合同履行中的抗辯權(quán)問題課件

1、 第 二 章 合 同 法 第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念和特征1、是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。反映的是當(dāng)事人對(duì)其意思表示的一致性本質(zhì)：當(dāng)事人以法律的形式確認(rèn)和調(diào)整彼此權(quán)利義務(wù)的行為2、特征（1）主體為自然人、法人和其他組織（2）主體之間法律地位平等（3）內(nèi)容和目的：設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系（4）具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議根據(jù)法律是否對(duì)合同規(guī)定了確定名稱和具體規(guī)范根據(jù)合同當(dāng)事人是否互負(fù)義務(wù)根據(jù)合同當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)是否存在對(duì)價(jià)有名合同無名合同雙務(wù)合同單務(wù)合同有償合同無償合同二、合同的分類合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件法律或當(dāng)事人對(duì)合同的形式是否有所要求根據(jù)合同的

2、主從關(guān)系諾成合同實(shí)踐合同要式合同不要式合同主合同從合同 三、合同法的分類買賣合同供用電、水、氣、熱力合同贈(zèng)與合同借款合同租賃合同融資合同承攬合同建設(shè)工程合同運(yùn)輸合同技術(shù)合同保管合同倉儲(chǔ)合同委托合同行紀(jì)合同居間合同1、概念：調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱廣義：合同法、散見于各種法律規(guī)定中的有關(guān)合同的規(guī)定狹義:合同法四、合同法的概念和基本原則2、合同法的基本原則 對(duì)合同具體制度的抽象和概括并貫穿于合同法始終的根本規(guī)則（1）平等原則（2）自愿原則（3）公平原則（4）誠實(shí)信用原則（5）遵守法律、不損害社會(huì)公益原則練習(xí)：1. 下列觀點(diǎn)正確的是（）。A.合同是雙方法律行為B.技術(shù)發(fā)明是單方法律行為C.發(fā)現(xiàn)埋

3、藏物是單方法律行為D.拾得遺失物是單方法律行為1.答案A理由法律行為以意思表示為要素，合同行為符合法律行為的基本特征，B、C、D項(xiàng)是事實(shí)行為，即非表意行為，故排除。2.豐起商場(chǎng)給張某無償保管一輛自行車；張某借給李某500元錢不要利息；李某把2萬元柑桔交給鐵路部門運(yùn)輸；鐵路部找木器加工廠加工制作100條長椅，以上四種合同（）。A.第一個(gè)合同是實(shí)踐合同B.第二個(gè)合同是實(shí)踐合同C.第三個(gè)合同是實(shí)踐合同D.第四個(gè)合同是實(shí)踐合同2.答案A、B 理由（1）合同法第367條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外”。故A項(xiàng)正確。（2）合同法第210條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提

4、供借款時(shí)生效”。故B項(xiàng)正確。3、張某和王某是鄰居。張某家有一套祖?zhèn)鞯拇善?，非常的精美，王某早就想?jù)為己有，但是張某不愿出賣。王某是供電所的所長，張某辦的淀粉廠需要供電所單獨(dú)接線，王某就以低價(jià)買下瓷器為條件要求張某接受，否則不給接線，張某沒有辦法只得同意。事后，張某提起訴訟。下列說法哪些是錯(cuò)誤的？（ ）A、張某可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行起訴B、張某可以依據(jù)等價(jià)有償原則進(jìn)行起訴C、張某可以依據(jù)平等原則進(jìn)行起訴D、張某可以依據(jù)誠實(shí)信用原則進(jìn)行起訴答案：BCD 4.（02.卷三單14） 某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定，酒廠如果完成年度稅收100萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可

5、以加兩級(jí)工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？（） A. 雙方民事法律行為 B. 無效民事行為 C. 附條件民事法律行為 D. 不屬于民事法律行為 參考答案D考查知識(shí)點(diǎn)民事合同的概念。解題思路和依據(jù)合同法所規(guī)范的合同是債權(quán)合同，債權(quán)合同是民事合同的一種。民事合同是平等主體之間的交易關(guān)系、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因此，可以排除選項(xiàng)A、B、C.應(yīng)注意的問題合同的主體的一方是縣政府。如果縣政府與酒廠是交易關(guān)系（比如買酒），則是平等主體之間的民事合同、債權(quán)合同。5.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？（） A.保管合同B.委托合同 C.借款合同D.互易合同 參考答案ABC考查

