第十七章商標(biāo)權(quán)的取得

1、第十七章 商標(biāo)權(quán)的取得第一節(jié) 概述 商標(biāo)權(quán)的取得，是指商標(biāo)權(quán)與作為權(quán)利主體的商標(biāo)所有人的結(jié)合，解決的是根據(jù)什么原則和通過何種程序獲得商標(biāo)專有權(quán)的問題。關(guān)于這個(gè)問題，各國商標(biāo)法的規(guī)定不盡相同。多數(shù)國家采取注冊在先的原則，極少數(shù)國家采取使用在先的原則，還有少數(shù)國家采取混合原則。 根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，在我國取得商標(biāo)專用權(quán)，有以下兩種情況： 其一，經(jīng)申請商標(biāo)注冊并獲準(zhǔn)注冊而獲得商標(biāo)專用權(quán)，即原始取得。 其二，通過訂立合同（商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)贈(zèng)與合同），依法受讓注冊商標(biāo)而獲得商標(biāo)專用權(quán)，即繼受取得。 由此，在我國商標(biāo)專用權(quán)取得的核心在于商標(biāo)的注冊，商標(biāo)專用權(quán)取得所應(yīng)遵循的原則和程序?qū)嶋H上就是商標(biāo)注冊的

2、原則和程序。第二節(jié) 商標(biāo)注冊的原則一、自愿注冊的原則 二、申請?jiān)谙仍瓌t三、優(yōu)先權(quán)原則四、一類商品一個(gè)商標(biāo)一件申請的原則 第三節(jié) 商標(biāo)注冊程序一、商標(biāo)注冊的申請（一）商標(biāo)注冊申請前的查詢（二）商標(biāo)注冊的分類申請（三）商標(biāo)注冊申請的具體要求 按照商標(biāo)法第3條的規(guī)定，商標(biāo)分為商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。不同的商標(biāo)，在申請注冊時(shí)，在具體要求上也有一定的差別。 1.商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)的注冊申請。(1)應(yīng)當(dāng)按照公布的商品和服務(wù)分類表按類申請。 (2)每一件商標(biāo)注冊申請應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)注冊申請書、商標(biāo)圖樣及相關(guān)文字說明。 (3)商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)提交打字或者印刷的商標(biāo)注冊申請等有關(guān)文件、身份

3、證件復(fù)印件及其他證明文件。2.集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的注冊申請 。(1)應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)注冊申請書及商標(biāo)圖樣。(2)向商標(biāo)主管機(jī)關(guān)交送主體資格證明及其他證明文件。(3)向商標(biāo)主管機(jī)關(guān)交送商標(biāo)的使用管理規(guī)則。 （四）商標(biāo)注冊申請日期的確定 商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)主管機(jī)關(guān)收到商標(biāo)注冊申請文件的日期為準(zhǔn)。 商標(biāo)主管機(jī)關(guān)在收到商標(biāo)注冊申請文件時(shí)，對于申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的申請予以受理并書面通知申請人。手續(xù)不齊備或未按規(guī)定填寫申請書件的不予受理，書面通知申請人并說明理由。 申請手續(xù)基本齊備或者申請書件基本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，通知申請人予以補(bǔ)正，限其自收到通知之日起日內(nèi)，按照指定內(nèi)

4、容予以補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。在規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保留申請日期；期滿未補(bǔ)正的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。申請日期不予保留。 兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請注冊的，各申請人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。 同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局； 不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定一個(gè)申請人，駁回其他人的注冊申請。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申

5、請人。 （五）注冊商標(biāo)的變更申請 注冊商標(biāo)需要在同一類的其他商品上使用的或者刪減指定的商品的、需要改變其標(biāo)志的、需要變更注冊人的名義、地址、代理人或者其他注冊事項(xiàng)的，都應(yīng)當(dāng)提出申請，向商標(biāo)局辦理變更手續(xù)。商標(biāo)局核準(zhǔn)后，發(fā)給商標(biāo)注冊人相應(yīng)證明，并予以公告；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人并說明理由。 另外，變更商標(biāo)注冊人名義的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)登記機(jī)關(guān)出具的變更證明文件。未提交變更證明文件的，可以自提出申請之日起日內(nèi)補(bǔ)交；期滿不提交的，視為放棄變更申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。 （六）申請中優(yōu)先權(quán)的主張 1.商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一

