件的當事人是否可以適用公約？未滿足公約適用條件的當事人是否可以適用公約？ 雙方當事人在其合同中納入雙方當事人在其合同中納入國際貿易術語解釋通則國際貿易術語解釋通則是否構成對公約的排除？是否構成對公約的排除？22六、我國對CISG的保留1、對第、對第1條條1款（款（b）項做了保留。）項做了保留。 我國不同意擴大公約的適用范圍，公約僅適用于我國不同意擴大公約的適用范圍，公約僅適用于營業(yè)地位于不同締約國的當事人之間的國際貨物營業(yè)地位于不同締約國的當事人之間的國際貨物買賣合同。買賣合同。2、對第、對第11條做了保留。條做了保留。 公約第公約第11條規(guī)定，銷售合同無需以書面訂立或書條規(guī)定，銷售合同無需以

30、書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。基于這個保留，我國當事人與營業(yè)地位于其他締基于這個保留，我國當事人與營業(yè)地位于其他締約國的當事人訂立買賣合同，只能采用書面形式。約國的當事人訂立買賣合同，只能采用書面形式。23 反思一：合同法頒布后，我國與外國簽反思一：合同法頒布后，我國與外國簽訂國際貨物買賣合同是否仍需書面形式？訂國際貨物買賣合同是否仍需書面形式？ 反思二反思二：我國對第我國對第11條做出保留后，是條做出保留后，是否意味著實踐中我國當事人與營業(yè)地位否意味著實踐中我國當事人與營業(yè)地位于其他締約國的當事人訂立買賣合同，于其他締約國

31、的當事人訂立買賣合同，如果不采用書面形式即無效？如果不采用書面形式即無效？24第四節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立 （一）國際貨物買賣合同的概念（一）國際貨物買賣合同的概念 國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的當國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的當事人之間所訂立的，就某一貨物的買賣意思表示事人之間所訂立的，就某一貨物的買賣意思表示一致的協(xié)議。一致的協(xié)議。 特征特征: 具有國際性具有國際性 客體是特定有形物客體是特定有形物 適用法律多樣適用法律多樣25國際貨物買賣合同的基本內容 約首約首包括合同名稱、編號、訂約日期和地點，各方當包括合同名稱、編號、訂約日期和地點，各方當事人的名稱和地址、電話

32、、傳真號碼、買賣雙方事人的名稱和地址、電話、傳真號碼、買賣雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證等。訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證等。 正文正文包括商品品名、品質規(guī)格、數(shù)量或重量、包裝、包括商品品名、品質規(guī)格、數(shù)量或重量、包裝、價格、交貨條件、運輸、保險、支付、檢驗、索價格、交貨條件、運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力和仲裁或訴訟管轄等內容。賠、不可抗力和仲裁或訴訟管轄等內容。 約尾約尾約尾部分一般包括訂約日期、訂約地點和雙方當約尾部分一般包括訂約日期、訂約地點和雙方當事人簽字等項內容。事人簽字等項內容。26(二)國際貨物買賣合同的訂立程序1要約要約(offer)（1）定義及構成）定義及構成

33、要約是向一個或一個以上特定的人提出訂立合同要約是向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議。的建議。 要約須向一個或一個以上特定的人提出要約須向一個或一個以上特定的人提出 要約的內容必須十分確定要約的內容必須十分確定 要約必須表明要約人在得到承諾時，應承受其約要約必須表明要約人在得到承諾時，應承受其約束的意思束的意思27公約第十四條與第五十五的關系 第十四條：第十四條：(1)向一個或一個以上特定的人提出的訂立合向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨受約束的意旨 ，即構成發(fā)價。一個建議如

34、果寫明貨物并，即構成發(fā)價。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價價格格，即為十分確定。，即為十分確定。 第五十五條：如果合同已有效地訂立，但沒有明示或暗示第五十五條：如果合同已有效地訂立，但沒有明示或暗示地規(guī)定地規(guī)定價格價格或規(guī)定如何確定價格，在沒有任何相反表示的或規(guī)定如何確定價格，在沒有任何相反表示的情況下，雙方當事人應視為已默示地引用訂立合同時此種情況下，雙方當事人應視為已默示地引用訂立合同時此種貨物在有關貿易的類似情況下銷售的通常價格。貨物在有關貿易的類似情況下銷售的通常價格。 兩條是否矛盾？兩條是否矛盾？

