《證據學》作業(yè)2

1、證據學作業(yè)2答案 問答題1、簡要論述三大訴訟證明的異同？答：三大訴訟證明的共同特征：證明是溝通實體法和訴訟法的紐帶，是橫跨兩大法域的綜合概念。因為，實體法的抽象規(guī)定和一般原則要落實到具體案件上，就必須對實體法規(guī)范的要件事實進行證明。從實體的規(guī)定上說，證明源自實體法的要求；從形式的規(guī)定上說，證明則是由訴訟法加以調整的。這一 點，是刑事、民事、行政等三大訴訟法中的證明的共同特征。三大訴訟證明的方式也是相同的，都采用邏輯椎理。司法認知和推定等方法。另外，三大訴訟證明的主體也是相同的，即都是司法機關或者司法 人員。當事人和律師。三大訴訟證明的差異：第一，證明責任的分配不同。在刑事訴訟中，證明犯罪嫌疑人

2、、被告人犯罪以及刑責輕重的責任由審判機關。檢察機關、偵查機關承擔；犯罪嫌疑人。被告人不承擔證明自己無罪的責任。行政訴訟中的證明責任，則由作為被告的行政機關承擔，原告不承擔證明具體行政行為違法的 責任。民事訴訟中的證明責任則不以訴訟地位的特定化決定證明責仟承擔的主體，而是根據當事人的主張，分別由當事人承擔相應的證明責任。第二，證據的種類有所不同。書證、物證。視聽資料。鑒定結論。勘驗筆錄、證人證言等，是三大 訴訟共同的證據種類。被害人陳述。犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解是刑事訴訟法規(guī)定的刑事訴訟特有的證據種類；現場筆錄是行政訴訟法規(guī)定的行政訴訟特有的證據種類。需指出，刑事訴訟法將民事訴訟 和行政訴訟

3、中的 當事人 陳述”，分解為 被害人陳述”和犯罪嫌疑人。被告人供述和辯解 ”兩項。第三， 證明標準的法律規(guī)定不盡相同。對證明標準，我國三大訴訟法采取的術語不同。刑事訴訟法第1 6 2條規(guī)定案件事實清楚，證據確實、充分只有案件事實清楚，證據確實、充分，根據法律認定被告人有罪的”，才能對被告人 作出有罪判決民事訴訟法第1 5 3條規(guī)定事實清楚”，與刑事訴 訟法相比，少了證據確實。充分”的要求。行政訴訟法第5 4條規(guī)定的是證據確鑿”，與刑事訴訟法相比，不僅沒有事實清楚”的要求，而且也沒有 證據充分”的要求。 第四，證明對象不同。刑事訴訟的證明對 象主要是有關犯罪行為構成要件和量刑情節(jié)的事實；民事訴訟

4、的證明對象主要是民事糾紛產生和發(fā)展的 事實和民事法律關系構成要素的事實；行政訴訟的證明對象主要是與被訴具體行政行為合法性有關的事 實。第五，證明的程序規(guī)則不同。由于證明程序是訴訟程序的一個組成部分，與訴訟程序具有一致性， 所以，三大訴訟程序的不同決定了相應的證明程序也不同。刑事訴訟特有的證明程序是偵查和審查起訴程序，如訊問犯罪嫌疑人。被告人的程序；民事訴訟特有的證明程序規(guī)則體現在處分原則和辯論原則之 中；行政訴訟特有 的證明程序規(guī)則是被告在訴訟過程中不得自行向原告和證人調查收集證據等。2、我國關于證明責任問題有哪些立法規(guī)定？我國刑事訴訟法和民事訴訟法均沒有提到證明責任或舉證責任這一詞匯，只有在

5、行政訴 訟法第32條明確提到了 舉證責任”的概念，但是該條文并沒有揭示舉證責任概念所包含的意思。不過,我國三大訴訟法實際上也建立了證明責任制度，表現在立法上，有如下法律規(guī)定：刑事訴訟法第1 6 2條的規(guī)定：在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據已經查明的事實。證據和有關的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實清楚，一證據確實、充分，依據法律認定被告人有罪的，應當作出有罪判決；（二）依據去律認定被告人無罪的，應當作出 無罪判決；（三）證據不足，不能認定被告人有罪的，應當作出證據不足。指控的犯罪不能成立的無罪判決。”民事訴訟法第64條：當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。

