第九章 合同權利義務的轉移

1、 第九章第九章 合同權利義務的移轉合同權利義務的移轉第一節(jié)第一節(jié) 概概 述述一、合同權利義務的可移轉性一、合同權利義務的可移轉性 古典契約法堅持合同的相對性，不承認其具古典契約法堅持合同的相對性，不承認其具有移轉性。早期羅馬法認為，債是連接債權人和有移轉性。早期羅馬法認為，債是連接債權人和債務人之間的債務人之間的“法鎖法鎖”，變更任一方都會使債失，變更任一方都會使債失去去同一性同一性。但隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，債權資本化。但隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，債權資本化乃至證券化都成為一種趨勢，債權債務關系也不乃至證券化都成為一種趨勢，債權債務關系也不可阻擋地突破了早期流轉的限制?？勺钃醯赝黄屏嗽缙诹鬓D的限制。參

2、看教材相關參看教材相關內容內容“合同轉讓的歷史發(fā)展合同轉讓的歷史發(fā)展” 我國我國民法通則民法通則曾規(guī)定合同的轉讓必須取曾規(guī)定合同的轉讓必須取得合同另一方的同意并不得以此牟利，這否定了得合同另一方的同意并不得以此牟利，這否定了債權的財產(chǎn)權特征和債的資本化特征，限制了債債權的財產(chǎn)權特征和債的資本化特征，限制了債的流通性。合同法已對其做出了修正。的流通性。合同法已對其做出了修正。二、合同權利義務移轉的原因二、合同權利義務移轉的原因 （一）法律行為（一）法律行為 債權讓與或債務承擔既可因單方法債權讓與或債務承擔既可因單方法律行為而生，也可依雙方法律行為達成。律行為而生，也可依雙方法律行為達成。 （二）

3、法院的裁判（二）法院的裁判 （三）法律規(guī)定（三）法律規(guī)定 根據(jù)各國法律的規(guī)定，引起債權債根據(jù)各國法律的規(guī)定，引起債權債務關系發(fā)生移轉的原因大體有以下類型：務關系發(fā)生移轉的原因大體有以下類型：1、繼承。在繼承開始后，繼承人承受被繼承人生、繼承。在繼承開始后，繼承人承受被繼承人生前的債權債務。前的債權債務。2、合同地位上的概括承受。企業(yè)合并或分離等，、合同地位上的概括承受。企業(yè)合并或分離等，營業(yè)財產(chǎn)的概括出售等。營業(yè)財產(chǎn)的概括出售等。3、連帶債務人之間的求償權。連帶債務人中的一、連帶債務人之間的求償權。連帶債務人中的一人或數(shù)人清償了全部債務從而使全體債務人免人或數(shù)人清償了全部債務從而使全體債務人免

4、除責任后，就其超過自己應負擔的份額部分有除責任后，就其超過自己應負擔的份額部分有權向其他連帶債務人求償。權向其他連帶債務人求償。4、保證人的求償權。、保證人的求償權。5、保險關系。、保險關系。第二節(jié)第二節(jié) 合同權利義務的轉讓合同權利義務的轉讓一、概念一、概念 合同轉讓，是指不改變合同之債的內容，合同當事人合同轉讓，是指不改變合同之債的內容，合同當事人一方依法將其合同的權利義務全部或部分地轉讓給第三人一方依法將其合同的權利義務全部或部分地轉讓給第三人的行為。的行為。 合同的轉讓，可以分為合同權利的轉讓、合同義務的合同的轉讓，可以分為合同權利的轉讓、合同義務的轉讓以及合同權利義務的概括轉讓三種形態(tài)

5、。轉讓以及合同權利義務的概括轉讓三種形態(tài)。二、合同轉讓的特點二、合同轉讓的特點 1.1.合同的轉讓并不改變原合同的內容。轉讓前后的合同合同的轉讓并不改變原合同的內容。轉讓前后的合同內容的具有同一性。通過轉讓不會使內容改變。內容的具有同一性。通過轉讓不會使內容改變。 2.2.合同的轉讓將會發(fā)生合同主體的變化。合同轉讓是通合同的轉讓將會發(fā)生合同主體的變化。合同轉讓是通過轉讓行為終止原合同，產(chǎn)生新的合同關系。過轉讓行為終止原合同，產(chǎn)生新的合同關系。 3.3.合同的轉讓通常要涉及到兩種不同的法律關系。即，合同的轉讓通常要涉及到兩種不同的法律關系。即，原合同當事人雙方之間的關系，轉讓人與受讓人之間的關原