6、知識(shí)點(diǎn)合同的分類。解題思路和依據(jù)依據(jù)合同法第366條、第406條和第211條的規(guī)定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有償合同，也可以是無償合同?；ヒ椎谋举|(zhì)，是兩個(gè)買賣的結(jié)合，因此，它必然是有償合同。應(yīng)注意的問題有償、無償依照當(dāng)事人的約定，這是合同自由的反映，但互易由于它的本質(zhì)，無法約定為無償?shù)暮贤?.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又屬于有償合同？（） A.買賣合同B.借貸合同 C.租賃合同 D.付有保管費(fèi)的保管合同 參考答案ACD考查知識(shí)點(diǎn)合同的分類。解題思路和依據(jù)（1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對(duì)價(jià)的合同，因此，所有有償合同都是雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同，就是

7、有對(duì)價(jià)的合同。因此，選擇A.（2）借貸合同有有償（有息）和無償（無息）兩種，因此，可以排除B.（3）租賃合同都是有對(duì)價(jià)的，因此，都是有償?shù)?。因此，選擇C項(xiàng)。（4）保管費(fèi)包括保管成本和利潤，因此，選擇D項(xiàng)。應(yīng)注意的問題有保管費(fèi)的合同依據(jù)合同法第366條為有償合同。一、合同訂立的形式當(dāng)事人表示合同內(nèi)容的具體方式口頭形式書面形式合同書 合同確認(rèn)書車船票、保險(xiǎn)單 數(shù)據(jù)電文形式格式合同 示范文本特殊形式其他形式(推定形式）第二節(jié) 合同的訂立二、合同訂立的內(nèi)容當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所標(biāo)的：當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象數(shù)量質(zhì)量價(jià)款或報(bào)酬履行期限、地點(diǎn)和方式違約責(zé)任當(dāng)事人依照合同或法律在一方不履行合同義務(wù)或履行

8、合同義務(wù)不符合約定時(shí)向?qū)Ψ匠袚?dān)的法律責(zé)任解決爭議的方法和解調(diào)解仲裁訴訟三、合同訂立的程序要約概念和條件希望同他人訂立合同的意思表示。要約應(yīng)具備的條件：要約必須是特定人的意思表示要約必須具有締結(jié)合同的目的要約內(nèi)容具體、確定要約向相對(duì)人發(fā)出，表明受要約人受該意思表示的約束要約VS要約邀請(qǐng)例子（一）陳先生 ：你有意買我手上戴著的手表嗎？(要約邀請(qǐng))張先生 ：你那手表真不錯(cuò)，可以100塊賣給我嗎？(要約)陳先生 ：那就一言為定 (接受) 。例子（二）陳先生 ：我想把我手上戴著的手表以100塊賣給你，你買不買(要約)?張先生 ：那就一言為定(接受)。要約的生效、撤回、撤銷和失效（1）要約的生效：指要約產(chǎn)

9、生法律拘束力 要約生效時(shí)間：到達(dá)受要約人時(shí)生效 （2) 要約撤回：要約人在要約生效之前取消要約的行為。（3）要約撤銷：要約人在要約生效之后，受要約人承諾之前使要約歸于消滅的行為 不能撤銷的情形： 要約中確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷。 要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的。 （4)要約失效：指要約喪失法律效力。 失效情形 例：例1：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要買乙的某種商品。3月2日市場(chǎng)行情突變，于是甲于3月3日發(fā)出撤回原要約信函，以特快專遞寄出，3月4日到達(dá)乙處，問：3月5日到達(dá)乙處的要約有無效力？例2：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要買乙的某種商品。3月5日

