企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓講座課件

1、國有產(chǎn)權轉讓、管理層收購及新公司法介紹北京市大成律師事務所國企改制部主任 潘朝金2005年12月26日 7/24/20221主 要 內(nèi) 容一、企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓暫行辦法的解讀二、企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓操作程序三、管理層收購的政策及操作四、新公司法的解析五、事業(yè)單位改制7/24/20222一、辦法的解讀產(chǎn)權的概念 法學原沒有“產(chǎn)權”概念1993年12月21日國家國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的國有資產(chǎn)產(chǎn)權界定和產(chǎn)權糾紛處理暫行辦法（國資法規(guī)發(fā)199368號）第二條對產(chǎn)權的定義：產(chǎn)權是指財產(chǎn)所有權以及與財產(chǎn)所有權有關的經(jīng)營權、使用權等財產(chǎn)權。當時的理解是不包括債權。 7/24/20223一、辦法的解讀黨的十六屆三中全

2、會通過的中共中央關于完善社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定明確指出：“產(chǎn)權是所有制的核心和主要內(nèi)容，包括物權、債權、股權和知識產(chǎn)權等各類財產(chǎn)權?！边@個解釋既將產(chǎn)權與所有權區(qū)分開來，同時也明確了產(chǎn)權包括物權、債權、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)，反映了對于產(chǎn)權定義認識的深化。 7/24/20224一、辦法的解讀決定并進一步提出要建立“歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢”的現(xiàn)代產(chǎn)權制度，這十六個字也成為建立健全現(xiàn)代產(chǎn)權制度的核心原則。辦法延續(xù)了決定中對于產(chǎn)權的理解，在第二條中給出了國有產(chǎn)權的定義 - 是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家

3、所有的其他權益。可以看出，這個定義與決定中的表述不同，但是內(nèi)涵是完全一致的。 7/24/20225一、辦法的解讀一、企業(yè)國有產(chǎn)權交易的原則三公原則進場交易原則保護職工和債權人利益的原則7/24/20226一、辦法的解讀三公原則。公開、公平、公正的“三公”原則是現(xiàn)代法治社會和市場經(jīng)濟的基本原則辦法中規(guī)定旨在最大程度地發(fā)現(xiàn)國有產(chǎn)權的真實價格。信息的公開、交易的公平、結果的公正7/24/20227一、辦法的解讀進場交易原則。辦法第四條規(guī)定：“企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關系的限制?！?辦法出臺的重要目的就是要抓住入場公開競價交易這個關鍵環(huán)節(jié),促

4、進國有產(chǎn)權交易全過程的規(guī)范化。7/24/20228 保護職工和債權人利益的原則。辦法延續(xù)了意見中維護職工合法權益和依法保護債權人利益的思路。 第十一條規(guī)定了國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權轉讓涉及職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經(jīng)職工代表大會討論通過；第十九條規(guī)定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓合同應當包括轉讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案；第二十二條規(guī)定轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當按照有關政策規(guī)定處理好與職工的勞動關系，解決轉讓標的企業(yè)拖欠職工的工資、欠繳的各項社會保險費以及其他有關費用，并做好企業(yè)職工各項社會保險關系的接續(xù)工作；第二十九條規(guī)定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓

5、方案一般應當載明拖欠職工債務的處理方案等。這些規(guī)定都體現(xiàn)了“保護各方利益、維護社會穩(wěn)定”的考慮。7/24/20229 二、企業(yè)國有產(chǎn)權交易中的審批程序 首先，辦法明確了企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的三類批準程序。第一類是辦法第二十五條的規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓。其中，轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準?！钡诙愂堑诙鶙l的規(guī)定：“所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓。重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權轉讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預先報經(jīng)政府有關部門審批。”這兩條規(guī)定體現(xiàn)了分級管理

6、的原則，同時也增加了地方政府對國有產(chǎn)權轉讓的監(jiān)督和決定責任。7/24/202210一、辦法的解讀第三類是二十七條的規(guī)定：“轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權涉及上市公司國有股性質(zhì)變化或者實際控制權轉移的，應當同時遵守國家法律、行政法規(guī)和相關監(jiān)管部門的規(guī)定?！?也就是說，在這種情況下，除了遵守辦法的規(guī)定，還應當遵守證券法、公司法和中國證監(jiān)會等監(jiān)管部門的規(guī)定。但是，要注意這條規(guī)定只是在涉及上市公司國有股性質(zhì)變化或者實際控制權轉移的情況下才適用，并不是指上市公司的國有股權轉讓，因為辦法第二條已經(jīng)明確將金融類企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓和上市公司的國有股權轉讓排除在辦法規(guī)范的范圍之外。7/24/202211一、辦法的解讀辦法第二十

