施工現(xiàn)場法律風(fēng)險防范技巧

1、 施工現(xiàn)場法律(fl)風(fēng)險防范技巧共三十四頁施工現(xiàn)場法律風(fēng)險(fngxin)防范技巧施工現(xiàn)場法律(fl)風(fēng)險的分類按照項目管理內(nèi)容，進(jìn)行法律風(fēng)險防范施工現(xiàn)場法律風(fēng)險的動態(tài)控制共三十四頁 施工現(xiàn)場法律風(fēng)險的分類根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以有多種分類，今天我們只是簡單(jindn)的介紹三種常用的分類 第一部分： 施工現(xiàn)場法律風(fēng)險的分類 根據(jù)不同(b tn)的標(biāo)準(zhǔn)，可以有多種分類，目前并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，我們今天只是介紹常用的三種根據(jù)承擔(dān)的法律責(zé)任形式分類1、民事：合同、侵權(quán)2、行政3、刑事根據(jù)建設(shè)項目的生命周期1、項目前期2、項目實施階段3、項目運(yùn)營（使用）根據(jù)建設(shè)項目的管理內(nèi)容分類1、項目組織的法律風(fēng)險

2、2、施工成本3、進(jìn)度控制4、質(zhì)量控制5、安全與環(huán)境管理6、合同管理7、知識產(chǎn)權(quán)共三十四頁時間(shjin)決策(juc)階段（DM）實施階段 (PM)使用階段(FM)編制項目建議書編制可行性研究報告設(shè)計準(zhǔn)備設(shè)計（初、技術(shù)、施工圖）施工動用前準(zhǔn)備（試運(yùn)行）竣工驗收保修階段建設(shè)項目全生命周期共三十四頁 第二部分：根據(jù)項目管理內(nèi)容進(jìn)行法律風(fēng)險防范： 一：施工項目組織帶來的法律風(fēng)險（結(jié)構(gòu)：案例+法律分析+防范措施） 1、案例 某施工企業(yè)承攬到某住宅樓后，即組織項目部進(jìn)駐該施工現(xiàn)場。根據(jù)合同約定該工程主體封頂后，發(fā)包人才開始向承包人撥付工程款。由于開工項目較多，承包人內(nèi)部資金緊張，在某次生產(chǎn)會上，承包商

3、單位負(fù)責(zé)人要求各項目部要想辦法解決項目部面臨的資金壓力。 該項目部的項目經(jīng)理經(jīng)過反復(fù)考慮后，決定和業(yè)主進(jìn)行協(xié)商，試圖通過借款的形式解決項目部面臨的資金壓力，多次溝通后，發(fā)包人同意了該項目經(jīng)理的請求，在主體施工階段，該項目經(jīng)理多次以借條的形式從發(fā)包人處累積借款200多萬元。 春節(jié)過后，該項目部項目經(jīng)理不辭而別，承包商這才意識到問題的嚴(yán)重性，經(jīng)過會計核對，該項目部在年前施工階段，材料費(fèi)及租賃費(fèi)均為對外支付，僅支付木工、鋼筋、混凝土班組人工費(fèi)60萬元左右，其余借款均不知去向。 主體工程完成后，發(fā)包人從應(yīng)付(yng f)工程款中扣除200多萬元，承包商只能是作繭自縛。向公安部門報案后，該項目部經(jīng)理至今

4、沒有歸案。 共三十四頁案例二： 某大型國有企業(yè)承攬到 文登市大潤發(fā)超市建設(shè)工程，以勞務(wù)分包的形式將該工程腳手架搭設(shè)工程（含材料(cilio)租賃）分包給某勞務(wù)公司。由于該勞務(wù)公司實力有限，很多租賃商對其不信任，在租賃腳手架周轉(zhuǎn)材料(cilio)時，要求勞務(wù)公司支付足額的押金，勞務(wù)公司一時沒有過多的資金支付，所以周轉(zhuǎn)材料(cilio)供應(yīng)不及時，嚴(yán)重影響了該工程的生產(chǎn)。 查明原因后，總承包商項目部認(rèn)為，租賃商主要是擔(dān)心勞務(wù)公司的支付能力，如果由項目部進(jìn)行擔(dān)保，租賃商就沒有后顧之憂了。 和租賃商溝通后，租賃商表示在總承包商項目部提供擔(dān)保的情況下，可以不支付押金，就可以將腳手架周轉(zhuǎn)材料租賃給勞務(wù)公司