6、”行政訴訟法第32條：被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行 為的證據和所依據的規(guī)范性文件。”3、推定與證明責任有什么關系?答：推定與證明責任的關聯表現在：A.在特定情況下，推定決定證明責任的分配，證明責任之所以是這樣分配而不是那樣分配，其原因主要在于推定的客觀存在。B.推定能夠改變證明責任的證明對象。當事人之所以可對此事實而不是彼事實負證明責任，關鍵的原因在于在此事實與彼事實之間有推定關系存在。C.推定決定證明責任的轉移和變化。在訴訟過程中，證明責任之所以能在雙方當事人之間發(fā)生轉移，其原因就在于推定發(fā)揮了作用。4、證據制度與訴訟制度的關系是什么？答：訴訟是司法機關為了

7、維護統治秩序和有利于統治階級的生產關系，對各種糾紛和犯罪現象進行 揭示、證實、處理（懲罰）的一種司法活動。訴訟法就是對這些訴訟活動的制度化、條文化和法律化。那么，什么是訴訟制度呢了法律對于訴訟活動的任務、原則、程序、原告、被告的權利和義務，司法機 關的職能和任務，以及其他訴訟參與人的權利和義務都作了規(guī)定，這種規(guī)定的總稱就是訴訟制度，也就是訴訟活動的法律規(guī)范總和。證據制度是訴訟制度的組成部分和重要內容之一，它與訴訟制度的關系是從屬關系，即有什么樣的訴訟制度就有什么樣的證據制度。它與訴訟制度的關系是從屬關系，即有什么 樣的訴訟制度就有什么樣的證據制度，訴訟制度決定證據制度。當然證據制度并不是完全被

8、動和消極的，它可以影響并反作用于訴訟制度?？傊呙芮新撓?，不能截然分開。5、在證明中如何體現訴訟證明的真理性和正當性？答：只有對案件事實的真理性認識，才能導致對法律規(guī)范的正確適用，從而作出恰如其分的判決結 果。但是，受自然條件、經濟條件和科學技術條件等客觀因素和人的主觀能動性、認識水平等因素的限制，證明的案件事實與實際發(fā)生的事實不可能完全吻合。所以，就證明結果的真理性來說，只能達到一 種相對的真實性。具體有以下幾個方面的原因：第一，人的認識具有主觀性和客觀性，主觀的認識結果必須完全符合客觀情況，認識才具有絕對的 真理性。但是，不管從理論上還是從經驗上，我們都做不到這一點，因為主觀和客觀的兩

9、極對立永遠無法消除。因此，作為主觀的人的認識，與客觀世界或者客觀發(fā)生的事情，只能達到最大限度的一致性， 在訴訟證明領域，證明結果也只能達到一種相對性。第二，訴訟證明制度本身的特點決定了其結果的相對性。在訴訟領域，案件事實必須通過證據來證 明，但是，證據本身仍然要通過其他證據來證明，而其他證據的真實性要其他證據證明，因此訴訟證明從邏輯上說就是不可能完成的任務。但人類的理性會在一個可接受的水平上讓無限推演的證明活動停下 來。這是因為 人們具有共同的知識框架或背景，是不用證明即可接受的經驗規(guī)則。而經驗規(guī)則并不是絕 對的，所以訴訟證明的結論，也只能是相對的。第三，法律價值的沖突和協調也造成了證明的相對