7、八條規(guī)定了決定或批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為應當審查的書面文件，包括：轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權的有關決議文件； 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案；轉讓方和轉讓標的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證； 律師事務所出具的法律意見書； 受讓方應當具備的基本條件； 批準機構要求的其他文件。這其中，最引人注目的就是法律意見書成為必備的報批文件。 7/24/202212一、辦法的解讀三、企業(yè)國有產(chǎn)權交易程序中的法律問題簡單地講，企業(yè)國有產(chǎn)權交易程序可以被劃分為三個階段：產(chǎn)權交易前產(chǎn)權交易中產(chǎn)權交易后在這三個階段中，需要注意的幾個問題包括： （一）產(chǎn)權交易的方式7/24/202213 辦法中規(guī)定了三種產(chǎn)權交易的方式：拍賣、招標和協(xié)議轉讓。前兩

8、種是進場交易的方式，而且基于發(fā)現(xiàn)價格、最大限度保護國有資產(chǎn)的考慮，應當是產(chǎn)權轉讓中的主要方式；而關于協(xié)議轉讓方式，辦法第十八條和第三十條都作了規(guī)定，但是這兩條規(guī)定卻存在著差別。第十八條規(guī)定：“經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式?！?第三十條規(guī)定：“對于國民經(jīng)濟關鍵行業(yè)、領域中對受讓方有特殊要求的，企業(yè)實施資產(chǎn)重組中將企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓給所屬控股企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓，經(jīng)省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準后，可以采取協(xié)議轉讓方式轉讓國有產(chǎn)權?！?/24/202214一、辦法的解讀（二）簽訂產(chǎn)權轉讓合同中應當注意的問題除第十九條第一款規(guī)定的內(nèi)容外

9、，還應當特別注意第二款的規(guī)定：“轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權轉讓合同時，轉讓方應當與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。” 除此而外，第二十條是關于價款支付的特別規(guī)定7/24/202215一、辦法的解讀（三）辦法第三十二條中存在的法律問題 辦法第三十二條規(guī)定，在企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過程中，轉讓方、轉讓標的企業(yè)和受讓方有八種行為之一的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓相關批準機構，應當要求轉讓方終止產(chǎn)權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無效。具體為：7/24/202216 (一)未按本辦法有關規(guī)定在產(chǎn)

10、權交易機構中進行交易的； (二)轉讓方、轉讓標的企業(yè)不履行相應的內(nèi)部決策程序、批準程序或者超越權限、擅自轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權的； (三)轉讓方、轉讓標的企業(yè)故意隱匿應當納入評估范圍的資產(chǎn)，或者向中介機構提供虛假會計資料，導致審計、評估結果失真，以及未經(jīng)審計、評估，造成國有資產(chǎn)流失的； (四)轉讓方與受讓方串通，低價轉讓國有產(chǎn)權，造成國有資產(chǎn)流失的； (五)轉讓方、轉讓標的企業(yè)未按規(guī)定妥善安置職工、接續(xù)社會保險關系、處理拖欠職工各項債務以及未補繳欠繳的各項社會保險費，侵害職工合法權益的； (六)轉讓方未按規(guī)定落實轉讓標的企業(yè)的債權債務，非法轉移債權或者逃避債務清償責任的；以企業(yè)國有產(chǎn)權作為擔保的，轉

11、讓該國有產(chǎn)權時，未經(jīng)擔保權人同意的。 (七)受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉讓方的選擇以及產(chǎn)權轉讓合同簽訂的； (八)受讓方在產(chǎn)權轉讓競價、拍賣中，惡意串通壓低價格，造成國有資產(chǎn)流失的。7/24/202217 （四）.產(chǎn)權轉讓要與國家有關政策規(guī)定相銜接 主要包括以下政策銜接： 產(chǎn)權轉讓中涉及上市公司國有股權管理 向外國及我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的法人、自然人或其他組織轉讓國有產(chǎn)權 國有劃撥土地使用權轉讓和國家出資形成的探礦權、采礦權轉讓 處理與職工的勞動關系以及擔保、拍賣等問題，必須符合國家法律和有關政策規(guī)定 7/24/202218 （五）.國有產(chǎn)權交易各方必須承擔相應的法