5、，項目部相關(guān)人員商量后認(rèn)為，勞務(wù)公司勞務(wù)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)從總承包單位支付，在這種條件下，擔(dān)保是沒有風(fēng)險的，為加快施工進(jìn)度，即與租賃商簽訂擔(dān)保合同。 主體工程完成后，僅卡件一項就損失50多萬元，架管損失幾千米，原因是該工程采用大模板施工，很多架管被切割，僅此一項就需要補(bǔ)償租賃商100多萬元，勞務(wù)分包商的工程價款不過60多萬元，即使一分不支付，總承包單位需向租賃商承擔(dān)100多萬元費(fèi)用。 目前該案已經(jīng)判決，總承包商向勞務(wù)分包人追償時，該勞務(wù)公司已經(jīng)無財產(chǎn)可執(zhí)行。 共三十四頁 案例一：法律(fl)分析 合同法第五十條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的

6、以外(ywi)，該代表行為有效 建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理，是指受企業(yè)法定代表人委托，對工程項目施工全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是建筑施工企業(yè)在工程項目上的代表人。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)對項目經(jīng)理的借款行為承擔(dān)民事責(zé)任共三十四頁 案例二：法律(fl)分析 擔(dān)保法第十九條 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定(yudng)或者約定(yudng)不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。承包商在擔(dān)保合同合同中對保證方式及限額沒有做出約定施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)對勞務(wù)企業(yè)的行為承擔(dān)民事責(zé)任。共三十四頁 防范措施 法律(fl)方面 組織(zzh)方面施工合同中對項目經(jīng)理的授權(quán)明確與發(fā)包人建立嚴(yán)格的財務(wù)往來制度完善項目部組織結(jié)構(gòu)問題延伸：1、掛靠2、

7、借用資質(zhì)3、項目經(jīng)理以個人財產(chǎn)對工程擔(dān)保問題共三十四頁 組織(zzh)論： 系統(tǒng)的目標(biāo)決定了系統(tǒng)的組織，而組織是目標(biāo)能否實現(xiàn)的決定性因素(yn s)，這是組織論的一個重要結(jié)論。 常用組織結(jié)構(gòu)模式職能組織結(jié)構(gòu)模式線性組織結(jié)構(gòu)模式矩陣組織結(jié)構(gòu)模式共三十四頁 職能(zhnng)組織結(jié)構(gòu)模式： AB1 B2B3C1C2C3C4共三十四頁 線性組織結(jié)構(gòu)(jigu)模式： AB1B2B3C21C22C23.共三十四頁 矩陣組織(zzh)結(jié)構(gòu)模式： 總經(jīng)理或副總經(jīng)理計劃(jhu)管理技術(shù)管理合同管理財務(wù)管理項目部1項目部2項目部3共三十四頁二、建設(shè)(jinsh)工程項目施工成本控制帶來的法律風(fēng)險（案例+法律

8、分析+防范技巧）案例(n l)一： 高新技術(shù)企業(yè)新建廠區(qū)里某8層框架結(jié)構(gòu)辦公樓工程，采用公開招標(biāo)的方式選定A公司作為施工總承包。施工合同中約定鋼筋、水泥等主要材料由業(yè)主供應(yīng)，其它材料由總承包方負(fù)責(zé)采購。 鋼筋進(jìn)場時，業(yè)主指令總承包方對該批鋼筋進(jìn)行進(jìn)場驗證，進(jìn)場驗證時供貨商只提供了合格證，考慮到該鋼材生產(chǎn)廠家信譽(yù)及以前使用該廠家鋼筋質(zhì)量狀況，故總承包方同樣予以驗證。并作了見證取樣復(fù)試，復(fù)試檢測結(jié)果為合格，總承包方直接安排投入使用。 在結(jié)構(gòu)施工至三層柱時，當(dāng)?shù)刭|(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)例行檢查時原位取樣測試，發(fā)現(xiàn)鋼材原材存在質(zhì)量問題，而此時，第一層、第二層結(jié)構(gòu)全部使用的是這一批鋼筋，質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)提出對已完成結(jié)構(gòu)