10、乙收到要約，準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。3月5日甲發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)行情突變，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞寄出，3月8日一早到達(dá)乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？答案：例1、無效。要約的撤回要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。例2、不可以。要約的撤銷要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。撤銷要約給受要約人造成損失的，要約人應(yīng)予以賠償。例3：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要買乙的某種商品。要約函末稱：“你若承諾，必須在3月8日前作出，過期不候。”3月5日乙收到要約，準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。3月5日

11、甲發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)行情突變，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞寄出，3月8日一早到達(dá)乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？例4：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要買乙的某種商品。要約函末稱：“事急，請(qǐng)貴方早回話，并早作履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作?！?3月5日乙收到要約，立即著手備貨，并于3月6日基本備齊，準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。3月5日甲發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)行情突變，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞寄出，3月8日一早到達(dá)乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？ 答案：例3：可以例4：可以有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受

12、要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。承 諾1、概念：受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)具備的條件：（1）由受要約人作出（2）在規(guī)定期限內(nèi)作出 期限的計(jì)算（3）承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致2、承諾的方式以通知的方式作出也可行為方式3、承諾的生效、撤回生效采用到達(dá)主義承諾不可撤銷，承諾的撤回：撤回承諾通知在承諾通知到達(dá)要約人之前或同時(shí)到達(dá)。合同成立的其它問題合同成立時(shí)間-承諾生效時(shí)間合同書形式：簽字或蓋章時(shí)合同成立的地點(diǎn)-承諾生效的地點(diǎn)、簽字或蓋章的地點(diǎn)案例： 某市食品公司因建造一棟大樓急需水泥，基建處遂向本省的青峰水泥廠、新華水泥廠及建設(shè)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我

13、公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S在收到函電之后，都先后向食品公司回復(fù)了函電，在函電中告知食品公司他們備有現(xiàn)貨及水泥的價(jià)格。而建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，還派車給食品公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)之前，食品公司得知新華水泥廠所生產(chǎn)的水泥 質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后的第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，建設(shè)水泥廠將50噸水泥送到，食品公司告知建設(shè)水泥廠，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接收建

14、設(shè)水泥廠送來的水泥。建設(shè)水泥廠認(rèn)為，食品公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，建設(shè)水泥廠向法院起訴。問題： 1、食品公司向三家水泥廠發(fā)出的函電是要約嗎？為什么？ 2、三家水泥廠先后向食品公司回復(fù)的函電是承諾嗎？為什么？ 3、食品公司拒收貨物是否構(gòu)成違約？為什么？分析： 1、不是要約。 食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函，其內(nèi)容并未包含合同的主要條款。可見，食品公司只是通過發(fā)函希望他人向自己發(fā)出要約，因此，這一行為屬于要約邀請(qǐng)。 2、不是承諾。 三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標(biāo)的及其規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格條款，因此，這屬于要約行為。3、不構(gòu)成違約。 因?yàn)?，食品公司向建設(shè)水泥廠的發(fā)函是屬于要

15、約邀請(qǐng)，食品公司并不受其意思表示的約束。建設(shè)水泥廠的復(fù)函屬于要約，并非承諾，而食品公司對(duì)這一要約并未作出承諾，所以，兩者之間的買賣合同并未成立。建設(shè)水泥廠的發(fā)貨行為并非履行行為，食品公司也沒義務(wù)接受建設(shè)水泥廠的貨物。所以，建設(shè)水泥廠因發(fā)貨所受的損失，只能自己承擔(dān)。而食品公司向新華水泥廠發(fā)出的第二封函電才是承諾，他們之間的買賣合同成立。四、締約過失責(zé)任1、含義：當(dāng)事人在訂立合同的過程中，違反先合同義務(wù)時(shí)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任.先合同義務(wù):是指當(dāng)事人為締約而接觸時(shí),基于誠實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)2、 成立要件: 發(fā)生在合同訂立中 一方違反了依誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的先合同義務(wù)

