NFT監(jiān)管要點(diǎn)和海外政策

1、NFT監(jiān)管要點(diǎn)和海外政策目前，NFT （非同質(zhì)化通證）在監(jiān)管上還處于初級(jí)階段。NFT作為區(qū)塊鏈等新型技術(shù)應(yīng)用的產(chǎn)物，難以在既有的法律 框架下對(duì)其進(jìn)行定性和監(jiān)管。相反，其與藝術(shù)品、商品、金 融產(chǎn)品和加密貨幣等多種產(chǎn)物有著部分相關(guān)的特性，這為監(jiān) 管帶來挑戰(zhàn)。監(jiān)管不會(huì)遲到，只是時(shí)間未到。隨著NFT的市 場(chǎng)日益增長，以及相關(guān)NFT案件的出現(xiàn)，NFT監(jiān)管出現(xiàn)了幾 大方向。此外，與NFT相關(guān)的政策監(jiān)管上也呈現(xiàn)出地區(qū)差異。一 方面，在NFT市場(chǎng)比較活躍的國家和地區(qū)，對(duì)NFT的合規(guī)監(jiān) 管也有著較為迫切的需求。另一方面,NFT在元宇宙和Web3.0 框架下是重要的一環(huán)，而對(duì)于日韓等將其納入發(fā)展戰(zhàn)略的國 家而言，

2、探索NFT相關(guān)政策方針也顯得較為重要。一、NFT監(jiān)管要點(diǎn)目前，NFT在監(jiān)管上存在許多要點(diǎn)及難點(diǎn)。其一，NFT 作為數(shù)字資產(chǎn)的一種承載形式，存在所有權(quán)和許可權(quán)的爭(zhēng)議, 并帶來諸如知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題。其二，NFT在不同定性下存在 不同的監(jiān)管要求，例如其被視為證券時(shí)將面臨來自金融業(yè)的 合規(guī)監(jiān)管。其三，NFT同樣面臨來自加密貨幣相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)， 化體育觀光部已經(jīng)發(fā)布了 “元宇宙、NFT相關(guān)版權(quán)問題研究服 務(wù)”的招標(biāo)公告，并正準(zhǔn)備選擇相關(guān)研究公司及正式的簽約程 序。2022年1月28日，日本執(zhí)政黨成立NFT政策審查項(xiàng)目組， 以將區(qū)塊鏈和NFT相關(guān)業(yè)務(wù)納入政府的增長戰(zhàn)略。根據(jù)工作 組成員發(fā)布的白皮書，日本必須“推

3、動(dòng)Web3. 0時(shí)代的創(chuàng)新”， 在此過程中，政府必須將NFT部門視為“新的增長引擎”。（三）海外其他地區(qū)俄羅斯下院議員向國家杜馬提交關(guān)于將NFT納入立法的法案。 2022年6月，提交的法案旨在通過將NFT 一詞引入俄羅斯聯(lián) 邦民法典。該草案的作者表示，“那些擁有非同質(zhì)化代幣的人 的權(quán)利需要得到保護(hù)，目前俄羅斯人在處理NFT時(shí)要自擔(dān) 風(fēng)險(xiǎn)?！?022年2月，印度財(cái)政部宣布了該國的預(yù)算，透露將以30% 的稅率對(duì)數(shù)字資產(chǎn)征稅。根據(jù)預(yù)算，“就本條款而言，不可 替代代幣是指中央政府可能通過官方公報(bào)通知指定的數(shù)字 資產(chǎn)?！边@意味著，印度政府將有權(quán)利指定或認(rèn)證NFT,并對(duì) 其進(jìn)行征稅。阿布扎比自由區(qū)就NFT

4、規(guī)則征求意見。2022年3月開啟征 求，阿布扎比全球市場(chǎng)（ADGM）的金融服務(wù)監(jiān)管局（FSRA） 目前“不提議為NFT建立正式的監(jiān)管框架”。FSRA市場(chǎng)執(zhí)行 董事Simon OBrien表示，根據(jù)建議草案，在交易和托管等服務(wù)方面獲得ADGM許可和監(jiān)管的公司也將能夠?yàn)镹FT提 供這些服務(wù)。參考資料：1、代幣化和法律：NFT的法律問題，The national law review2、犯罪和 NFT, Chainalysis3、FATF虛擬資產(chǎn)指南，COINTELEGRAPH例如反洗錢和內(nèi)幕交易等。以上監(jiān)管難點(diǎn)同樣也是目前對(duì)NFT監(jiān)管的幾大主要方向。（一）所有權(quán)和許可權(quán)所有權(quán)和許可權(quán)是NFT的門檻