12、律責任 辦法對企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓中的8種主要違規(guī)行為予以列示，并明確要求，凡屬違規(guī)的交易行為要及時終止，必要時按照法律程序確認轉讓行為無效；對轉讓方、受讓方、產(chǎn)權轉讓批準機構、社會中介機構、產(chǎn)權交易機構和人員的法律責任進行了明確，違反有關規(guī)定的要受到追究和處罰；構成犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任 目的： 明確產(chǎn)權交易各方必須依法辦事 加大對產(chǎn)權轉讓中國有資產(chǎn)流失的查處力度 增強對違法違規(guī)行為的懲戒措施和威懾力7/24/202219 （六）三類企業(yè)的例外處理1、主輔分離、輔業(yè)改制 ：可以不進場，可核減國有凈資產(chǎn)對于改制企業(yè)國有凈資產(chǎn)按規(guī)定進行各項支付和預留的剩余部分，采取向改制企業(yè)的員工或外

13、部投資者出售的，按照國家有關規(guī)定辦理，具體交易方式可由所出資企業(yè)或其主管部門（單位）決定。具備條件的輔業(yè)企業(yè)，應盡可能進入產(chǎn)權交易市場公開掛牌交易。 2、國有控股高新技術企業(yè)、轉制科研機構 （國辦發(fā)200248號） （國辦發(fā)20039號）：協(xié)議轉讓；股權激勵試點 ，報經(jīng)省級以上財政主管部門或相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。 3、政企尚未分開的單位以及其他單位 ：政府財政主管部門或授權的國有資產(chǎn)監(jiān)管機構批準 7/24/202220二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹第一階段：轉讓方案的制定、批準1、可行性研究和內(nèi)部審議2、轉讓的決定和批準國有資產(chǎn)監(jiān)管結構所出資企業(yè)轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權致使國家不再擁有控股地位的，應

14、當報送本級人民政府批準決定批準所出資企業(yè)其子企業(yè)重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權轉讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)管結構會簽財政部門后批準。批準決定7/24/202221二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為，應當審查下列文件：（1）轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權的有關決議文件（2）企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的基本情況企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為的有關論證情況轉讓標的企業(yè)涉及的經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障部門審核的職工安置方案轉讓標的企業(yè)涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方案企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓收益處置方案企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓公告的主要內(nèi)容7/24/202222二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹（3）轉讓方和轉讓標的

15、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證（4）律師事務所出具的法律意見書（5）受讓方應當具備的基本條件（6）批準機構要求的其他文件7/24/202223二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹第二階段：基礎工作1、清產(chǎn)核資2、財務審計3、資產(chǎn)評估7/24/202224二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹第三階段：產(chǎn)權交易1、選擇產(chǎn)權交易機構，簽訂委托協(xié)議2、披露產(chǎn)權轉讓信息，廣泛征集受讓方轉讓標的的基本情況轉讓標的企業(yè)的產(chǎn)權構成情況產(chǎn)權轉讓行為的內(nèi)部決策及批準情況轉讓標的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務指標數(shù)據(jù)轉讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估核準或者備案情況受讓方應當具備的基本條件其他需披露的事項7/24/202225二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹組織實施產(chǎn)權交易

16、，簽訂產(chǎn)權轉讓合同轉讓與受讓雙方的名稱與住所轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的基本情況轉讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案轉讓標的企業(yè)涉及的債權、債務處理方案轉讓方式、轉讓價格、價款支付時間和方式及付款條件產(chǎn)權交割事項轉讓涉及的有關稅費負擔合同爭議的解決方式合同各方的違約責任合同變更和解除的條件轉讓和受讓雙方認為必要的其他條款7/24/202226二、產(chǎn)權轉讓操作程序介紹第四階段：后續(xù)工作產(chǎn)權登記工商登記其他登記7/24/202227企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓流程圖制定產(chǎn)權轉讓方案可行性研究內(nèi)部審議決策產(chǎn)權轉讓行為審批確定受讓方，簽訂產(chǎn)權轉讓合同結算交割與付款交易鑒證與變更登記清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估轉讓方案是否有重