35、 28（2）要約的生效）要約的生效 公約第公約第15條規(guī)定，要約從其送達受要約人時生效。條規(guī)定，要約從其送達受要約人時生效。 一方僅憑以往的交易經驗，預計對方可能將向他一方僅憑以往的交易經驗，預計對方可能將向他發(fā)出要約，因而在收到要約前即主動向對方發(fā)出發(fā)出要約，因而在收到要約前即主動向對方發(fā)出“承諾承諾”，這種情況下也不能視為已經達成協(xié)議。，這種情況下也不能視為已經達成協(xié)議。（3）要約的撤回與撤銷）要約的撤回與撤銷 要約的撤回要約的撤回(withdrawal)： 一項發(fā)價，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果一項發(fā)價，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價送達被發(fā)價人之前或同時，送達撤回通

36、知于發(fā)價送達被發(fā)價人之前或同時，送達被發(fā)價人。被發(fā)價人。 29 要約的撤銷要約的撤銷(revocation)撤銷的方法是將撤銷通知在承諾通知尚未發(fā)出以撤銷的方法是將撤銷通知在承諾通知尚未發(fā)出以前送達受要約人前送達受要約人要約必須是可撤銷的，否則不得撤銷。如：要約必須是可撤銷的，否則不得撤銷。如：i. 要約載明要約載明有效期限有效期限或以其他方式表明是不可撤銷或以其他方式表明是不可撤銷的；的；ii. 受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且本著對其信賴行事。本著對其信賴行事。30 1998年年10月月8日，美國日，美國A公司向德國公司向德國B公司發(fā)出要

37、約：公司發(fā)出要約：某型號機床某型號機床2000臺，每臺臺，每臺FOB紐約紐約4000美元，即期美元，即期裝運。并規(guī)定要約的有效期為裝運。并規(guī)定要約的有效期為11月月20日。要約發(fā)出日。要約發(fā)出后，后，B公司尚未承諾前，公司尚未承諾前，A公司以較高價格將該批貨公司以較高價格將該批貨物賣給一家英國公司，并于物賣給一家英國公司，并于11月月2日向日向B公司發(fā)出撤公司發(fā)出撤銷銷10月月8日要約的通知。但是，日要約的通知。但是，11月月15日，日，A公司收公司收到到B公司的承諾，同意公司的承諾，同意A的要約條件，要求的要約條件，要求A履行合履行合同。后因同。后因A未履行合同，雙方發(fā)生爭議。未履行合同，雙

38、方發(fā)生爭議。31 德國建筑商德國建筑商A于于1993年年8月底與美國生產商月底與美國生產商B聯(lián)系，要求聯(lián)系，要求B向其報向其報4萬噸鋼纜的價格，并明確告訴萬噸鋼纜的價格，并明確告訴B，此次報價是為了，此次報價是為了計算向某項工程的投標，投標將于同年計算向某項工程的投標，投標將于同年10月月1日開始進行，日開始進行，10月月10日可知投標結果。同年日可知投標結果。同年9月月10日，日，B向向A發(fā)出正式要發(fā)出正式要約，要約中條件完整，但要約中既沒有規(guī)定承諾期限，也約，要約中條件完整，但要約中既沒有規(guī)定承諾期限，也沒有注明要約是不可撤銷的。同年沒有注明要約是不可撤銷的。同年9月中旬起，國際市場月中旬

39、起，國際市場鋼纜的價格猛漲，在此種情況下，鋼纜的價格猛漲，在此種情況下，B于于10月月2日向日向A發(fā)出撤發(fā)出撤銷其銷其9月月10日要約的傳真。同年日要約的傳真。同年10月月10日，當日，當A得知自己已得知自己已中標的消息后，仍立即向中標的消息后，仍立即向B發(fā)出傳真，對發(fā)出傳真，對9月月10日的要約表日的要約表示承諾。此后，示承諾。此后，B爭辯它已于爭辯它已于10月月2日撤銷了要約，因此合日撤銷了要約，因此合同不能成立。雙方就合同是否有效成立發(fā)生了糾紛。同不能成立。雙方就合同是否有效成立發(fā)生了糾紛。32（4）要約的失效）要約的失效要約在下列情況下失去效力：要約在下列情況下失去效力： 過期過期 撤