5、問題。智能合約能夠?qū)?入多種規(guī)則，如僅寫入所有權(quán)，或者寫入版權(quán)，這意味著擁 有者將擁有給予個(gè)人的非商業(yè)權(quán)利，甚至廣泛的商業(yè)化權(quán)利。對(duì)于CryptoPunks （加密朋克），與購買藝術(shù)品 的傳統(tǒng)方式一樣，買者并沒有得到該NFT的版權(quán)。這意 味著擁有者可以將其向朋友展示收藏，但不能夠賣出印 有該收藏品衣服和杯子。對(duì)于 Bored Ape Yacht Club （無聊猿），NFT 所 有者則擁有更廣泛的許可權(quán)。例如NFT藝術(shù)品收藏家Jimmy McNelis與環(huán)球音樂合作后選出4個(gè)無聊猿形象 組成樂隊(duì)KINGSHIP,藝術(shù)家丹羅爾曼用他的無聊猿 為角色創(chuàng)作了一部喜劇。無論NFT上承載何種權(quán)利，許可條

6、約都應(yīng)該準(zhǔn)確描述相應(yīng)權(quán) 利。賣方應(yīng)該向購買者準(zhǔn)確傳達(dá)其授予買方的權(quán)利，買方對(duì) 有效合同的肯定接受也很重要。買方對(duì)于條款的不準(zhǔn)確認(rèn)知, 以及賣家的惡意營銷或?qū)⒁l(fā)法律索賠等問題。（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)NFT在發(fā)行和流通過程中面臨著來自知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。 從鑄造中看，將不擁有有效許可的內(nèi)容，如藝術(shù)品、音樂或 者IP等數(shù)字資產(chǎn)上鏈鑄造成NFT,將面臨承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第 三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)。在流通的過程中，擁有者無權(quán)授予代幣購買 者在NFT中沒有的權(quán)利。對(duì)于平臺(tái)，出售或展示包含第三方 版權(quán)或商標(biāo)的數(shù)字資產(chǎn)，這部分交易所或平臺(tái)也可能面臨知 識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟。5月18日消息，美國演員Seth Green遭遇釣 魚攻擊，致4個(gè)

7、BAYC系列的NFT被盜。其中，名為 BAYC #8398的NFT被轉(zhuǎn)售出去，該NFT正被用于推進(jìn) 一個(gè)名為White Horse Tavern的電視節(jié)目，附著于該 NFT之上的商業(yè)使用權(quán)也轉(zhuǎn)移到了新的擁有者手上。在向盜竊負(fù)責(zé)人上訴失敗后，Green只能以165ETH （260,000美元）的價(jià)格買回NFT以收回其合法權(quán)利。（三）金融風(fēng)險(xiǎn)NFT的金融化帶來了金融監(jiān)管問題。一般來說，僅代表單一 獨(dú)特資產(chǎn)且擁有單一所有權(quán)的NFT并不是證券，而當(dāng)NFT涉 及資金融通，或者展現(xiàn)出較強(qiáng)的流動(dòng)性時(shí)，其有可能被判定 為證券，并受到證券法的約束。目前，NFT更可能在以下情 況中牽涉到證券法：匯集NFT以分享收

8、入，或分割NFT,使得多個(gè)投資者擁有NFT 的部分所有權(quán)。NFT代表對(duì)數(shù)字資產(chǎn)如歌曲的使用許可權(quán)，或資產(chǎn)收入的份 額，如銷售額的百分比。NFT代表預(yù)售以在尚未建成的平臺(tái)上使用的數(shù)字資產(chǎn)，且銷 售所得用于構(gòu)建平臺(tái)。2021年10月8日，虛擬股票NFT市場(chǎng) Visionrare在官網(wǎng)宣布關(guān)閉公測(cè)，并退還此前用戶購 買VisionShares的資金。據(jù)悉，Visionrare是一個(gè)虛 擬股票NFT市場(chǎng)，用戶可以在拍賣會(huì)上競(jìng)標(biāo)數(shù)百家不同 初創(chuàng)公司的NFT股票（VisionShares）,并競(jìng)爭(zhēng)出表現(xiàn) 最佳的虛擬投資組合。當(dāng)Visionrare開啟公測(cè)，由于“低估了法律的復(fù)雜性”，其或因涉及證券法，已暫