17、大調(diào)整披露產(chǎn)權轉讓信息組織實施產(chǎn)權交易選擇產(chǎn)權交易機構否是7/24/202228出臺辦法的配套制度企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法產(chǎn)權交易規(guī)范制度產(chǎn)權交易信息統(tǒng)計報告制度產(chǎn)權登記管理、產(chǎn)權界定與糾紛調(diào)處、資產(chǎn)評估項目管理等配套辦法中央企業(yè)制定本企業(yè)管理辦法地方國資監(jiān)管機構的各項貫徹落實7/24/202229 三、管理層收購的政策及操作一、 關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見：有資格作為國有產(chǎn)權轉讓受讓人的經(jīng)營管理者不得參與國有產(chǎn)權轉讓方案的制定；不得參與轉讓國有產(chǎn)權的決策、財務審計、離任審計、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、底價確定等重大事項，嚴禁自賣自買國有產(chǎn)權；經(jīng)營管理者籌集的資金來源必須符合相關的法律法規(guī)規(guī)

18、定；對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負有責任的，不得參與收購本企業(yè)國有產(chǎn)權。7/24/202230 二、企業(yè)國有產(chǎn)權向管理層轉讓暫行規(guī)定 （一）、“管理層” 定義：直接和間接（二）、限制的范圍：大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權和上市公司的國有股權不向管理層轉讓。 (三)、實際開放的范圍：關于印發(fā)中小企業(yè)標準暫行規(guī)定的通知（國經(jīng)貿(mào)中小企2003143號）統(tǒng)計上大中小型企業(yè)劃分辦法（暫行）（國統(tǒng)字200317號）規(guī) 7/24/202231 職工人數(shù)2000人營業(yè)收入30000萬元 同時具備資產(chǎn)總額40000萬元 截至2003年底，全國國有及國有控股企業(yè)共有15萬戶

19、，其中中小型國有及國有控股企業(yè)為14.7萬戶,占98%。 7/24/202232 (四)、具體要求：1、經(jīng)濟責任審計 2、管理層不得參與 ：轉讓方案的制訂以及與此相關的清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構委托等重大事項 3、管理層應當與其他擬受讓方平等競買 4、不得將職工安置費等有關費用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外）；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權轉讓價 5、資金來源的相關證明 7/24/202233 (五)、禁止性規(guī)定1、經(jīng)營業(yè)績下降負有直接責任的 2、故意轉移、隱匿資產(chǎn)，或者在轉讓過程中通過關聯(lián)交易影響標的企業(yè)凈資產(chǎn)的； 3、向中介機構提供虛假資料，導致審計、評估結果失真，或者

20、與有關方面串通，壓低資產(chǎn)評估結果以及國有產(chǎn)權轉讓價格的； 4、違反有關規(guī)定，參與國有產(chǎn)權轉讓方案的制訂以及與此相關的清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構委托等重大事項的。5、無法提供受讓資金來源相關證明的。7/24/202234 (六)、其他限制管理層不得作為改制后企業(yè)的國有股股東代表 管理層要取得改制企業(yè)絕對控股權的，國有產(chǎn)權轉讓應進入國有資產(chǎn)管理機構選定的產(chǎn)權交易機構公開進行，并在公開國有產(chǎn)權轉讓信息時對有關事項進行詳盡披露。 不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國有產(chǎn)權 首先是難以了解受讓人的真實身份。 其次是難以了解受讓方的資金來源。 第三，間接收購形式隱藏了受讓方的資信水

21、平、資本實 力、經(jīng)營管理水平等 第四，間接收購使得收購方的經(jīng)濟性質(zhì)無法確定 7/24/202235四、新公司法解析第一部分 主要立法沿革第二部分 公司法修改的總體評價第三部分 公司法的修改的主要特征 7/24/202236第一部分 主要立法沿革 一、1979年頒布的中外合資經(jīng)營企業(yè)法二、1986年頒布外資企業(yè)法三、1988年頒布中外合作經(jīng)營企業(yè)法四、1992年頒布有限責任公司規(guī)范意見、 股份有限公司規(guī)范意見7/24/202237第一部分 主要立法沿革 五、1993年12月29日八屆人大常委會第五次會議 通過中華人民共和國公司法六、1999年12月25日九屆人大常委會第十三次會議 第一次修正七、