16、 導(dǎo)致另一方信賴?yán)媸軗p相信對(duì)方會(huì)與自己訂立合同而支出的一定費(fèi)用、應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事項(xiàng)或提供虛假情況其他違反誠實(shí)信用原則的行為 泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密 未協(xié)助辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或登記手續(xù)的 見合同法解釋二第8 條 例5：甲、乙兩人各開一酒店，兩酒店相鄰，生意都很興隆。后甲因投身其他行業(yè)欲將酒店轉(zhuǎn)讓給丙，丙出價(jià)80萬元，乙聞后擔(dān)心財(cái)力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后競(jìng)爭中落于下風(fēng)。于是乙積極與甲磋商，表明自己有決心買下酒店并出價(jià)100萬元。甲見乙出價(jià)高，遂終止與丙的磋商，轉(zhuǎn)而一心一意與乙談判。乙見丙退出，即對(duì)甲提

17、出自己無意買下該酒店，給甲造成損失。問：乙應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)什么責(zé)任？答案：承擔(dān)締約過失責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事項(xiàng)或提供虛假情況其他違反誠實(shí)信用原則的行為真題：（03.卷三。單。3）甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個(gè)合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？A.欺詐B.以合法形式掩蓋非法目的C.惡意磋商D.正常的商業(yè)競(jìng)爭答案：C2010/3/12甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進(jìn)貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并

18、指使丁假借訂貨與甲接洽，報(bào)價(jià)高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？A乙應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)締約過失責(zé)任B丙應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)締約過失責(zé)任C丁應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)締約過失責(zé)任D乙、丙、丁無須對(duì)甲承擔(dān)締約過失責(zé)任答案：C【2007年卷三第4題】甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時(shí)提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 B甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公

19、司的損失C甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 D甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失 D五、格式條款一、格式條款(39 條）是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。具有單方事先決定性具有廣泛性、持久性、完整性具有不變性以書面明示為原則二、提供格式條款一方的義務(wù)（39條）三、格式條款無效的情形(40條）四、格式條款爭議的解決（41條）例6：甲到一便利店購買礦泉水一瓶，飲用前發(fā)現(xiàn)內(nèi)有雜質(zhì)，遂去退換。店主乙指著店堂告示“商品一旦售出，概不退換”對(duì)甲說：“本告示為我們的合同不可或缺的一部分，請(qǐng)你自重。”甲不服，遂起糾紛。問：乙之說法于法有據(jù)否？例7：顧客購買兩條毛巾索要

20、發(fā)票，經(jīng)營者以“小額商品，不開發(fā)票”之店規(guī)告甲，并加以拒絕。經(jīng)營者的店規(guī)是否有效？答案：例6：于法無據(jù)例7：無效 提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。 【2008年四川延考卷三第7題】劉某提前兩周以600元訂購了海鷗航空公司全價(jià)1000元的六折機(jī)票，后因臨時(shí)改變行程，劉某于航班起飛前一小時(shí)前往售票處辦理退票手續(xù)，海鷗航空公司規(guī)定起飛前兩小時(shí)內(nèi)退票按機(jī)票價(jià)格收取30%手續(xù)費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A退票手續(xù)費(fèi)的規(guī)定是無效格式條款 B劉某應(yīng)當(dāng)支付300元的退票手續(xù)費(fèi) C劉某應(yīng)當(dāng)支付180元的退票手續(xù)費(fèi) D航空公司只能收取退票的成本費(fèi)而不能收取手續(xù)費(fèi) C第三節(jié)

21、 合同的效力一、合同的生效 生效的一般要件：1、當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須具有相應(yīng)的訂立合同的行為能力2、合同當(dāng)事人的意思表示真實(shí)3、合同不違反法律或者社會(huì)公共利益 總結(jié)：1、一般情況下依法成立的合同自成立時(shí)生效2、依法應(yīng)辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的，辦理后生效3、附條件的合同，自條件成就時(shí)生效4、附期限的合同，期限屆滿生效或失效二、效力待定合同限制行為能力人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同后果:經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)后生效案例 1為慶賀小紅12歲生日，小紅的姑姑給她買了一把價(jià)值1000