9、停 公測(cè)，并后更改為一款免費(fèi)的投資游戲。美國財(cái)政部發(fā)布了通過藝術(shù)品交易開展洗錢和恐怖融資的 研究報(bào)告，將NFT歸類為新興在線藝術(shù)品市場(chǎng)，并指出該 市場(chǎng)可能會(huì)帶來新的風(fēng)險(xiǎn)。包括數(shù)字藝術(shù)品領(lǐng)域內(nèi)存在洗錢 風(fēng)險(xiǎn)。報(bào)告指出，NFT可用于進(jìn)行自我洗錢。犯罪分子可以用非法 資金購買NFT并與自己進(jìn)行交易，以在區(qū)塊鏈上創(chuàng)建銷售記 錄；然后，NFT將被出售給一名不知情的個(gè)人，罪犯將從后 者與犯罪無關(guān)的干凈資金中獲利。根據(jù)分析平臺(tái)Chainalysis分析，在262名疑似 習(xí)慣性洗售交易者（向自籌資金地址出售NFT超過25 次）中，110家盈利的洗售交易者從這項(xiàng)活動(dòng)中總共獲 得了近890萬美元的利潤，更糟糕的是

10、，這890萬美元 很可能來自向毫無戒心的買家銷售。（五）內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易是非法交易者獲利最常見的欺詐方式之一。通過重 要的非公開信息，交易者能夠預(yù)先購買或者出售資產(chǎn)以獲取 利益。在NFT發(fā)行和交易平臺(tái)上，NFT預(yù)售分配和相關(guān)信息 需要得到謹(jǐn)慎處理，否則，內(nèi)幕交易將會(huì)不當(dāng)?shù)夭倏vNFT的 價(jià)格和交易量。目前，最大的NFT交易市場(chǎng)Opensea已經(jīng)被 爆出內(nèi)幕交易事件。 2022年6月，OpenSea的前產(chǎn)品經(jīng)理Nate Chastain被控內(nèi)部交易。據(jù)悉，Chastain負(fù)責(zé)篩選登 上網(wǎng)站主頁上的NFT。由于預(yù)先知道哪些NFT將出現(xiàn)在 網(wǎng)站上，其提前購買了 一批即將登上OpenSea主頁的 NFT

11、,隨后在NFT登上OpenSea主頁后，Chastain又以 最初購買價(jià)格的兩到三倍的價(jià)格進(jìn)行出售。在2021年 6月至2021年9月期間，Chastain利用機(jī)密信息購買 了幾十個(gè)NFT,并被指控電信欺詐和洗錢。此后，該公司發(fā)布了兩項(xiàng)新的員工政策，包括禁止OpenSea 團(tuán)隊(duì)成員在公司介紹或推廣藏品或創(chuàng)作者時(shí)進(jìn)行買賣行為， 以及禁止員工“使用機(jī)密信息購買或出售任何NFT內(nèi)容，無論 它是否在OpenSea平臺(tái)上提供:法律消息人士稱，這些行為 可能會(huì)引起對(duì)該行業(yè)進(jìn)行進(jìn)一步的嚴(yán)格審查。二、海外NFT政策從全球NFT的監(jiān)管表現(xiàn)來說，目前還處于探索階段。其中， NFT與加密貨幣在去中心化等方面的相同點(diǎn)

12、使其面臨著來自 各個(gè)國家的反洗錢和金融相關(guān)方面管制，合規(guī)性是目前政策 的主要方向。此外，各國在政策上也開始出現(xiàn)了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 保護(hù)、稅收等方面的考量。從地區(qū)上來說，歐美地區(qū)，尤其美國，是NFT相關(guān)產(chǎn)業(yè)最活 躍的地區(qū)，也是在NFT定性和合規(guī)方面走在最前面的地區(qū)之 一。此外，韓國和日本紛紛將發(fā)展元宇宙、Web3.0等產(chǎn)業(yè)納 入國家發(fā)展方針，因此在NFT的政策發(fā)展方向上也有一定探 索。（一）歐美國家 2021年10月28日，全球反洗錢機(jī)構(gòu)金融行動(dòng)特別工作組（FATF）發(fā)布了針對(duì)處理加密貨幣和虛擬資產(chǎn)公司的最新指南，并將DeFi、NFT和DAO等新領(lǐng)域納入其框架。根據(jù)FATF的最新指南，NFT不可互換，