22、2004年8月28日十屆人大常委會第十一次會議 第二次修正八、2005年10月27日十屆人大常委會第十八次會議修訂第三次修正 7/24/202238第二部分 公司法修改總體評價鼓勵投資降低了設立門檻，更方便公司的設立鼓勵創(chuàng)新無形資產(chǎn)可以占到70%公司自治賦予公司章程更多的“契約自由”股份回購為復雜勞動進行股票期權定價排除法律障礙法人格否定股東濫用公司法人格時對債權人的切實保護代表訴訟、累積投票和獨立董事制對中小股東的強力保護同股可以不同利期股、崗位股計劃便捷設立的權威依據(jù)強化公司社會責任和職工保護措施利益相關者的尚方寶劍7/24/202239第二部分 公司法修改總體評價一、公司設立的門檻雙雙降

23、低二、董事會制度的進一步完善三、股東有權決定公司的去留四、”一人公司”終于成為現(xiàn)實五、上市公司治理的日趨完善六、支持國有獨資公司的改革七、有限公司不分紅將被起訴八、中介機構作假將承擔責任7/24/202240第二部分 公司法修改總體評價 資本制度 公司治理制度7/24/202241第三部分 公司法修改主要特征一、資本制度方面1、注冊資本門檻降低2、資本交納的方式3、股東出資方式和結構4、無形資產(chǎn)出資比例4、轉投資規(guī)則6、公司股份回購7、規(guī)制一人公司7/24/202242第三部分 公司法修改主要特征1、注冊資本門檻降低 原公司法是依不同類型的公司、工商企業(yè)、咨詢企業(yè)，一般門檻終限是50萬，現(xiàn)在有

24、限責任門檻是3萬，股份有限公司降為500萬，這應該是一個非常巨大的放寬、寬松。 第二十六條 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十一條 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。7/24/202243第三部分 公司法修改主要特征 2、資本交納的方式 在注冊資本制度上，進行了重大的調(diào)整，以前中國是實到資本制，就是一次注冊，注冊的全部資本金必須實際到帳并經(jīng)驗資，才能形成公司資產(chǎn)。 現(xiàn)在的方法是叫做折中資本制，是在許可資本制和實到資本制之間

25、做了一個承諾資本制，既吸收了兩者的優(yōu)點又規(guī)避了兩者的不足，而且是授權公司董事會，在認為適當?shù)那闆r下，逐步增加公司的實到資金，首次實到資金到20%就可以了，這樣的制度極大的節(jié)約了社會資源，合理的放大了公司的規(guī)模。這對于中國公司的發(fā)展會有極大的好處。 7/24/202244第三部分 公司法修改主要特征 第二十六條 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 第八十一條 股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次

26、出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 7/24/202245第四部分 公司法修改主要特征3、股東出資方式和結構 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 7/24/202246第三部分 公司法修改主要特征4、無形資產(chǎn)出資比例 以前的高新技術企業(yè)，無形技術資產(chǎn)出資也是比較少，現(xiàn)在叫貨幣出資不低于30%，翻譯過來就是無形資產(chǎn)出資上限可以到70%，這應該說也是一個巨大的改

27、變。 第二十七條 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。7/24/202247第三部分 公司法修改主要特征5、轉投資規(guī)則公司轉投資限額取消 現(xiàn)行公司法規(guī)定,公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的,除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外,所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%,但不包括公司在投資后所接受的被投資公司以利潤轉增的資本，現(xiàn)取消了這一限制。 7/24/202248第三部分 公司法修改主要特征6、公司股份回購現(xiàn)行公司法規(guī)定,公司不得收購本公司的股票,但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。即現(xiàn)行法律對不以注銷為目的的股份回購是禁止的

28、。 新公司法對此作了重大調(diào)整,允許公司在以下幾種情況下經(jīng)股東大會決議,收購本公司股份： (1)減少公司資本； (2)與持有本公司股票的其他公司合并； (3)將股份獎勵給本公司職工,收購的本公司股票不得超過已發(fā)行股份總額的5%。 7/24/202249第三部分 公司法修改主要特征7、規(guī)制一人公司 第五十九條 一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 第六十三條 一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。 第六十四條 一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。7

