全套電子課件：商法學(xué)(第六版)

1、商法學(xué)（第六版）第一編 商法導(dǎo)論第一章 商法概論.第二章 商法的演進(jìn).第三章 商法與相關(guān)法律的關(guān)系.第二編 公司法第四章 公司法總論.第五章 有限責(zé)任公司.第六章 股份有限公司.第七章 公司證券.第三編 破產(chǎn)法第八章 破產(chǎn)法概述.第九章 破產(chǎn)程序總論.第十章 重整.第十一章 和解.第十一章 和解.第四編 票據(jù)法第十三章 票據(jù)與票據(jù)法概述.第十四章 匯票.第十五章 本票和支票.第五編 保險(xiǎn)法第十六章 保險(xiǎn)與保險(xiǎn)法概述.第十七章 保險(xiǎn)合同總則.第十八章 財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同.第十九章 人身保險(xiǎn)合同.第二十章 保險(xiǎn)業(yè)法.第一章 商法概論第一節(jié) 商法的概念第二節(jié) 商法的基本原則第三節(jié) 商主體第四節(jié) 商行為第五

2、節(jié) 商事登記第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿第一節(jié) 商法的概念一、“商”的含義“商”即買(mǎi)賣(mài)或交易行為，經(jīng)濟(jì)學(xué)上所謂“商”，系指以營(yíng)利為目的，直接媒介財(cái)貨交易的行為。法律學(xué)上的“商”，不僅包括前已述及的“固有商”，還包括范圍比“固有商”要廣的“非固有商”。顯然，法律學(xué)上的“商”范圍非常廣泛，而且隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)越來(lái)越廣。二、商法的概念商法，亦稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法可以分為形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法。1.形式意義上的商法是指民商分立的國(guó)家所制定的并冠以“商法典”之名的法律。2.實(shí)質(zhì)意義上的商法則指以商事為其規(guī)范對(duì)象的各種法規(guī)，即包括以“商事”和不以“商事”命名的一切調(diào)整

3、商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。三、商法的特征（一）商法的兼容性1.法的兼容性體現(xiàn)在作為私法的商法卻兼有公法的性質(zhì)；2.商法的兼容性還體現(xiàn)在，它兼有任意法與強(qiáng)制法的性質(zhì)；（二）商法的技術(shù)性從社會(huì)學(xué)角度觀察，法律條款無(wú)非包括倫理性條款和技術(shù)性條款兩大類。因“商行為”的專門(mén)性，決定了其內(nèi)容包含了大量的技術(shù)規(guī)范。（三）商法的營(yíng)利性營(yíng)利乃是“商”的本質(zhì)。商事主體從事商事活動(dòng)，其直接和主要目的就在于營(yíng)利。商法就是“營(yíng)利法”，或者說(shuō)，商法是保護(hù)正當(dāng)營(yíng)利的法律。（四）商法的國(guó)際性商法本屬于國(guó)內(nèi)法，它所調(diào)整的對(duì)象主要是國(guó)內(nèi)商事關(guān)系。但是，隨著國(guó)際貿(mào)易的產(chǎn)生和發(fā)展，一些商事關(guān)系中多了涉外因素。第二節(jié) 商法的基本原則一

4、、商法基本原則的概念商事法的基本原則是指反映一國(guó)商事法律的基本宗旨，對(duì)于各類商事關(guān)系具有普遍性適用意義或司法指導(dǎo)意義，對(duì)于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的某些基本法律規(guī)則。二、強(qiáng)化商事組織原則商事組織，亦即商事企業(yè)，是構(gòu)成各種不同商事法律關(guān)系所必需的基本要素之一。各國(guó)商法通常以大量的強(qiáng)行法規(guī)則對(duì)商事組織加以調(diào)整和控制，以強(qiáng)化商事組織各項(xiàng)規(guī)則要求。（一）商事組織設(shè)立的準(zhǔn)則主義法律明確規(guī)定商事組織成立的各項(xiàng)條件，只有具備商事組織成立的法定條件者，方可申請(qǐng)進(jìn)行設(shè)立登記。（二）商事主體資本的確保規(guī)則許多國(guó)家的商法中都有對(duì)合法商事主體的營(yíng)利性保護(hù)和資本保護(hù)的法律措施。（三）商事主體責(zé)任承擔(dān)的有限責(zé)任規(guī)則