40、銷撤銷 拒絕拒絕 反要約反要約33 外貿中的實盤與虛盤外貿中的實盤與虛盤實盤的特點：實盤的特點：有完整、明確、肯定的交易條件；有完整、明確、肯定的交易條件；往往規(guī)定有效期限。在有效期內，未經受往往規(guī)定有效期限。在有效期內，未經受盤人同意，不得隨意撤回、變更和修改所盤人同意，不得隨意撤回、變更和修改所發(fā)出的實盤內容。發(fā)出的實盤內容。虛盤的特點：虛盤的特點：在虛盤中一般都附有保留條件，如在虛盤中一般都附有保留條件，如“subject to our final confirmation ”、“Without engagement”、“subject to prior sale” ；在虛盤中不規(guī)定有效

41、期。在虛盤中不規(guī)定有效期。342承諾（承諾（acceptance）（1）定義及構成要件）定義及構成要件 承諾是受要約人對要約表示無條件接受的承諾是受要約人對要約表示無條件接受的意思表示。意思表示。 a、 承諾必須由要約所指定的受要約人或經承諾必須由要約所指定的受要約人或經其授權的代理人作出其授權的代理人作出 、承諾的內容必須與要約完全一致、承諾的內容必須與要約完全一致35F公約對附條件地接受要約作了一些變通的規(guī)定，公約對附條件地接受要約作了一些變通的規(guī)定，將要約的添加、限制或修改分為實質性的變更和將要約的添加、限制或修改分為實質性的變更和非實質性的變更，只有對要約作了實質性的變更，非實質性的變

42、更，只有對要約作了實質性的變更，才構成反要約。才構成反要約。實質性的變更包括：實質性的變更包括：貨物價格貨物價格付款付款貨物質量和數(shù)量貨物質量和數(shù)量交貨地點和時間交貨地點和時間一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍爭端解決爭端解決36C、承諾須在要約規(guī)定時間內作出，如果要約承諾須在要約規(guī)定時間內作出，如果要約中沒規(guī)定期限，則應在合理的時間內作出。中沒規(guī)定期限，則應在合理的時間內作出。 因發(fā)送遲延而導致的逾期承諾原則上無效，因發(fā)送遲延而導致的逾期承諾原則上無效，但如果要約人在收到逾期承諾后毫不遲延地但如果要約人在收到逾期承諾后毫不遲延地用口頭或書面的方式通知

43、受要約人表示接受用口頭或書面的方式通知受要約人表示接受逾期的承諾，則認為該逾期的承諾有效；逾期的承諾，則認為該逾期的承諾有效； 因郵遞耽擱而導致的逾期承諾原則上有效，因郵遞耽擱而導致的逾期承諾原則上有效，除非要約人毫不遲延地通知受要約人其要約除非要約人毫不遲延地通知受要約人其要約已失效。已失效。37、承諾應用口頭或書面明示方式或特定行為向要、承諾應用口頭或書面明示方式或特定行為向要約人作出。約人作出。發(fā)貨，全部或部分付款，開立支票等發(fā)貨，全部或部分付款，開立支票等沉默沉默本身本身不構成承諾，受要約人的沉默往往表示不構成承諾，受要約人的沉默往往表示拒絕拒絕（2）承諾的生效：）承諾的生效：“到達生

44、效到達生效”（3）承諾的撤回：在承諾生效之前或與其同時送）承諾的撤回：在承諾生效之前或與其同時送達要約人達要約人38第五節(jié)第五節(jié) 買賣雙方的義務買賣雙方的義務（一）賣方義務（一）賣方義務1.提交貨物的義務提交貨物的義務（1）交貨地點：根據(jù)合同約定交貨地點交貨，否則：）交貨地點：根據(jù)合同約定交貨地點交貨，否則： 涉及貨物運輸涉及貨物運輸:貨交第一承運人貨交第一承運人 不涉及貨物運輸不涉及貨物運輸:如果合同指定的是（如果合同指定的是（1）特定貨物）特定貨物或從特定存貨中提取的或或從特定存貨中提取的或(2) 尚待制造或生產的未尚待制造或生產的未經特定化的貨物，而且雙方當事人在訂立合同時已經特定化的貨

