承包人無資質或超越資質建設工程施工合同有效嗎？

1、承包人無資質或超越資質，建設工程施工合同有效嗎？引 言建設工程的質量事關人民的生命財產安全，因此，我國通過建立建筑施工企業(yè)資質等級制度，嚴格限制建設工程承包人的主體資格，不允許沒有資質或超越資質等級承攬業(yè)務。但“上有政策、下有對策”，實務中仍時常發(fā)生承包人無資質或超越資質承包工程的現(xiàn)象，因此，本文將通過案例引入探討缺乏相關資質訂立建設工程施工合同是否有效？若無效，發(fā)包方該如何做好事先預防工作，防范風險？一、案例華X電機公司與廣州秀X湖北分公司先后簽訂三份工程施工合同，約定華X電機公司將位于武漢市東西湖大道XXX號廠房乳膠漆涂刷工程等三項工程發(fā)包給廣州秀X湖北分公司施工，合同價款為81.52萬元

2、。合同簽訂后，廣州秀X湖北分公司指派吳某為以上三個工程的項目經理，經吳某介紹，邱某購買工程材料、組織工人進行具體施工，廣州秀X湖北分公司已支付邱某工程費用32萬元。事后，邱某與華X電機公司、廣州秀X湖北分公司之間為涉案工程款的結算問題協(xié)商不成，于2011年4月21日提起訴訟，要求華X電機公司、廣州秀X湖北分公司給付涉案工程勞務欠款483600元。法院觀點 武漢市中級人民法院審理后認為：邱某與廣州秀X湖北分公司之間雖未簽訂書面工程施工合同，但從查明的事實看，雙方之間已經形成了建設工程施工合同關系，一審法院認定邱某為實際施工人正確。根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

3、第一條之規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的簽訂的合同無效，因某無施工資質，故該合同關系應認定無效。 根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二條“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持”的規(guī)定，本案中，邱某所完成的工程經驗收合格，已交付使用。因此，邱某主張支付工程欠款，符合法律規(guī)定。二、承包人無資質簽訂的合同效力建設工程項目涉及到公共利益和建設施工安全，影響重大且深遠，因此建設工程項目的施工主體受到嚴格的監(jiān)管。 建筑法第二十六條規(guī)定“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級

4、許可的業(yè)務范圍內承攬工程” 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條規(guī)定“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的.”承包人應在取得相應主體資格后與發(fā)包方訂立建設工程施工合同，進場施工，但是實務中仍存在因承包人無相關資質承包工程，主體資格違反法律強制性規(guī)定而導致建設工程施工合同無效的情況。三、承包人超越資質簽訂的合同效力 建筑法第二十六條規(guī)定“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的

5、業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程?！?該規(guī)定是法律的禁止性規(guī)范，承包工程的施工單位應當在本企業(yè)資質許可的業(yè)務范圍內以本企業(yè)的名義進行施工，若違反該禁止性規(guī)定，所簽訂的建設工程施工合同無效。 但是，對于承包人超越資質等級承包工程法律賦予承包人一個補救合同效力的途徑。根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第五條規(guī)定：“承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程合同一般是無效的，但是只要承包人在建設工程竣工前取得法律要求

6、的相應資質等級，建設工程施工合同依然有效。四、經驗總結 工程質量和施工安全是建設工程的根本，也是建筑領域內產生各種糾紛的最主要環(huán)節(jié)。而承包人不具備相關資質或超越相關資質承攬工程是引發(fā)工程質量問題和施工安全問題的重要原因。如發(fā)包給不具備施工資質的承包人導致合同無效的，則合同約定對雙方當事人沒有約束力，發(fā)包人無法追究逾期竣工違約金、未達到質量標準違約金等違約責任，再加上不具備施工資質的承包企業(yè)本身不規(guī)范，在合同效力喪失的情況下，難以有效約束承包人，從而給建設單位工程運營帶來極大的風險。此外，即使發(fā)包方或建設單位因承包人無資質或超越資質承擔違約責任，得到一定救濟，但是該救濟遠遠不如建設工程施工合同有效能獲得的利益。 因此，在選擇承包人時，除了考慮經濟效益，也應關注承包人包括施工資質在內的綜合能力。 首先，在招標和簽訂合同前要求對方提供身份信息、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、資質證書等，審查簽約主體是否具有簽訂合同的資格以及是否具有與工程項目相對應的資質及資質等級。 其次，發(fā)包方在簽訂合同前，可以進行實地考察，就承包方的資質、規(guī)模、設備、人員等進行核實，充分盡到注意義務。 最后，在合同簽訂過程中發(fā)包人還可以利用其有利地位制定嚴苛的違約罰則，如提