6、商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。但同時(shí)應(yīng)提出書面聲明，并且在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的商標(biāo)注冊申請文件的副本，該副本應(yīng)當(dāng)經(jīng)受理該申請的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)證明，并注明申請日期和申請?zhí)枺晃刺岢鰰媛暶骰蛘哂馄谖刺峤簧虡?biāo)注冊申請文件的副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。 2.商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人也可以享有優(yōu)先權(quán)。但同時(shí)應(yīng)提出書面聲明，并且在三個(gè)月內(nèi)提交展出其商品的展覽會(huì)名稱、在展出商品上使用該商標(biāo)的證據(jù)、展出日期等證明文件，該證明文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)國

7、務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定的機(jī)構(gòu)認(rèn)證；展出其商品的國際展覽會(huì)是在中國境內(nèi)舉辦的除外；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。 二、商標(biāo)注冊的審查和核準(zhǔn) （一）商標(biāo)注冊審查準(zhǔn)、駁的依據(jù) 商標(biāo)注冊審查準(zhǔn)、駁的依據(jù)主要指的是三個(gè)方面的規(guī)定： 1、商標(biāo)法有關(guān)商標(biāo)注冊申請必備條件的規(guī)定。 2、商標(biāo)法有關(guān)商標(biāo)注冊初步審定標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 。 3、實(shí)施條例中有關(guān)商標(biāo)注冊審定的規(guī)定 商標(biāo)局對受理的商標(biāo)注冊申請，依照商標(biāo)法及實(shí)施條例進(jìn)行審查，對符合規(guī)定的或者在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊申請符合規(guī)定的，予以初步審定并公告；對不符合規(guī)定的予以駁回，書面通知申請人并說明理由。 商標(biāo)局對在部分指定商品上使用

8、商標(biāo)的注冊申請予以初步審定的，申請人可以在異議期滿之日前，申請放棄在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊申請；申請人放棄在部分指定商品上使用商標(biāo)的注冊申請的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)撤回原初步審定，終止審查程序，并重新公告。（二）商標(biāo)注冊的形式審查和實(shí)質(zhì)審查1.形式審查(1)審查商標(biāo)申請人的申請資格和商標(biāo)申請的程序。(2)審查商標(biāo)的申請日期，編寫申請?zhí)枴?3) 審查是否一份申請書只申報(bào)了一件商標(biāo)。(4)審查商標(biāo)申請有關(guān)文件，商標(biāo)圖樣是否送齊和申請注冊費(fèi)用是否繳納。 通過審查，如果手續(xù)不齊備或者未按照規(guī)定填寫申請書件的，予以退回，申請日不予保留。申請手續(xù)基本齊備或者申請書件基本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，商標(biāo)局通知申請

9、人予以補(bǔ)正，限期在收到通知之日起15日內(nèi)，按指定內(nèi)容補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。限期補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保留申請日期；未作補(bǔ)正或者超過期限補(bǔ)正的，予以退回，申請日期不予保留。申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請書的，編寫申請?zhí)?，發(fā)給受理通知書。 2.實(shí)質(zhì)審查(1)商標(biāo)是否具備法定的構(gòu)成要素；(2)商標(biāo)是否具有顯著特征；(3)商標(biāo)是否違背商標(biāo)法規(guī)定的禁用條款；(4)商標(biāo)是否與他人在同一種商品或類似商品上注冊的商標(biāo)，申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，撤銷、失效不滿一年的注冊商標(biāo)混同；(5)商標(biāo)是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，或?qū)僖圆徽?dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)的情況；(6)商標(biāo)同商品結(jié)合起來的客觀效果如何。 上述的審

10、查標(biāo)準(zhǔn)中，(1)(2)(3)(4)(6)項(xiàng)是對商標(biāo)的合法性和顯著性的審查，即對申請注冊的商標(biāo)的絕對條件的審查。(5)項(xiàng)是對商標(biāo)是否與在先權(quán)利發(fā)生沖突的審查，即對申請注冊商標(biāo)的相對條件的審查。 申請注冊的商標(biāo)，凡具備的法定的構(gòu)成要素，具有顯著的特征，不違背禁用條款，不與他人的注冊商標(biāo)混同，沒有侵害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，同使用的商品結(jié)合起來效果好，即應(yīng)初步審定，予以公告。否則駁回其申請，不予公告。 （三）商標(biāo)注冊的初步審定和公告 凡經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查認(rèn)為符合要求的商標(biāo)，即應(yīng)初步審定，予以公告。 1.初步審定程序。初步審定是商標(biāo)局指定的工作人員對申請注冊的商標(biāo)進(jìn)行認(rèn)真審查，認(rèn)為符合商標(biāo)法的各項(xiàng)規(guī)定，做出可以