6、合同當事人雙方之間的關系，轉讓人與受讓人之間的關系。系。第三節(jié)第三節(jié) 合同權利的轉讓合同權利的轉讓一、概要一、概要 Art.79:“Art.79:“債權人可以將合同的權利全部或部債權人可以將合同的權利全部或部分轉讓給第三人。分轉讓給第三人?！?所謂合同權利的轉讓，也稱為合同債權轉讓，所謂合同權利的轉讓，也稱為合同債權轉讓，是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分地轉是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分地轉讓給第三人的行為。讓給第三人的行為。 1 1、不改變合同權利的內容、不改變合同權利的內容 2 2、轉讓的對象系合同債權、轉讓的對象系合同債權 3 3、權利的轉讓可以是部分的，也可是全部的、

7、權利的轉讓可以是部分的，也可是全部的 4 4、不得因債權的轉讓而增加債務人的負擔，如已、不得因債權的轉讓而增加債務人的負擔，如已增加，則由轉讓人和受讓人承擔費用和損失增加，則由轉讓人和受讓人承擔費用和損失 二、關于合同權利轉讓的性質二、關于合同權利轉讓的性質 1 1、德國法采納的無因準物權合同說、德國法采納的無因準物權合同說 2 2、法國法采要因的債權行為說、法國法采要因的債權行為說 3 3、英美法采用合同說、英美法采用合同說三、合同權利轉讓的范圍：三、合同權利轉讓的范圍： Art.79Art.79，禁止以下合同債權的轉讓。，禁止以下合同債權的轉讓。 1 1、根據(jù)合同的性質不得轉讓的權利。一般

8、包括如下類型：、根據(jù)合同的性質不得轉讓的權利。一般包括如下類型： （1 1）根據(jù)個人信任關系而發(fā)生的債權）根據(jù)個人信任關系而發(fā)生的債權 雙方存在一種特殊的信任關系。如雇傭人對受雇人的雙方存在一種特殊的信任關系。如雇傭人對受雇人的債權，委托人對受托人的債權。債權，委托人對受托人的債權。 （2 2）以選定的債權人為基礎發(fā)生的合同權利）以選定的債權人為基礎發(fā)生的合同權利 如以某個特定的演員或作家為債權人的。如以某個特定的演員或作家為債權人的。 （3 3）從權利）從權利 從隨主，從權利不得脫離主權利而轉讓。從隨主，從權利不得脫離主權利而轉讓。2.2.根據(jù)當事人的特別約定而不得轉讓的合同權利根據(jù)當事人的

9、特別約定而不得轉讓的合同權利3.3.法律規(guī)定禁止轉讓的合同權利法律規(guī)定禁止轉讓的合同權利 民法通則民法通則ART91:ART91:依照法律規(guī)定應由國家批依照法律規(guī)定應由國家批準的合同，當事人在轉讓權利義務時，必須經(jīng)過原準的合同，當事人在轉讓權利義務時，必須經(jīng)過原批準機關批準批準機關批準; ;原批準機關對權利轉讓不予批準，原批準機關對權利轉讓不予批準，則權利的轉讓無效。則權利的轉讓無效。四、合同權利轉讓的要件四、合同權利轉讓的要件 關于合同轉讓過程中，如何處理三方當事人之關于合同轉讓過程中，如何處理三方當事人之間的關系，各國有三種立法例。間的關系，各國有三種立法例。1 1、自由主義（德國、美國）

10、、自由主義（德國、美國） 認為債權人轉讓其債權依照原債權人和新債認為債權人轉讓其債權依照原債權人和新債權人之間的合同即可，不必征得債務人的同意，權人之間的合同即可，不必征得債務人的同意，也無須通知債務人。也無須通知債務人。 債權人不通知債務人，債務人則可能在不知債權人不通知債務人，債務人則可能在不知道債權已轉移的情況下，向原債權人作出債務清道債權已轉移的情況下，向原債權人作出債務清償，則此時債務消滅。償，則此時債務消滅。 如果債務人已經(jīng)知道債權轉讓的，則無論他如果債務人已經(jīng)知道債權轉讓的，則無論他是從何處獲悉的，均不能通過對原債權人履行而是從何處獲悉的，均不能通過對原債權人履行而消滅其債務。消