22、元的古箏。生日后不久，小紅在學(xué)校里以古箏交換14歲的同學(xué)小杰的價(jià)值200元的電動(dòng)玩具一個(gè)。3個(gè)月后，小紅的母親知道此事，將電動(dòng)玩具返還給了小杰，并要求小杰返還古箏，小杰拒絕返還。問題：小紅接受其姑姑給她買的價(jià)值1000元的古箏的行為是否有效？法律依據(jù)：合同法第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。代理 ：代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理人相對(duì)人（第三人）被代理人委托授權(quán)代理行為法律后

23、果承受案例 2甲要去美國三個(gè)月，委托乙照看其房屋以及屋內(nèi)物品，還有一條小狗。乙不喜歡狗，但也沒辦法，只好將甲的狗拉到自己家，以便照顧。一日，丙來訪，看到放在乙家中的甲的狗，甚是喜愛，便要求乙將該狗賣給他。乙想正好自己不想照顧這個(gè)小東西，現(xiàn)在賣了，甲回來把錢給他，再讓他去買一條就是了。乙便自作主張將甲的狗賣給了丙，丙付了錢，乙交了狗。三個(gè)月后，甲回來了，乙便告知甲狗被賣一事，并把錢給他，而甲得知愛犬被賣相當(dāng)生氣，便要求乙將狗要回，丙這時(shí)不同意了，乙討要未果，發(fā)生糾紛。 評(píng)析： 本案是無權(quán)處分引起的糾紛，本案涉及的問題：乙與丙之間買賣狗的合同是否有效。法律依據(jù)：合同法第五十一條無處分權(quán)的人處分他人

24、財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。三、無效合同 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的 2、惡意串通、損害國家、集體或第三人利益 3、以合法手段掩蓋非法目的 4、損害社會(huì)公共利益 5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 6、免責(zé)條款:（1）造成對(duì)方人身傷害的（2）故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損害的四、可變更或可撤銷合同 1、因重大誤解訂立的合同 2、訂立合同時(shí)顯失公平 3、一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 合同無效或者被撤銷的法律后果 合同自始不發(fā)生法律效力 返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失第四節(jié) 合同的履行一、合同的履行的基本原

25、則 合同履行：合同雙方當(dāng)事人全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤s定的各項(xiàng)義務(wù)的行為. 履行原則： 實(shí)際履行原則 協(xié)作履行原則 誠實(shí)信用原則 附隨義務(wù)：在合同履行過程中，當(dāng)事人在合同約定之外，按照誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所承擔(dān)的義務(wù)。（內(nèi)容：通知、協(xié)助、保密義務(wù)） 履行規(guī)則合同條款不明確的履行規(guī)則協(xié)議補(bǔ)充，合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣1、質(zhì)量不明確，國家、行業(yè)或通常標(biāo)準(zhǔn)2、價(jià)款、報(bào)酬不明確，市場(chǎng)價(jià)3、履行地不明確 ，貨幣、不動(dòng)產(chǎn)、其他4、履行期限、隨時(shí)4、履行費(fèi)用負(fù)擔(dān) 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)價(jià)格調(diào)整時(shí)的履行規(guī)則1、政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)價(jià)格計(jì)價(jià)2、逾期交付，價(jià)格上漲，按原價(jià)格，價(jià)格下降，按新

26、價(jià)格3、逾期提取或付款，價(jià)格上漲，按新價(jià)格、價(jià)格下降按原價(jià)格合同涉及第三人的履行規(guī)則例1、甲向乙訂購一批機(jī)器。甲指定乙將這批機(jī)器交付給丙廠。丙廠接收這批機(jī)器。（64條）例2、甲的貨物存儲(chǔ)在丙的倉庫，甲與乙訂立購銷合同后，由丙直接將應(yīng)交付甲的貨物發(fā)運(yùn)給乙。（65條）練習(xí)：張某欲將其所有的2頓大米低價(jià)轉(zhuǎn)讓給李某，二人經(jīng)協(xié)商簽訂了一份買賣合同，但沒有約定交付的具體時(shí)間。3日后，張某將大米運(yùn)至李某家中，李某因事前未得到通知而沒來得及清掃倉庫，因此拒絕接收這批大米。二人為此產(chǎn)生爭執(zhí)。下列說法正確的是：A 張某認(rèn)為：既然買賣合同沒有規(guī)定交付日期，我有權(quán)隨時(shí)交付，李某拒絕接受大米是違約B 李某認(rèn)為：雖然合同