29、/24/202250第三部分 公司法修改主要特征 一方面在法律上承認一人公司 另一方面對一人公司從嚴規(guī)制 權衡利弊，尋求平衡7/24/202251第三部分 公司法修改主要特征二、法人治理制度方面1、健全董事會制度，突出董事會集體決策作用，細化了董事會議事規(guī)則（1）增設董事長不履行職務的應對措施。 第一百一十條第二款 董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務。7/24/202252 （2）增設有關董事會臨時會議提議權的規(guī)定。 第一百一十一條第二款 代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，

30、可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。（3）明確規(guī)定董事?lián)碛衅降鹊谋頉Q權。 第一百一十二條第二款 董事會決議的表決，實行一人一票。 7/24/202253 （4）刪去了董事會可以授權董事長在董事會閉會期間行使董事會部分職權的規(guī)定。（5）明確規(guī)定上市公司應當設獨立董事和董事會秘書。 第一百二十三條 上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定。 第一百二十四條 上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。7/24/202254 2、完善監(jiān)事會的組織方式和議事規(guī)則，強化監(jiān)事會的監(jiān)督職權 （

31、1）關于監(jiān)事會的組織方式：現(xiàn)行法僅規(guī)定監(jiān)事會成員不得少于三人并應在其中推選一名召集人 第一百一十八條第三款 監(jiān)事會設主席一人，可以設副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。7/24/202255 （2）關于監(jiān)事會的議事規(guī)則 第一百二十條 監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以

32、上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。（3）關于監(jiān)事會的監(jiān)督職權 公司法第五十四、五十五條不但規(guī)定“監(jiān)事會行使職權所必需的費用，由公司承擔”，而且增設了以下幾項職權： 7/24/202256 （a）罷免建議權。監(jiān)事會有權“對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議”。 （b）召集和主持股東大會會議權。監(jiān)事會有權在董事會不履行“本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時”召集和主持股東大會會議。 （c）提案權。監(jiān)事會有權“向股東會會議提出提案”。 （d）質(zhì)詢權和建議權。監(jiān)事可以列席董事會會議“并對董事會決議事項提出質(zhì)

33、詢或者建議”。 7/24/202257 （e）調(diào)查權。監(jiān)事會“發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔?！?（f）訴訟權。監(jiān)事會可以依照公司法第一百五十二條的規(guī)定（即根據(jù)特定股東的請求，要求執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失的董事和高級管理人員承擔賠償責任），對董事、高級管理人員提起訴訟。7/24/202258 3、完善股東大會的召集程序和議事規(guī)則 （1）縮短股東大會召集程序中的通知時間。 第一百零三條第一款 召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應當于

34、會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。并且股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。 （現(xiàn)行法除對無記名股票定為四十五日外均規(guī)定為三十日）。7/24/202259 （2）增設董事長不召集和不主持股東大會的應對措施。 第一百零二條 股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以

35、上股份的股東可以自行召集和主持。7/24/202260 （3）增設股東臨時提案權。 第一百零三條第二款 單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應當屬于股東大會職權范圍，并有明確議題和具體決議事項。7/24/202261 （4）擴大絕對多數(shù)決議的適用范圍。 第一百零四條第二款增加規(guī)定，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本、變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過； 第一百二十二條增加規(guī)定，“上市公司在一年內(nèi)購買、

36、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過?！?7/24/202262 （5）引入累積投票制。 第一百零六條第一款規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實行累積投票制。 這里，法律并未強制要求選舉董、監(jiān)事必須實行累積投票制，但根據(jù)上市公司治理準則，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，股東大會在董事選舉中應當采用累積投票制，以充分反映中小股東的意見。 7/24/202263 關于累積投票制，簡要介紹如下： 例如： 股東甲擁有26股， 股東乙擁有74股， 在股東大會上應選出3名董事

37、 累積投票制下： 甲總票數(shù)：78（263） 乙總票數(shù)：222（743） 7/24/202264董事候選人直接投票制累積投票制甲股東乙股東選舉結果甲股東乙股東（1）乙股東（2）選舉結果候選人12678候選人2260候選人3260候選人4747480候選人5747474候選人67474687/24/202265 例如： 股東甲擁有40股， 股東乙擁有60股， 在股東大會上應選出5名董事 累積投票制下： 甲總票數(shù)：200（405） 乙總票數(shù)： 300（605） 7/24/202266董事候選人直接投票制累積投票制甲股東乙股東選舉結果甲股東乙股東（1）乙股東（2）選舉結果候選人14067候選人2406