11、滅其債務。 2 2、通知主義（法國、日本）、通知主義（法國、日本） 債權人轉讓債權隨不必征得債務人的同債權人轉讓債權隨不必征得債務人的同意，但必須將債權轉讓的事實及時通知債務人，意，但必須將債權轉讓的事實及時通知債務人，債務人必須在接到債權轉讓的通知后，或者在債務人必須在接到債權轉讓的通知后，或者在公證文書中對債權轉讓作出承諾后，債權轉讓公證文書中對債權轉讓作出承諾后，債權轉讓的合同才對其發(fā)生效力。受讓人也只有在收到的合同才對其發(fā)生效力。受讓人也只有在收到對債務人所為關于轉讓的通知后，才能享有受對債務人所為關于轉讓的通知后，才能享有受讓的權利。讓的權利。法國民法典法國民法典ART.1690AR

12、T.1690，日本日本民法典民法典ART.467ART.467。3 3、債務人同意主義、債務人同意主義 此種學說認為，合同權利的讓與必須此種學說認為，合同權利的讓與必須經(jīng)過債務人的同意才能生效。經(jīng)過債務人的同意才能生效。民法通則民法通則ART.91ART.91：“合同一方將合同的權利、義務合同一方將合同的權利、義務全部或部分轉讓給第三人的，應當取得合全部或部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，并不得牟利。同另一方的同意，并不得牟利。” 我國合同法最終采納了通知主義。我國合同法最終采納了通知主義。ART.80“ART.80“債權人轉讓權利的，應當通知債務人，債權人轉讓權利的，應當通知債務

13、人，未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力?！?ART.80.2ART.80.2：“債權人轉讓權利的通知不得債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！狈乐故茏屓藱喾乐故茏屓藱嗬幱诓环€(wěn)定狀態(tài)。利處于不穩(wěn)定狀態(tài)。 通知生效主義的例外情形通知生效主義的例外情形/ /表見讓與：表見讓與： 教材教材 關于通知主義的評價關于通知主義的評價 通知主義要求債權人將權利讓與的事實及通知主義要求債權人將權利讓與的事實及時通知債務人，使債務人能夠及時了解讓與的事時通知債務人，使債務人能夠及時了解讓與的事實，避免因債務人不知情而遭受的各種可能的

14、損實，避免因債務人不知情而遭受的各種可能的損害或變故，同時，這種立法例又未對債權人自由害或變故，同時，這種立法例又未對債權人自由處分其權利的行為作出實質性限制，尊重了債權處分其權利的行為作出實質性限制，尊重了債權人處分其債權的自由。人處分其債權的自由。五、合同債權轉讓之效力五、合同債權轉讓之效力 合同權利轉讓的生效取決于：合同權利轉讓的生效取決于：1.1.轉讓合同成立轉讓合同成立 2.2.權利轉權利轉讓的事實通知至債務人處。轉讓生效后會產(chǎn)生對內和對外效讓的事實通知至債務人處。轉讓生效后會產(chǎn)生對內和對外效力。力。 （一）（一）合同債權轉讓的對內效力：在原債權人和受讓人之間發(fā)合同債權轉讓的對內效力

15、：在原債權人和受讓人之間發(fā)生的法律效力生的法律效力 1.1.如是全部轉讓，則受讓人將作為新債權人而成為合同權如是全部轉讓，則受讓人將作為新債權人而成為合同權利的主體，原債權人（轉讓人）脫離原合同關系，由受讓人利的主體，原債權人（轉讓人）脫離原合同關系，由受讓人取代其位置。如是部分轉讓，則，受讓人將加入合同關系，取代其位置。如是部分轉讓，則，受讓人將加入合同關系，成為債權人之一。成為債權人之一。 2.2.在轉讓合同權利時，從屬于主債權的從權利，如擔保物在轉讓合同權利時，從屬于主債權的從權利，如擔保物權、違約金債權及損害賠償請求權等也將隨主權利的移轉而權、違約金債權及損害賠償請求權等也將隨主權利的

16、移轉而發(fā)生移轉。發(fā)生移轉。擔保法擔保法ART.22ART.22。 3.3.轉讓人應保證其轉讓的權利是有效存在且不存在權利瑕轉讓人應保證其轉讓的權利是有效存在且不存在權利瑕疵。疵。( (權利瑕疵擔保責任權利瑕疵擔保責任) ) （二）合同權利轉讓的對外效力（二）合同權利轉讓的對外效力 即合同權利轉讓對債務人所具有的法律效力。即合同權利轉讓對債務人所具有的法律效力。 1 1、債務人不得再向原債權人履行債務。、債務人不得再向原債權人履行債務。 2 2、受讓人不僅取得債權人轉讓的債權，而且應取得與、受讓人不僅取得債權人轉讓的債權，而且應取得與債權相關的從權利。債權相關的從權利。ART.81ART.81