45、物，而且雙方當事人在訂立合同時已經知道這些貨物是在某一特定地點，或將在某一特經知道這些貨物是在某一特定地點，或將在某一特定地點制造或生產，那么，賣方就應當在該地點把定地點制造或生產，那么，賣方就應當在該地點把貨物交由買方處置貨物交由買方處置 其他情況其他情況:賣方營業(yè)地賣方營業(yè)地39（2）交貨時間）交貨時間 特定日期交貨特定日期交貨 特定期間交貨特定期間交貨 合理時間交貨合理時間交貨(公約第三十三條公約第三十三條 )F公約第公約第52條第條第1款規(guī)定：如果賣方在規(guī)定日款規(guī)定：如果賣方在規(guī)定日期前交付貨物，買方可自行選擇：收取貨期前交付貨物，買方可自行選擇：收取貨物或拒收貨物。物或拒收貨物。40

46、（3）書證的交付）書證的交付 賣方應保證單據(jù)完整并符合合同及公約規(guī)定。賣方應保證單據(jù)完整并符合合同及公約規(guī)定。 所謂完整是指賣方應提交一切與貨物有關的所謂完整是指賣方應提交一切與貨物有關的單據(jù)，使之足以作為買方正當獲得所有權及單據(jù)，使之足以作為買方正當獲得所有權及占有貨物的保證。且這些單據(jù)相互之間以及占有貨物的保證。且這些單據(jù)相互之間以及與合同及公約的規(guī)定相互一致，當雙方約定與合同及公約的規(guī)定相互一致，當雙方約定以信用證方式支付的情況下，所提交的單據(jù)以信用證方式支付的情況下，所提交的單據(jù)還要和信用證相符合。還要和信用證相符合。412. 2. 擔保義務擔保義務（1 1）質量擔保）質量擔保 貨物適

47、用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。 貨物適用于在訂立合同時買方明示或默示通知賣貨物適用于在訂立合同時買方明示或默示通知賣方的特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方方的特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力、或者這種依賴對他是不合理的的技能和判斷力、或者這種依賴對他是不合理的 。 在憑樣品或說明書的買賣中，貨物要與樣品和說在憑樣品或說明書的買賣中，貨物要與樣品和說明書相符。明書相符。 按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用方式，則采用以保全和保護貨物的方式裝箱通用方式，則采用以保全和保護貨物的方式

48、裝箱和包裝。和包裝。F如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須承擔此種責任。不符合同，賣方就無須承擔此種責任。42買方檢驗貨物的規(guī)定買方檢驗貨物的規(guī)定 買方必須在按情況實際可行的最短時間內最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物，并在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)貨物不符合同情形后一段合理時間內通知通知賣方，說明不符情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利。（第三十八條、第三十九條 ）43CISG判例230 被告是德國賣方，向原告奧地利買方發(fā)送了保護器皿表面的薄膜，供買方的商業(yè)合伙人使用。買方并沒有檢驗薄膜，但薄膜必須是自粘的，可以取下來的。然而使

49、用過程中發(fā)現(xiàn)，在把薄膜從拋光的高級鋼制品上取下時，表面上留下了粘膠的殘余物。為此，買方即于次日通知賣方。但這一通知是在薄膜發(fā)貨過了24天后發(fā)出的。買方支付了清除殘余粘膠的費用，因而對賣方提出了償還費用的要求。然而，法院駁回了買方的訴求。44質量擔保義務與風險轉移的關系質量擔保義務與風險轉移的關系 （1）賣方應對風險轉移到買方）賣方應對風險轉移到買方時時所所存在存在的任何的任何不符合同情形，負有責任，即使這種不符合同不符合同情形，負有責任，即使這種不符合同情形在該時間情形在該時間后后方始方始明顯明顯。 （2）賣方對在風險轉移后發(fā)生的任何不符合同賣方對在風險轉移后發(fā)生的任何不符合同情形，也應負有責