5、實(shí)行有限責(zé)任原則更是直接地為了企業(yè)維持和強(qiáng)化企業(yè)組織。（四）商事主體破產(chǎn)、解散的風(fēng)險(xiǎn)回避規(guī)則避免企業(yè)的解體，是維持和強(qiáng)化商事組織的重要措施，也是維持正常的市場(chǎng)交易秩序的基本要求。（五）商事主體風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)上的分散規(guī)則商事法中對(duì)于企業(yè)可能面臨的一些危險(xiǎn)設(shè)有分散負(fù)擔(dān)制度。股份有限公司制度的創(chuàng)立本身就體現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)分散效用。三、維持交易安全原則商法以規(guī)定私人之間的帶有私權(quán)性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系為主要內(nèi)容。各國(guó)商法對(duì)商行為法律控制往往采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義。四、促進(jìn)交易迅捷原則（一）交易后果確定上的短期消滅時(shí)效主義法律對(duì)于基于商事交易行為所生之債的法律保護(hù)期間特別予以縮短，從而迅捷確定

6、其行為之效果。（二）交易行為要素中的定型化規(guī)則交易定型化是保障交易迅捷的前提，包括交易形態(tài)定型化和交易主體定型化兩個(gè)方面。（三）交易效力要求上的行為要式性規(guī)則商法對(duì)商事契約及有價(jià)證券的款式，多實(shí)行定型化的要求，以利于實(shí)現(xiàn)交易的敏捷。（四）責(zé)任豁免手段上的簡(jiǎn)便性規(guī)則商法在責(zé)任的承擔(dān)和免除方面都較之民法簡(jiǎn)單。五、實(shí)現(xiàn)交易公平原則（一）交易主體上的平等原則商事法中的平等交易原則主要是指商事交易的主體間地位平等。（二）商事交易意思要素中的誠(chéng)實(shí)信用原則誠(chéng)實(shí)信用原則是現(xiàn)代民商法中的“帝王條款”，它對(duì)民事活動(dòng)和商事活動(dòng)的公平進(jìn)行具有普遍性的控制作用。（三）商事交易后果確定上的情事變更原則商事法的情事變更原則

7、，是指商事契約成立后至履行前，如果發(fā)生了重大情事變遷，該當(dāng)事人得請(qǐng)求對(duì)方對(duì)契約為適當(dāng)?shù)淖兏蛴煞ㄔ号辛钇渥兏菇灰谆謴?fù)公平。六、商法各原則間關(guān)系的沖突與協(xié)調(diào)確立商法基本原則在效力上的層次性，即確立商法的不同原則在商法中具有不同的地位和作用。詳言之，在商法的諸項(xiàng)原則中，其基本的要求是交易效率優(yōu)先兼顧交易安全。第三節(jié) 商主體一、商主體的概念與特征商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個(gè)人和組織。1.從本質(zhì)上說(shuō)，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性2.商主體是從事以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)性活

8、動(dòng)的主體3.商主體是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)二、商事主體的立法規(guī)制原則商主體法定，這是各國(guó)商事法普遍的做法。（一）客觀主義原則又稱實(shí)質(zhì)主義原則。它是指商事法著眼于行為自身的商的性質(zhì)，并將其行為主體確定為商事主體。（二）主觀主義原則又稱形式主義原則。同客觀主義相反，它是指商事法確定商事主體時(shí)，著眼于商行為的形式（三）折中主義原則同時(shí)將商人概念和商行為概念作為其基礎(chǔ)，既注意商行為的客觀性質(zhì)，又著眼于商行為的形式三、商主體的立法分類標(biāo)準(zhǔn)類型商事主體是自然人還是組織體以及組織狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)商個(gè)人、商法人和商事合伙商事主體是否以注冊(cè)登記為其要件法定商人、注冊(cè)商人和任意商人商事主體

9、是以商行為為標(biāo)準(zhǔn)還是以企業(yè)設(shè)備及企業(yè)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)固定商人和擬制商人商事主體的規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)大商人和小商人四、商事主體資格的取得與喪失商事主體資格，是指享有商事權(quán)利、承擔(dān)商事義務(wù)的資格。（一）自然人商事主體資格的取得與消滅自然人商事主體資格的始期自然人商事主體資格的終期（二）法人商事主體資格的取得與消滅1.企業(yè)法人商事主體資格的始期與終期。2.事業(yè)單位依法被允許從事商事活動(dòng)者，其商事主體資格的取得與消滅，與企業(yè)法人相同。3.國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)和部門(mén)的商事主體資格的取得與消滅。第四節(jié) 商行為一、商行為的概念商行為是指商主體所從事的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)行為。1.商行為是一種行為，受法律規(guī)范調(diào)整，其性質(zhì)由法律所