17、3. 3.債務人在合同權利轉讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權債務人在合同權利轉讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權人的抗辯權，并不因合同權利的轉讓而消滅。人的抗辯權，并不因合同權利的轉讓而消滅。ART.82ART.82 4. 4.債務人的抵銷權。債務人的抵銷權。合同法合同法ART.83ART.83第四節(jié)第四節(jié) 合同義務的轉讓合同義務的轉讓一、債務的全部移轉一、債務的全部移轉 ( (一一) )概念及移轉方式概念及移轉方式 DF:DF:債權人或債務人與第三人之間達成轉讓債務的協(xié)議，債權人或債務人與第三人之間達成轉讓債務的協(xié)議，由第三人取代原債務人承擔全部債務。由第三人取代原債務人承擔全部債務。 有兩種實現(xiàn)方式：通

18、過債權人與第三人之間的協(xié)議或債有兩種實現(xiàn)方式：通過債權人與第三人之間的協(xié)議或債務人與第三人之間的轉讓協(xié)議均可。務人與第三人之間的轉讓協(xié)議均可。 1.1.債權人與第三人之間的協(xié)議債權人與第三人之間的協(xié)議 債權人與第三人之間可以訂立承擔債務的協(xié)議，該協(xié)議債權人與第三人之間可以訂立承擔債務的協(xié)議，該協(xié)議一旦成立便生效。第三人作為承擔任將取代原債務人，原債一旦成立便生效。第三人作為承擔任將取代原債務人，原債務人被免除債務。務人被免除債務。 此種協(xié)議是否需要經(jīng)由債務人的同意才生效？此種協(xié)議是否需要經(jīng)由債務人的同意才生效？ 2.2.債務人與第三人之間的協(xié)議債務人與第三人之間的協(xié)議 此種協(xié)議一旦成立，經(jīng)過債

19、權人的同意生效，債務人則此種協(xié)議一旦成立，經(jīng)過債權人的同意生效，債務人則將由第三人取代其在原合同關系中的地位。將由第三人取代其在原合同關系中的地位。（二）債務移轉的效力（二）債務移轉的效力 債務移轉后將發(fā)生如下效力：債務移轉后將發(fā)生如下效力： 1.1.債務完全移轉后，新債務人將取代債務人成為合同的當債務完全移轉后，新債務人將取代債務人成為合同的當事人，原債務人退出債的關系即使新債務人不履行債務。事人，原債務人退出債的關系即使新債務人不履行債務。 2.2.債務移轉后，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗債務移轉后，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯權。辯權。ART.85ART.85 3. 3

20、.債務轉移后，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。債務轉移后，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務。ART.86ART.86二、債務的并存承擔二、債務的并存承擔 DF:DF:原債務人沒有脫離債的關系，而第三人加入債的關原債務人沒有脫離債的關系，而第三人加入債的關系，與債務人共同向同一債權人承擔債務。并存?zhèn)鶆粘袚邢担c債務人共同向同一債權人承擔債務。并存?zhèn)鶆粘袚袃煞N形式：按份承擔，連帶承擔。兩種形式：按份承擔，連帶承擔。第五節(jié)第五節(jié) 合同權利和義務的概括移轉合同權利和義務的概括移轉一、概念一、概念 ART.88ART.88作出規(guī)定，指的是由原合同當事人一方將其債作出規(guī)定，指的是由原合同當事

21、人一方將其債權債務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些債權權債務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些債權債務。債務。二、方式二、方式 可以由當事人之間訂立合同而發(fā)生，也可以因為法律的可以由當事人之間訂立合同而發(fā)生，也可以因為法律的規(guī)定而產(chǎn)生。主要有兩種類型：規(guī)定而產(chǎn)生。主要有兩種類型： 1 1、合同承受、合同承受 2 2、企業(yè)的合并與分立、企業(yè)的合并與分立 請參照教材請參照教材P208-209P208-209以及合同法的具體規(guī)定學習此部分以及合同法的具體規(guī)定學習此部分內容。內容。第十章第十章 合同的解除（重復）合同的解除（重復）第一節(jié)第一節(jié) 約定解除約定解除一、協(xié)議解除一、協(xié)議解除 合