50、任，如果這種不符合同情形情形，也應負有責任，如果這種不符合同情形是由于賣方違反他的某項義務所致，包括違反是由于賣方違反他的某項義務所致，包括違反關于在一段時間內貨物將繼續(xù)適用于其通常使關于在一段時間內貨物將繼續(xù)適用于其通常使用的目的或某種特定目的，或將保持某種特定用的目的或某種特定目的，或將保持某種特定質量或性質的任何保證。質量或性質的任何保證。 （第三十六條） 45 1、一份干蘑菇的銷售合同包括一份干蘑菇的銷售合同包括“C&F”條條款，而蘑菇在運輸過程因包裝不良發(fā)生了款，而蘑菇在運輸過程因包裝不良發(fā)生了霉變霉變。 2、一份干蘑菇的銷售合同包括一份干蘑菇的銷售合同包括“C&F”條條款，而蘑菇在

51、運輸過程因船只觸礁被海水款，而蘑菇在運輸過程因船只觸礁被海水浸泡而腐爛浸泡而腐爛。46（2）權利擔保）權利擔保 賣方應保證對其出售的貨物有合法的權利，賣方應保證對其出售的貨物有合法的權利，不能侵犯任何第三人的權利，而且任何第不能侵犯任何第三人的權利，而且任何第三人都不會就該貨物向買方主張任何權利。三人都不會就該貨物向買方主張任何權利。 分類：權利擔保分一般權利擔保和知識產分類：權利擔保分一般權利擔保和知識產權擔保。權擔保。47一般權利擔保一般權利擔保 A.A.賣方應向買方擔保他確實有權出售該賣方應向買方擔保他確實有權出售該貨物，因此應擔保貨物上不存在任何不貨物，因此應擔保貨物上不存在任何不為買

52、方所知的抵押權、留置權等他人的為買方所知的抵押權、留置權等他人的權利要求。權利要求。 B.B.第三方的權利還可以是對人權（債第三方的權利還可以是對人權（債權）。權）。 C.例外：如果例外：如果買方同意存在第三方權利買方同意存在第三方權利或要求的條件下，收取貨物，則豁免或要求的條件下，收取貨物，則豁免賣賣方的一般方的一般權利擔保義務。權利擔保義務。48知識產權擔保 公約規(guī)定，在有限的條件下，賣方應對其提交公約規(guī)定，在有限的條件下，賣方應對其提交的貨物不會侵犯第三方的工業(yè)產權或知識產權的貨物不會侵犯第三方的工業(yè)產權或知識產權承擔保證義務。這里的條件包括：承擔保證義務。這里的條件包括：1）如果雙方當

53、事人在簽約時就預期貨物將在某）如果雙方當事人在簽約時就預期貨物將在某第三國境內轉售，而第三方正是根據(jù)該第三國第三國境內轉售，而第三方正是根據(jù)該第三國的知識產權法律作為基礎提出有關權利或要求，的知識產權法律作為基礎提出有關權利或要求，則此時賣方應承擔責任。則此時賣方應承擔責任。2) 其他情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所其他情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國知識產權法律提出有關權利或要求，應當在國知識產權法律提出有關權利或要求，應當承擔責任。承擔責任。49 賣方知識產權擔保責任的豁免賣方知識產權擔保責任的豁免a) 買方同意在第三方權利或要求的條件下接受貨物；買方同意在第三方權利或要求的條

54、件下接受貨物；b) 買方在訂立合同時知道或不可能不知道第三者的知買方在訂立合同時知道或不可能不知道第三者的知識產權主張和要求；識產權主張和要求；c) 此項權利或要求的發(fā)生是由于賣方要遵照買方提供此項權利或要求的發(fā)生是由于賣方要遵照買方提供的技術圖樣、圖案、程序或其他規(guī)格；的技術圖樣、圖案、程序或其他規(guī)格；d) 當賣方不知曉的情況下，貨物被銷往目的地以外的當賣方不知曉的情況下，貨物被銷往目的地以外的國家；國家；e) 當買方收到第三者的權利要求時，要及時通知賣方，當買方收到第三者的權利要求時，要及時通知賣方，否則免除賣方的擔保義務。否則免除賣方的擔保義務。 50 2006年，我某機械進出口公司向一

55、法國年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法國又將該機床轉商人出售一批機床。法國又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進出口商被起訴侵權了美國后，美國的進出口商被起訴侵權了美國有效的專利權，法院判令被告賠償專利有效的專利權，法院判令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我方索賠。追索，法國商人又向我方索賠。問：我方是否應該承擔責任，為什么？問：我方是否應該承擔責任，為什么？51（二）買方義務（二）買方義務1支付貨款支付貨款（1）履行合同或任何法律或規(guī)章規(guī)定的步驟）履行合同或