13、是獨(dú)一無二的，且被用作收藏 品，而不是作為支付手段或投資工具。然而，如果NFT被用于“投資目的“，NFT將會(huì)成為該指南的監(jiān)管對(duì)象。隨著加密執(zhí)法加強(qiáng)打擊勒索軟件，NFT需要加強(qiáng)合規(guī)性以免 受到制裁的影響。2021年10月15日，美國財(cái)政部外國資產(chǎn) 控制辦公室（OFAC）發(fā)布了針對(duì)加密貨幣行業(yè)的定制指南, 其中強(qiáng)調(diào)了制裁合規(guī)要求，并就OFAC的合規(guī)預(yù)期提供了針 對(duì)行業(yè)的建議。11月，OFAC制裁了一家位于拉脫維亞的交 易所Chatex,包括Chatex相關(guān)的某些指定加密地址持有42 個(gè)NFT,價(jià)值約531600美元。歐盟加密資產(chǎn)市場(chǎng)條例草案(MiCA)公布將對(duì)NFT帶來 新的合規(guī)挑戰(zhàn)。3月14日，

14、歐洲議會(huì)經(jīng)濟(jì)與貨幣事務(wù)委員會(huì) 對(duì)加密資產(chǎn)市場(chǎng)條例(MiCA)草案進(jìn)行了表決。此次主 要監(jiān)管對(duì)象是穩(wěn)定幣，但是MiCA對(duì)加密資產(chǎn)的定義并不局 限于穩(wěn)定幣，而是以分散式賬本技術(shù)(DLT)為核心。這樣 一來，NFT就存在被MiCA納入監(jiān)管范圍的可能性。文件稱， 這意味著“NFT發(fā)行人必須是法人”而不是去中心化實(shí)體，并 且還必須向當(dāng)局注冊(cè)并遵守法律規(guī)定的其他消費(fèi)者保護(hù)措 施。當(dāng)然，也不乏支持NFT的聲音。2022年2月，紐約證券交易所(NYSE)向美國專利商標(biāo)局 (USPTO)提交申請(qǐng)，為各種數(shù)字商品提供在線市場(chǎng)，包括NFT、 加密貨幣、數(shù)字媒體和藝術(shù)品。如果交易所推進(jìn)這些計(jì)劃， 它將與OpenSea

15、和Rarible等公司競(jìng)爭(zhēng)。據(jù)法律人士指出， 如果申請(qǐng)通過，紐交所將成為加密貨幣和NFT的交易所，且 發(fā)行NFT的項(xiàng)目方和NFT本身都將受到紐交所的管理。美國田納西州立法者提議允許該州投資加密貨幣和NFT,目 前，該法案已傳遞至眾議院財(cái)政小組委員會(huì)以供進(jìn)一步審議。 據(jù)悉，田納西州通過吸引加密公司和投資者，已經(jīng)成為一個(gè) 適度的技術(shù)中心，而對(duì)加密貨幣友好的法律將有助于吸引更 多企業(yè)進(jìn)入該州。(二)日韓國家韓國的NFT市場(chǎng)較為活躍，其金融監(jiān)督局同樣也關(guān)注到NFT 存在的風(fēng)險(xiǎn)。2022年2月，韓國金融監(jiān)督局（FSS）宣布將加強(qiáng)對(duì)包括NFT在內(nèi)的新交易資產(chǎn)的監(jiān)控，包括加強(qiáng)對(duì)NFT和元宇宙等新興市場(chǎng)企業(yè)IP0的核查，并將針對(duì)快速增長的 數(shù)字資產(chǎn)市場(chǎng)中對(duì)消費(fèi)者造成損害的因素制定對(duì)策。韓國金融服務(wù)委員會(huì)（FSC）則將遵循FATF關(guān)于NFT及其監(jiān) 管的指導(dǎo)，即NFT通常不屬于虛擬資產(chǎn)的定義范圍，也不會(huì) 受到此類監(jiān)管。“如果NFT屬于虛擬資產(chǎn)，他們將被要求根 據(jù)特定金融交易信息法報(bào)告以遵守反洗錢義務(wù)J一位FSC 官員解釋說。2021年9月，日本金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)金融服務(wù)局（FSA）的政策 文件顯示，該機(jī)構(gòu)將開始監(jiān)管NFT代幣以及初始交易所發(fā)行 （IE0）領(lǐng)域。雖然該文件沒有具