10、確定，它是法律行為之一種。2.商行為是商主體所為的行為，與商主體這一特定身份相關(guān)，非商主體不得從事商行為。3.商行為是商主體在商事經(jīng)營(yíng)中所為的行為，它具有商事經(jīng)營(yíng)這一特定的經(jīng)營(yíng)屬性二、商行為的特征（一）商行為是以營(yíng)利為目的的行為營(yíng)利性是商法的特性，同時(shí)也是商行為的特性。（二）商行為是經(jīng)營(yíng)性行為所謂經(jīng)營(yíng)性是指營(yíng)利行為的連續(xù)性、不間斷性（三）商行為是商主體所從事的行為從各國(guó)商事法的情況看，商行為與商主體之間的關(guān)系常常是互為因果。（四）商行為是體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為1.商行為是與風(fēng)險(xiǎn)的防范緊密相連的行為2.商行為是保密性與公開(kāi)性并存的行為3.商行為是注重商事效率的行為三、商事行為的立法規(guī)制原則1.主

11、觀主義原則2.客觀主義原則3.折中主義原則四、商行為的立法分類（一）絕對(duì)商行為和相對(duì)商行為1.絕對(duì)商行為絕對(duì)商行為是依行為的客觀的商性質(zhì)，并由商事法律規(guī)定的，是當(dāng)然商行為，又稱客觀商行為。2.相對(duì)商行為相對(duì)商行為即依行為主體的營(yíng)利性，在營(yíng)業(yè)上集中的反復(fù)的持續(xù)的行為。（二）基本商行為和輔助商行為1.基本商行為即依據(jù)規(guī)制商行為的客觀主義原則，可以作為導(dǎo)出商人概念的基礎(chǔ)的商行為，包括上述的絕對(duì)商行為和營(yíng)業(yè)的商行為。2.輔助商行為。即上述的附屬商行為和開(kāi)業(yè)前的準(zhǔn)備行為。附屬商行為不屬于客觀商行為。（三）一方商行為和雙方商行為1.一方商行為當(dāng)事人一方為商行為的，稱作一方商行為2.雙方商行為當(dāng)事人雙方為商

12、行為的場(chǎng)合，稱為雙方商行為（四）固有商行為和準(zhǔn)商行為依其行為是否適用商法，可以將商行為區(qū)分為固有商行為和準(zhǔn)商行為。1.固有商行為即當(dāng)然適用商行為法原則的行為，主要指絕對(duì)商行為和固有商人營(yíng)業(yè)上的商行為。2.準(zhǔn)商行為即準(zhǔn)用商行為法原則的行為，主要指擬制商人營(yíng)業(yè)上的商行為。五、商事能力（一）商事能力的概念商事能力是商主體在商法上的商事行為能力與商事權(quán)利能力的統(tǒng)稱。它是指商主體依據(jù)商事登記所核定的經(jīng)營(yíng)范圍從事商行為的資格限制。（二）商事能力取得的法律限制商事能力作為商主體從事?tīng)I(yíng)業(yè)性商行為的特殊權(quán)利和能力，其取得受到一定的法律限制。1.對(duì)未成年人的商事能力之限制2.對(duì)于已婚婦女的商事能力之限制3.對(duì)于外

13、國(guó)人商事能力的限制六、商行為的特殊規(guī)則（一）商事行為的代理1.非顯名主義2.本人的死亡不影響代理權(quán)的存續(xù)3.代理人的權(quán)限（二）商事留置權(quán)商事留置權(quán)起源于中世紀(jì)的意大利城市的商習(xí)慣。商事留置基于商事交易的快捷和安全的要求，僅強(qiáng)調(diào)被擔(dān)保債權(quán)和留置標(biāo)的物的一般關(guān)聯(lián)性。（三）商事債權(quán)的時(shí)效商事債權(quán)的時(shí)效是指在一定的期間商事債權(quán)不行使的狀態(tài)的繼續(xù)，而為請(qǐng)求權(quán)消滅原因的法律要件。第五節(jié) 商事登記一、商事登記的概念、特征及意義（一）概念商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照商事登記法規(guī)、商事登記法規(guī)實(shí)施細(xì)則以及其他特別法規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營(yíng)業(yè)所在地登記機(jī)