56、任何法律或規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)和手續(xù)（2）付款地點：按約定；未約定時，在：）付款地點：按約定；未約定時，在：A 賣方營業(yè)地賣方營業(yè)地B 憑移交貨物或憑單據(jù)付款時，在提交貨物憑移交貨物或憑單據(jù)付款時，在提交貨物或單據(jù)的地點?；騿螕?jù)的地點。CISG第第57條條 通常銷售合同都要規(guī)定支付貨款的方式，通常銷售合同都要規(guī)定支付貨款的方式，這也就確定了付款地點，這時合同規(guī)定的這也就確定了付款地點，這時合同規(guī)定的付款地點和方式優(yōu)先適用。付款地點和方式優(yōu)先適用。52（3）付款時間：按約定；未約定時，在賣方提交）付款時間：按約定；未約定時，在賣方提交單據(jù)的時間。單據(jù)的時間。 買方在未有機會檢驗貨物前，無義務支付

57、價款，買方在未有機會檢驗貨物前，無義務支付價款，除非這種機會與雙方當事人議定的交貨或支付程除非這種機會與雙方當事人議定的交貨或支付程序相抵觸。序相抵觸。（4）買方付款無需賣方催告。）買方付款無需賣方催告。 買方須按合同和公約規(guī)定的日期付款，無需賣買方須按合同和公約規(guī)定的日期付款，無需賣方提出任何要求或辦理任何手續(xù)。方提出任何要求或辦理任何手續(xù)。2收取貨物收取貨物（1）采取一切應采取的行動以便賣方能提交貨物）采取一切應采取的行動以便賣方能提交貨物（2）接收貨物）接收貨物53思考：買方是否可拒收貨物？ 在賣方未履行其義務但未構成根本違約時，買在賣方未履行其義務但未構成根本違約時，買方必須收取貨物。

58、方必須收取貨物。 買方在以下情形有拒絕收貨的權利：買方在以下情形有拒絕收貨的權利：1、確定日期前的交貨【第、確定日期前的交貨【第52 條第條第(1) 款款】2、數(shù)量超過合同規(guī)定的交貨【第、數(shù)量超過合同規(guī)定的交貨【第52 條第條第(2) 款款】 3、賣方根本違約【第、賣方根本違約【第25 條規(guī)定條規(guī)定】 買方拒收貨物時，必須采取合理措施保全貨物買方拒收貨物時，必須采取合理措施保全貨物【第第868788條條】 54第六節(jié)第六節(jié) 違約救濟違約救濟 （一）（一） 違約的分類違約的分類 違約違約（breach of contract）指賣方或買方未履指賣方或買方未履行其合同義務的一種行為，當事人應對其違

59、約行其合同義務的一種行為，當事人應對其違約行為承擔責任。行為承擔責任。 免責條件：當事人對不履行義務，不負責任，免責條件：當事人對不履行義務，不負責任，如果他能證明此種不履行義務，是由于某種非如果他能證明此種不履行義務，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果?？朔蛩暮蠊?。 CISG第第79條條551.預期違約與實際違約預期違約與實際違約 實際違約指在合同規(guī)定的履行期屆滿后，合同的一實際違約指在合同規(guī)定的履行期屆滿后，合同的一方或雙方當事人對

60、合同的實際違反。方或雙方當事人對合同的實際違反。 預期違約指在合同訂立后，履行期到來之前，一方預期違約指在合同訂立后，履行期到來之前，一方表現(xiàn)出拒絕履行合同的意圖表現(xiàn)出拒絕履行合同的意圖。 56 一方當事人根據(jù)預期違約中止履行合同時，應承擔一方當事人根據(jù)預期違約中止履行合同時，應承擔下列義務：下列義務： 必須將自己中止合同的決定立即通知對方。必須將自己中止合同的決定立即通知對方。 當對方提供了履行合同的充分保證時，仍應繼續(xù)履當對方提供了履行合同的充分保證時，仍應繼續(xù)履行合同義務。行合同義務。 另一方未明確聲明他不履行合同，而是合同當事人另一方未明確聲明他不履行合同，而是合同當事人根據(jù)自己的判斷