22、同成立以后，在未履行或未完全履行之前，當事人雙合同成立以后，在未履行或未完全履行之前，當事人雙方通過協(xié)商解除合同，使合同效力消滅的行為。方通過協(xié)商解除合同，使合同效力消滅的行為。 ART.93:“ART.93:“當事人協(xié)商一致，可以解除合同當事人協(xié)商一致，可以解除合同”。二、約定解除權二、約定解除權 合同成立后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當事人合同成立后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當事人一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權，并可以通過一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權，并可以通過行使合同解除權，使合同關系消滅。行使合同解除權，使合同關系消滅。 ART.93.2:“ART.93

23、.2:“當事人可以約定一方合同的條件，解除合當事人可以約定一方合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。同的條件成就時，解除權人可以解除合同。”三、附解除條件的合同在解除條件達成時，自動終止。三、附解除條件的合同在解除條件達成時，自動終止。 第二節(jié)第二節(jié) 法定解除法定解除一、概念：法律直接規(guī)定的解除權產(chǎn)生條件具備時，解除一、概念：法律直接規(guī)定的解除權產(chǎn)生條件具備時，解除 權人行使解除權解除合同的行為權人行使解除權解除合同的行為 P214P214二、法定解除的條件（參照教材二、法定解除的條件（參照教材P216-218P216-218） ART.94ART.94 1. 1.因不可抗力

24、致使不能實現(xiàn)合同目的。因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 2.2.在履行期屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的在履行期屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務行為表明不履行主要債務 3.3.當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在和合理期限當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在和合理期限內仍未履行。內仍未履行。 4.4.當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的實現(xiàn)合同目的的 5.5.法律規(guī)定的其他情形的法律規(guī)定的其他情形的第三節(jié)第三節(jié) 合同解除的程序合同解除的程序一、行使解除權的程序（參照教材一、行使解

25、除權的程序（參照教材P219P219）1.1.解除權的行使應該符合法律規(guī)定的條件解除權的行使應該符合法律規(guī)定的條件2.2.解除合同原則上續(xù)采用書面的形式通知對方當事人。解除合同原則上續(xù)采用書面的形式通知對方當事人。Art.96Art.963.3.解除權行使須及時。解除權行使須及時。Art.95Art.954.4.法律規(guī)定解除合同應辦理登記批準等手續(xù)的，應依其規(guī)定。法律規(guī)定解除合同應辦理登記批準等手續(xù)的，應依其規(guī)定。5.5.解除權的不可分性。當事人一方為數(shù)人時，應由該數(shù)人或解除權的不可分性。當事人一方為數(shù)人時，應由該數(shù)人或對該數(shù)人共同行使解除權。對該數(shù)人共同行使解除權。二、協(xié)議解除程序二、協(xié)議解

26、除程序 以合同的方式解除原合同關系。經(jīng)過要約和承諾階段。以合同的方式解除原合同關系。經(jīng)過要約和承諾階段。 第四節(jié)第四節(jié) 合同解除的效力合同解除的效力 1 1、非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力、非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力 所謂非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就非繼續(xù)性合所謂非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就非繼續(xù)性合同的性質而言，當它被解除時能夠恢復原狀，即已經(jīng)進行的給付能夠返同的性質而言，當它被解除時能夠恢復原狀，即已經(jīng)進行的給付能夠返還給付人。還給付人。 2 2、繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力、繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力 所謂繼續(xù)性合同，是履行必須在一定繼續(xù)的時

27、間內完成，而不是一所謂繼續(xù)性合同，是履行必須在一定繼續(xù)的時間內完成，而不是一時或一次完成的合同時或一次完成的合同 。如租賃合同、倉儲合同等均屬此類。租賃、借用、。如租賃合同、倉儲合同等均屬此類。租賃、借用、消費借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標的物為目的，已經(jīng)被受領方享用消費借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標的物為目的，已經(jīng)被受領方享用的標的物效益，是不能返還的，也就不能恢復原狀。的標的物效益，是不能返還的，也就不能恢復原狀。 委托合同的解除不能有溯及力，主要是因為委托合同解除溯及到合委托合同的解除不能有溯及力，主要是因為委托合同解除溯及到合同成立當初消滅，會使受托人進行的代理行為全部失去法律根據(jù)，從而同成立當初消滅，會使受托人進行的代理行為全部失去法律根據(jù)，從而變成無效。這樣，代理人及通過該代理行為而與委托人成立法律關系的變成無效。這樣，代理人及通過該代理行為而與委托人成立法律關系的第三人均遭不測之損害，也使社會經(jīng)濟秩序紊亂。因而，為保