10、性。一種訴訟程序不僅要追求對案件事實的真理 性的認識，而且還要在正義、秩序、效率等價值之間做出適當協調，如果以犧牲這些法律價值為代價， 則會造成物極必反的效果。第四，司法活動與科學研究不同?？茖W研究的對象是客觀存在的事物，司法活動的證明對象不僅包 括客觀存在的事物，還包括當事人的心理活動；科學研究揭示的規(guī)律具有普遍性，因而可以輕易地進行檢驗，司法活動證明的對象具有不可回復性，一旦發(fā)生，根本無法將其復原；科學研究的唯一目的是為 了追求真理， 司法活動在此之外，還要協調各種價值；科學研究可以采取人類所能承受的各種手段，甚 至不計成本，而司法活動則必須使用法律允許的手段，而且有嚴格的期間、甚至人員限

11、制。司法活動不僅要靠國家的強制力來維護，還要靠它的理性來維護。這種理性，一方面，存在于訴訟 證明的相對性之中，因為相對性蘊含著絕對性，絕對性通過相對性表現出來；另一方面，則是靠訴訟證明過程的正當性實現的。所謂正當性，就是在倫理上具有道德性。正當性有時又稱為合法性。具體來說， 訴訟證明的正當性體現在以下幾個方面：其一，證據要合法，也就是說證據要具有證據能力或者可采性。證據合法，包括兩個方面：來源合法與表現形式合法。其二，證明的程序必須正當、合法。由于證明的程序就是訴訟程序，所以，訴訟程序必須體現一定的法律價值，遵守一定的原則，而且，依據這些原則建立的訴訟程序必須在實際的證明過程中被遵守。就嚴格的

12、法律調查和事實認定過程來說，舉證、質證、辯論以及評議等必須符合法律的要求。實際上證明結果僅具有相對性是不夠的，還必須具有正當性，才能最終具有合理的可接受性。6、我國證明標準有哪些特點？答：從三大訴訟法對證明標準的規(guī)定可以看出，我國三大訴訟法的證明標準是統一的，即都是案件 事實清楚，證據確實、充分。這是我國證明標準的最大特點，即實行一元化的證明標準，這與國外實行 的不同訴訟有不同證明標準的多元化標準有鮮明區(qū)別。我國實行一元化的證明標準，說明對訴訟中案件事實的證明程度的要求不但是一致的，而且都是很高、很嚴格的。將所有案件的結論都建立在案件事實清楚，證據確實、充分的基礎上，無疑是好的。但是，盡管設定

13、這種統一化的證明標準的出發(fā)點是好的，但設定的是否科學、合理則需要進一步的探討。實際上，一些從事民事訴訟法學和行政訴訟法學研究的學者，已經開始對這種一元化的標準提出了質疑。我們認為，否定一元化的證明標準，實行多元化的證明標準，是符合司法實踐的實際情況的，也是符合實事求是，具體問題具體分析的哲學要求的。我們認為，在刑事訴訟中，可以繼續(xù)實行案件事實清楚，證據確實、充分的證明標準。但是，在民事訴訟和行政訴訟中，則有必要降低證明標準。民事訴訟證明標準可以參考國外通行的 優(yōu)勢證據”標準確定，而行政訴訟證明標準則應介于刑事訴訟和民事訴訟之間或者接近刑事訴訟的證明標準。選擇題1、訊問犯罪嫌疑人必須由（ C ）

14、負責進行。A行政機關的有關人員 B律師C人民檢察院或公安機關的偵查人員D開庭之后2、推定有利于（AD ）。A法院審判B證人彳證C審查判斷證據D減輕當事人的舉證責任3、最佳證據規(guī)則的含義是指（ C ）。A作為證據的實物是訴訟中最好的證據B最佳證據是訴訟中能直接證明案件事實的證據C作為證據的原始文字材料優(yōu)先于復制品 D當事人只能提供原件或者是原物4、訴訟中未經當事人質證的證據材料（ D ）。A都可以作為定案的根據 B在明確告知當事人的情況下可以作為定案的根據C由法院依職權決定是否可以作為定案的根據 D 一律不得作為答案的根據5、在我國，凡是知道案件情況的人都有作證的義務，（ ABD ）,不能作為證