14、關(guān)提出，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項(xiàng)記載于登記簿的法律行為。（二）法律性質(zhì)1.是導(dǎo)致商主體設(shè)立、變更或終止的法律行為2.是一種要式法律行為3.是國(guó)家利用公權(quán)干預(yù)商事活動(dòng)的行為（三）意義1.它有利于商主體公示自己的經(jīng)營(yíng)身份、經(jīng)營(yíng)狀況、經(jīng)營(yíng)能力，確立經(jīng)營(yíng)信譽(yù)。2.它有利于交易相對(duì)人或社會(huì)公眾對(duì)商主體及與其經(jīng)營(yíng)相關(guān)的情況的了解。3.它有利于國(guó)家及時(shí)了解商主體的經(jīng)營(yíng)狀態(tài)。二、商事登記對(duì)象與管理機(jī)關(guān)（一）商事登記對(duì)象商事登記的對(duì)象為商主體（二）商事登記管理機(jī)關(guān)商事登記的管理機(jī)關(guān)是指按照商事登記法的規(guī)定，接受商事登記申請(qǐng)，并具體辦理商事登記的國(guó)家主管機(jī)構(gòu)。我國(guó)商事登記的主管機(jī)關(guān)是國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)。三

15、、商事登記的種類與程序（一）商事登記的種類1.開(kāi)業(yè)登記2.變更登記3.注銷(xiāo)登記（二）商事登記的程序1.申請(qǐng)2.審查3.核準(zhǔn)發(fā)照4.公告四、商事登記的效力商事登記的效力在法的理論和司法實(shí)踐中主要涉及兩個(gè)方面的內(nèi)容：1.未履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對(duì)第三人具有何種效力。2.已履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對(duì)第三人具有何種效力。五、商事登記的限制與監(jiān)管商事登記之限制是指對(duì)于不符合法定要求的登記事項(xiàng)不予登記的制度。它具有很強(qiáng)的行政色彩，是國(guó)家的一種行政管理行為，因此，商事登記管理成為商事登記制度中的一項(xiàng)不可或缺的內(nèi)容。1.社會(huì)公眾的監(jiān)督管理規(guī)定公眾享有查閱商事登記簿、查閱與登記相關(guān)的各項(xiàng)資料和信息的權(quán)利。

16、2.登記主管機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理法律明確規(guī)定登記主管機(jī)關(guān)對(duì)商主體之登記事項(xiàng)負(fù)有監(jiān)督管理的職責(zé)。第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿一、商業(yè)名稱商業(yè)名稱，又稱“商號(hào)”，是指商主體在從事商行為時(shí)所使用的名稱，即商主體在商事交易中為法律行為時(shí)，用以署名或讓其代理人使用的其與他人進(jìn)行商事交往的名稱。（一）商業(yè)名稱的法律特征1.商業(yè)名稱本身不是法律上權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者2.商業(yè)名稱是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體3.商業(yè)名稱是商主體的商事名稱（二）商業(yè)名稱的選定及其限制商號(hào)選定是指商主體按照法律的要求取得商號(hào)。1.原則（1）商號(hào)自由原則（2）商號(hào)真實(shí)原則2.我國(guó)的限制（1）商主體原則上只允許使用一個(gè)商號(hào)（2）商號(hào)的內(nèi)容和文字不得涉及法律所列舉的不得使用的事項(xiàng)。（3）商號(hào)之選定必須遵守語(yǔ)言文字的統(tǒng)一要求，民族自治地方的企業(yè)可以使用本民族自治地方通用的民族語(yǔ)言。（4）設(shè)分支機(jī)構(gòu)的商主體，該商主體及其分支機(jī)構(gòu)的商號(hào)之選定應(yīng)符合法定要求。（5）聯(lián)營(yíng)商事企業(yè)的名稱可以使用聯(lián)營(yíng)的字號(hào)，但不得使用聯(lián)營(yíng)成員的商號(hào)。（三）商號(hào)權(quán)及其保護(hù)商號(hào)權(quán)是指商主體依法享有的對(duì)商號(hào)的專有使用權(quán)，包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個(gè)方面。1.特點(diǎn)（1）商號(hào)權(quán)具有區(qū)域性限制（2）商