9、部分做結(jié)構(gòu)實體檢測，經(jīng)檢測雖然存在問題，但不影響結(jié)構(gòu)安全，仍能滿足原設(shè)計荷載要求。 總承包方認(rèn)為鋼筋為業(yè)主供應(yīng)材料，而且進(jìn)場時也按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了進(jìn)場驗收，出現(xiàn)的任何問題均與總承包方無關(guān)，所以由此造成的損失及責(zé)任應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)。而業(yè)主則認(rèn)為鋼筋進(jìn)場后辦理了交接手續(xù)，轉(zhuǎn)交給總承包方，總承包方也已同意接受，所以由此造成的損失應(yīng)由總承包方負(fù)責(zé)。共三十四頁 法律(fl)分析： 產(chǎn)品質(zhì)量法第四十三條：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求(yoqi)賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求(yoqi)賠償。建筑法第五十四條：建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)

10、計或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、降低工程質(zhì)量。 建筑設(shè)計單位和建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。 建設(shè)單位供應(yīng)的鋼材存在質(zhì)量缺陷。 建設(shè)單位是產(chǎn)品銷售者嗎？ 該工程應(yīng)該拆除還是應(yīng)該做修復(fù)處理。 承包單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任。共三十四頁 贏得(yngd)值法（EVM）：1967年美國國防部首次確立。 影響(yngxing)因素成本控制人工費(fèi)材料費(fèi)機(jī)械費(fèi)措施費(fèi)管理費(fèi)比較分析預(yù)測糾偏檢查共三十四頁 第三(d sn)部分、施工進(jìn)度某公司中標(biāo)(zhn bio)一高層寫字樓工程，在開工之前，向監(jiān)理工程師提交詳細(xì)的施工組織設(shè)計和網(wǎng)絡(luò)圖。1

11111012AEFJCDKBGHIM334443246336J5共三十四頁 事件一：E工作由由業(yè)主委托專業(yè)公司(n s)施工，在施工過程中，由于各方面的原因，使該工作延長了2個月。經(jīng)業(yè)主評估，認(rèn)為此工作的時間延長不僅與專業(yè)公司有關(guān)，同時與該中標(biāo)公司有關(guān)，雙方責(zé)任各占一半。 事件二：I工作由于設(shè)計變更圖紙原因，造成持續(xù)時間延長2個月。 現(xiàn)場監(jiān)理工程師對上述兩事件均給與了工期延長簽證，承包商能否獲得工期補(bǔ)償?？偣て谘娱L多長時間。共三十四頁 事件一E工作總共延長2個月，但其中中標(biāo)單位承擔(dān)一個月，E工作只能得到工期賠償1個月。事件二,I工作由于設(shè)計變更原因延誤(ynw)2個月，

12、屬于業(yè)主方承擔(dān)責(zé)任的范圍，I工作可得到工期賠償2個月?？偣て陧樠右粋€月。共三十四頁 第四部分：施工(sh gng)質(zhì)量工程質(zhì)量責(zé)任(zrn)范圍承擔(dān)責(zé)任的形式發(fā)包人擅自使用的后果工程質(zhì)量事故分析濱州泰安一箭與吉和牧業(yè)案件糾紛共三十四頁 第五(d w)部分：安全與文明施工共三十四頁 時間： 2009年6月27日清晨5時30分左右 上海樓盤倒塌事故 地點(diǎn)(ddin)： 上海閔行區(qū)蓮花南路、羅陽路口西側(cè)“蓮花河畔景苑”小區(qū) 事件： 一棟在建的13層住宅樓全部倒塌，造成一名工人死亡。慶幸的是，由于倒塌的高樓尚未竣工交付使用，所以，事故并沒有釀成居民(jmn)傷亡事故。 共三十四頁 第二十六條施工單位應(yīng)