15、人。A生理上、精神上有某種缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達B法人或非法人團體 C生理上、精神上有某種缺陷，但還能夠辨別是非、能夠正確表達的人D案件的當事人6、審判人員、檢察人員、偵查人員以及經人民檢察院或人民法院許可的辯護律師有權對被害人進行詢問。詢問的時候，（ B ）。A不得多于2名辦案人員B不得少于2名辦案人員C不得多于3名辦案人員D不得少于3名辦案人 員7、偵查中傳喚詢問的時間最長不得（ C ）,不得連續(xù)傳喚變相拘禁犯罪嫌疑人。A超過6小時B超過24小時C超過12小時D超過48小時8、刑事訴訟法規(guī)定承擔證明責任的訴訟主體是（ A ）。A公安司法機關B犯罪嫌疑人、被告人 C公訴案件

16、的被害人 D代理律師和辯護律師9、我國刑事訴訟法有關無罪推定的規(guī)定是（ C ）。A在沒有作出有罪判決之前，任何人都不能被稱為罪犯B被控告犯有罪行的每一個人，要根據法律來證實有罪C未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪D未經人民法院正式審判，任何人都不能被認定為犯罪人并受到刑事懲罰10、在行政訴訟過程中被告的代理律師（ A ）。A不得自行向原告和證人收集證據 B可以自行向原告和證人收集證據 C經被告委托可以向原告和證 人收集證據D經原告和證人同意可以向該原告或者證人收集證據三、案例分析（題目見作業(yè)冊，答案只提供答題思路，具體內容自行發(fā)揮）1、答：（1）本案的法定證據種類有：a物證（包括查獲

17、的部分走私集成電路、繳獲的全部賄賂物 品等贓物）它們以物質的存在證明案件的真實情況，屬于犯罪行為侵犯的客體物。b書證（偽造的發(fā)票、審計部門的查證報告），以其所記載的內容反映案件的真實情況，即走私的數 額。c證人證言d被告人的供述和辯解：在本案中主要是被告人承認自己犯罪事實的供述，即對走私和受賄事實的 供述。（2）上述證據中，直接證據主要有被告人的供述和辯解，它能夠直接證明主要犯罪事實。間接證據包括物證、書證（偽造的發(fā)票、審計部門的查證報告）、證人證言以及鑒定結論。這三類 證據都是間接地證明案件的事實，其中物證和書證只能證明案件的結果。2、答：（1）本案中的縣工商局應承擔舉證責任。因為根據我國行

18、政訴訟法第32條規(guī)定：被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出 該具體行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件。”說明行政訴訟的舉證責任應該由被告承擔。從理論上講，對具體行政行為的合法性來說，被告是處在主 張者的地位 上的：行政機關有舉證能力；由行政機關承擔舉證責任能有效保證行政機關依法行政，這些 也都說明應該由工商局承擔舉證責任。（2）本案中應當證明的事實包括：a縣工商局行政處罰的主體資格和權限的事實，即應當證明它有無對非法變更經營范圍以及不申領特種經營許可證而進行營業(yè)的行為進行處罰的權限，還應當提供所依 據的有關的規(guī)范性文件；b劉某是否實施了被處罰的行為，即劉某是否實施了縣工商局加以處

19、罰的非法 變更經營范圍以及不申領特種經營許可證而進行營業(yè)的行為；c縣工商局的行政處罰符合法定程序；d縣工商局的處罰目的正當；e該處罰行為與劉某的違法行為的情節(jié)、性質相適應，無顯失公正的情形。3、答：本案中原始證據是（1）證人證言（2）法院的民事判決書（3）石油管理局的證詞，因為它 們都是來源于案件的第一手的材料其中（1）和（3）直接來 源于案件事實，（2）是來源于原始出處； 傳來證據是（4）法院調查和庭審筆錄，它是對案件事實的部分證據的固定，不是第一手的材料，因此是 傳來證據。本案中言詞證據是（1）證人證言，它是以人的陳述為存在和表現形式的證據，所以是言詞證據；實 物證據是（2）法院的民事判決書（3）石油管理局的證 詞（4）法院的調查和庭審筆錄，（2）和（