38、6候選人34065候選人4401候選人5401候選人6606073候選人7606074候選人8606075候選人9606076候選人0606027/24/202267 美國公司法學者威廉姆斯（C.Williams）和坎貝爾（Campbell）的研究，股東運用以下公式可以精確地計算出自己欲選舉特定董事所需的股份數(shù)： X(YN1)/(N2+1)+1 X代表某股東欲選出特定數(shù)額的董事所需的最低股份數(shù)， Y代表股東大會上享有投票權的股份總數(shù)，N1代表某股東欲選出的董事人數(shù)， N2代表應選出的董事總人數(shù)。 7/24/202268 例如，某公司發(fā)行在外的股份總數(shù)為3000股 （Y3000） 股東大會擬選舉

39、3名（N23）董事。 某股東擬選舉自己及其妻子（N12）擔任董事， 那么他至少需持有： （30002）/（3+1）+11501股。 7/24/202269 4、加強公司職工對公司治理的參與度，維護員工合法權益（1）要求監(jiān)事會中的職工代表比例不得低于三分之一，并允許董事會成員中有職工代表。 第一百一十八條第二款 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。（現(xiàn)行法未規(guī)定比例不得低于三分之一。） 第一百零九條第二款 董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。7/24

40、/202270 （2）增加公司必須依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險，并與代表職工的公司工會“就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項”簽訂集體合同的規(guī)定（公司法第十七條、第十八條第一款）。 （3）增加公司在研究決定“改制”方面的重大問題時，“應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議”的規(guī)定（公司法第十八條第三款）。7/24/202271 （4）增設公司可以將股份獎勵給本公司職工的規(guī)定。 第一百四十三條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（三）將股份獎勵給本公司職工”，依此規(guī)定收購本公司股份的，應當經(jīng)股東大會決議；并且收購

41、的股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份應當在一年內(nèi)轉讓給職工。7/24/202272第三部分 公司法修改主要特征三、放松管制，更加注重意思自治(一)大大增強了當事人意思自治的空間 “除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”； 或者“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”； 或者“公司章程另有約定的除外”。7/24/202273第三部分 公司法修改主要特征(二)強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結合 公司法的功能是對公司內(nèi)外法律關系的全面調(diào)整。由此決定公司法規(guī)應是強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的結合。 7/24/202274第三部分 公司法修改主要特征(三)強制性規(guī)

42、范與任意性規(guī)范的分界兩個基本原則： 第一，調(diào)整公司內(nèi)部關系的規(guī)范應主要是任意性規(guī)范，而調(diào)整公司外部關系的規(guī)范應主要是強制性規(guī)范。只涉及股東和公司利益的規(guī)范應主要是任意性規(guī)范，而涉及第三人、尤其是涉及債權人利益的規(guī)范應主要是強制性規(guī)范。 7/24/202275第三部分 公司法修改主要特征(三)強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的分界兩個基本原則： 第二，有限責任公司體現(xiàn)人合性，體現(xiàn)當事人之間的意思自治，以任意性規(guī)范為主，強制性規(guī)范為輔。股份有限公司體現(xiàn)資合性，同時體現(xiàn)社會性，基本上屬于強制性的，公司章程違反法律的規(guī)定，均會導致無效。 7/24/202276第三部分 公司法修改主要特征四、重視公司相關利益主體

43、的利益平衡(一) 對債權人利益的保護 第二十條 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。7/24/202277第三部分 公司法修改主要特征 公司法人格否認又稱“刺破公司面紗”、“揭開公司面紗”，指在具體的法律關系中，基于特定事由，否認公司的獨立人格，使股東在某些場合對公司債務承擔連帶責任的法律制度。 7/24/202278第三部分 公司法修改主要特征(二) 對股東利益的保護1、增加股東訴權 第二十二條 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律

44、、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 7/24/202279第三部分 公司法修改主要特征 第七十五條 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 7/24/202280第三部分 公司法修改主要特征 第一百五十二條 董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第

45、一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 7/24/202281第三部分 公司法修改主要特征 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 7/24/202282第三部分 公司法修改主要特征 第一百五十三條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 7/24/202283第三部分 公司法修改主要特征(二) 對股東利益的保護2、可查閱公司賬簿 第三十四條 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