13、當(dāng)在施工組織設(shè)計中編制安全技術(shù)措施(cush)和施工現(xiàn)場臨時用電方案，對下列達(dá)到一定規(guī)模的危險性較大的分部分項工程編制專項施工方案，并附具安全驗算結(jié)果，經(jīng)施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人、總監(jiān)理工程師簽字后實施，由專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督：(一)基坑支護(hù)與降水工程；(二)土方開挖工程；(三)模板工程；(四)起重吊裝工程；(五)腳手架工程；(六)拆除、爆破工程；(七)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門規(guī)定的其他危險性較大的工程。對前款所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專項施工方案，施工單位還應(yīng)當(dāng)組織專家進(jìn)行論證、審查。本條第一款規(guī)定的達(dá)到一定規(guī)模的危險性較大工程的標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院建設(shè)

14、行政主管部門會同國務(wù)院其他有關(guān)部門制定。共三十四頁 第六 部分(b fen)：合同管理1、建筑工程施工合同中約定的獎罰條件違反(wifn)公平、有償?shù)幕驹瓌t，顯失公平的應(yīng)予撤銷。濟(jì)南一建與山東宏泰房產(chǎn)公司糾紛案（1997年）2、裝飾工程施工 合同糾紛中認(rèn)定工程造價不應(yīng)僅以鑒定結(jié)果確定。3、利息是付款責(zé)任的附隨義務(wù)，屬于法定孳息，與當(dāng)事人應(yīng)有的付款責(zé)任同時產(chǎn)生。共三十四頁 七：知識產(chǎn)權(quán)方面 1、建筑作品: 按照世界知識產(chǎn)權(quán)組織與聯(lián)合國教科文組織1986年公布的一份文件，建筑作品包括兩項內(nèi)容： （1）建筑物本身（僅僅指外觀、裝飾或設(shè)計上含有獨(dú)創(chuàng)成分的建筑物）； （2）建筑設(shè)計圖與模型。在美國，建

15、筑作品是“以任何有形媒介表達(dá)體現(xiàn)的建筑設(shè)計”，其范圍包括“建筑物、建筑方案或者(huzh)設(shè)計圖”。 2、軟件設(shè)計 3、盜用專利產(chǎn)品 案例：設(shè)計產(chǎn)品不規(guī)范，電梯噪音侵權(quán) 某市區(qū)延安廣場雅苑6號樓1單元的電梯與起居室僅一墻之隔，每次電梯啟動及高速運(yùn)轉(zhuǎn)時，都會有很強(qiáng)的振動噪音傳到室內(nèi)，經(jīng)噪聲分析儀測試，噪音最大值達(dá)到90.1分貝，嚴(yán)重影響到業(yè)主和家人的生活。共三十四頁 施工現(xiàn)場法律(fl)風(fēng)險的動態(tài)控制企業(yè)法律風(fēng)險的定義：企業(yè)法律風(fēng)險企業(yè)法律風(fēng)險是指基于法律規(guī)定、監(jiān)管要求或合同(h tong)約定，由于企業(yè)外部環(huán)境及其變化，或企業(yè)及其利益相關(guān)者的作為或不作為，對企業(yè)目標(biāo)產(chǎn)生的影響。 2011年12