11、初步核準(zhǔn)的審定。 2.公告程序。由商標(biāo)局對申請注冊的商標(biāo)進(jìn)行初步審定后，凡符合本法有關(guān)規(guī)定的，予以公告。公告在商標(biāo)局編印的定期刊物商標(biāo)公告上進(jìn)行。對初步審定公告的商標(biāo)，任何人如果認(rèn)為不符合商標(biāo)法的規(guī)定，均可以在法定期限內(nèi)提出異議，要求撤銷審定的商標(biāo)。 （四）駁回商標(biāo)注冊申請的程序及其復(fù)審程序 商標(biāo)局依照商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定對商標(biāo)注冊申請進(jìn)行審查后認(rèn)為不符合法律規(guī)定的，駁回其申請，發(fā)給商標(biāo)注冊申請人駁回申請書，寫明駁回的理由及請求復(fù)審的期限。對駁回申請的商標(biāo)申請復(fù)審的，申請人應(yīng)當(dāng)在收到駁回通知之日起15日內(nèi)，向商標(biāo)評審委員會(huì)提交申請書，并按照對方當(dāng)事人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本；基于商標(biāo)局的決定書或者裁

12、定書申請復(fù)審的，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)附送商標(biāo)局的決定書或者裁定書副本。 商標(biāo)評審委員會(huì)收到申請書后，經(jīng)審查，符合受理?xiàng)l件的，予以受理；不符合受理?xiàng)l件的，不予受理，書面通知申請人并說明理由；需要補(bǔ)正的，通知申請人自收到通知之日起日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定的，商標(biāo)評審委員會(huì)不予受理，書面通知申請人并說明理由；期滿未補(bǔ)正的，視為撤回申請，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。 商標(biāo)評審委員會(huì)受理商標(biāo)評審申請后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將申請書副本送交對方當(dāng)事人，限其自收到申請書副本之日起日內(nèi)答辯；期滿未答辯的，不影響商標(biāo)評審委員會(huì)的評審。當(dāng)事人需要在提出評審申請或者答辯后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請書或者答辯書中聲明，并在個(gè)

13、月內(nèi)提交；期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。商標(biāo)評審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請求或者實(shí)際需要，可以決定對評審申請進(jìn)行公開評審并提前日書面通知當(dāng)事人。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在通知書指定的期限內(nèi)作出答復(fù)。申請人不答復(fù)也不參加公開評審的，其評審申請視為撤回，被申請人不答復(fù)也不參加公開評審的，商標(biāo)評審委員會(huì)可以缺席評審。 申請人在商標(biāo)評審委員會(huì)作出決定、裁定前，要求撤回申請的，經(jīng)書面向商標(biāo)評審委員會(huì)說明理由，可以撤回；撤回申請的，評審程序終止。申請人撤回商標(biāo)評審申請的，不得以相同的事實(shí)和理由再次提出評審申請。 商標(biāo)評審委員會(huì)做出決定后，應(yīng)以書面形式通知申請人。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日

14、起30日內(nèi)向人民法院起訴。 （五）商標(biāo)異議裁定程序及復(fù)審程序 對商標(biāo)局初步審定并公告的商標(biāo)，自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。當(dāng)事人不服的，可自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會(huì)申請復(fù)審，由商標(biāo)評審委員會(huì)做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會(huì)的裁定不服的，可自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。對于商標(biāo)復(fù)審程序的對方當(dāng)事人，人民法院依照民事訴訟法的規(guī)定將其作為第三人參加訴訟。 對商標(biāo)局初步審定予以公告的商標(biāo)提出異議的，異議人應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)異議書一式兩份，寫明被異議商標(biāo)刊登商標(biāo)公告的

15、期號及初步審定號。商標(biāo)異議書應(yīng)當(dāng)有明確的請求和事實(shí)依據(jù)，并附送有關(guān)證據(jù)材料。 商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)異議書副本及時(shí)送交被異議人，限其自收到商標(biāo)異議書副本之日起日內(nèi)答辯。被異議人不答辯的，不影響商標(biāo)局的異議裁定。 商標(biāo)局在對異議書答辯書中所陳述的事實(shí)和理由進(jìn)行認(rèn)真的研究后，依法做出裁定，并書面通知當(dāng)事人。經(jīng)裁定異議不能成立的，予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給注冊商標(biāo)證，并予公告，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間自初審公告3個(gè)月期滿之日起計(jì)算；經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，自該商標(biāo)異議期滿之日起至異議裁定生效前，對他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志的行為不具有追溯力；但是，因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。經(jīng)裁定異議成立的，不予核準(zhǔn)注冊。被異議商標(biāo)在