16、月30日由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局、國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會聯(lián)合發(fā)布的“企業(yè)法律風(fēng)險管理指南”，即GB/T27914-2011已于2012年2月1日起實施，該規(guī)范的實施，說明我國的企業(yè)法律風(fēng)險管理已經(jīng)進(jìn)入一個新的階段，動態(tài)地管理企業(yè)法律風(fēng)險，已經(jīng)成為法律服務(wù)的常態(tài)。二、企業(yè)法律風(fēng)險管理過程明確企業(yè)法律環(huán)境信息（含外部環(huán)境和內(nèi)部環(huán)境）法律風(fēng)險評估 、法律風(fēng)險應(yīng)對、監(jiān)督和檢查共三十四頁 明確法律風(fēng)險環(huán)境(hunjng)信息法律風(fēng)險(fngxin)識別法律風(fēng)險分析法律風(fēng)險評價法律風(fēng)險應(yīng)對監(jiān)督與檢查法律風(fēng)險評估共三十四頁 PDCA循環(huán)是由美國統(tǒng)計學(xué)家戴明博士提出來的，它反映了質(zhì)量管理活動的規(guī)律。P（Pla

17、n）表示計劃；D（Do）表示執(zhí)行；C（Check）表示檢查；A（Action）表示處理。PDCA循環(huán)是提高產(chǎn)品質(zhì)量，改善企業(yè)經(jīng)營管理的重要方法，是質(zhì)量保證體系運(yùn)轉(zhuǎn)的基本方式。 PDCA循環(huán)四階段各步驟。 1.PDCA循環(huán)一定要按順序進(jìn)行，它靠組織的力量來推動，像車輪一樣向前滾進(jìn)，周而復(fù)始，不斷循環(huán)。 2.企業(yè)每個科室、車間、工段、班組，直至個人的工作(gngzu)，均有一個PDCA循環(huán)，這樣一層一層地解決問題，而且大環(huán)套小環(huán)，一環(huán)扣一環(huán)，小環(huán)保大環(huán)，推動大循環(huán)。 這里，大環(huán)與小環(huán)的關(guān)系，主要是通過質(zhì)量計劃指標(biāo)連接起來，上一級的管理循環(huán)是下一級管理循環(huán)的根據(jù)，下一級的管理循環(huán)又是上一級管理循環(huán)的

18、組成部分和具體保證。通過各個小循環(huán)的不斷轉(zhuǎn)動，推動上一級循環(huán)，以至整個企業(yè)循環(huán)不停轉(zhuǎn)動。通過各方面的循環(huán)，把企業(yè)各項工作有機(jī)地組織起來，納入企業(yè)質(zhì)量保證體系，實現(xiàn)總的預(yù)定質(zhì)量目標(biāo)。因此，PDCA循環(huán)的轉(zhuǎn)動，不是哪一個人的力量，而是組織的力量、集體的力量，是整個企業(yè)全體職工推動的結(jié)果。 3.每通過一次PDCA循環(huán)，都要進(jìn)行總結(jié)，提出新目標(biāo)，再進(jìn)行第二次PDCA循環(huán)，使質(zhì)量管理的車輪滾滾向前。PDCA每循環(huán)一次，質(zhì)量水平和管理水平均提高一步。 共三十四頁 A：法律(fl)風(fēng)險識別法律風(fēng)險識別框架：法律風(fēng)險識別角度引發(fā)原因法律環(huán)境違規(guī)行為違約行為侵權(quán)行為不當(dāng)行為怠于行使權(quán)利經(jīng)營管理企業(yè)機(jī)構(gòu)設(shè)置根據(jù)利益相關(guān)著引發(fā)法律風(fēng)險的原因風(fēng)險發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)法律領(lǐng)域進(jìn)行識別根據(jù)法律、法規(guī)進(jìn)行識別以往案例其它共三十四頁法律風(fēng)險識別的方法：問卷調(diào)查法、訪談(fn tn)調(diào)研、頭腦風(fēng)暴法（討論）、德爾菲法（背靠背）、檢查表法 法律風(fēng)險(fngxin)清單：基礎(chǔ)信息區(qū)法律信息區(qū)管理信息區(qū)風(fēng)險代碼風(fēng)險名稱行為代碼引發(fā)法律風(fēng)險的行為涉及到的法律