27、中沒有約定交付日期，張某可以隨時(shí)交付，但張某交付前應(yīng)當(dāng)通知我，我才能事先做好收貨準(zhǔn)備C 張某認(rèn)為：我辛辛苦苦將大米運(yùn)到李某家中，李某應(yīng)當(dāng)支付運(yùn)費(fèi)D 李某認(rèn)為：既然合同中沒有對(duì)運(yùn)費(fèi)進(jìn)行規(guī)定，那么運(yùn)費(fèi)應(yīng)當(dāng)由張某承擔(dān) 答案：BD08司考真題卷三第5題：神牛公司在H省電視臺(tái)主辦的賑災(zāi)義演募捐現(xiàn)場(chǎng)舉牌表示向S省紅十字會(huì)捐款100萬元，并指明此款專用于S省B中學(xué)的校舍重建。事后，神牛公司僅支付50萬元。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.H省電視臺(tái)、S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均無權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元 B.S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元 C.S省紅十字會(huì)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬

28、元 D.B中學(xué)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬元 答案：C二、合同履行中的抗辯權(quán) 問題：1、抗辯權(quán)適用雙務(wù)合同還是單務(wù)合同？2、合同法中規(guī)定了幾種抗辯權(quán)？ 分別是什么？ 見于多少條？ 3、每種抗辯權(quán)的構(gòu)成條件是什么？ 二、合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)：用于對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或否認(rèn)他人權(quán)利主張的一種權(quán)利同時(shí)履行抗辯權(quán)未約定先后履行順序的，一方在對(duì)方未對(duì)待給付前，有權(quán)拒絕履行的權(quán)利。后履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同中應(yīng)先履行一方當(dāng)事人未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求的權(quán)利不安抗辯權(quán) 1、概念:先履行義務(wù)一方當(dāng)事人，有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人在財(cái)產(chǎn)、商業(yè)信譽(yù)或者與履行能力有關(guān)的事項(xiàng)發(fā)生重大變化，不可能履行合同義務(wù)時(shí)所享有的可

29、以終止履行合同的權(quán)利2、不安抗辯的條件（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)（3）喪失商業(yè)信譽(yù)（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形例3：甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，每噸貨物10萬元，乙付款100萬元。后甲交付了7噸貨物，同時(shí)請(qǐng)求乙付款100萬元。問：乙應(yīng)如何行使抗辯權(quán)？為什么？分析 ：買賣合同雙務(wù)合同，未約定履行順序，故乙可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，但此時(shí)應(yīng)行使30萬元的抗辯權(quán)，拒付30萬元的貨款，對(duì)另外70萬元，乙無權(quán)行使 抗辯權(quán)例4甲和乙訂立買賣合同，合同規(guī)定，甲應(yīng)在乙交付貨物后10日內(nèi)付款。乙交付貨物經(jīng)甲檢查發(fā)現(xiàn)貨物完全不符合質(zhì)量要求，乙于10

30、日要求甲支付貨款，甲可以行使()予以抗辯。 A.同時(shí)履行抗辯權(quán) B.不安抗辯權(quán) C.后履行抗辯權(quán) D.先訴抗辯權(quán) 答案：C例5：甲公司與乙公司簽訂買賣合同。合同約定甲公司先交貨。交貨前夕，甲公司派人調(diào)查乙公司的償債能力，有確切材料證明乙公司負(fù)債累累，根本不能按時(shí)支付貨款。甲公司遂暫時(shí)不向乙公司交貨。甲公司的行為是( ) A.違約行為 B.行使同時(shí)履行抗辯權(quán) C.行使后履行抗辯權(quán) D.行使不安抗辯權(quán)答案：D 三、合同的保全合同的保全：通過保護(hù)而使其安全之意。法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人帶來損害，允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或者第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)的一種權(quán)利。代位權(quán) 指當(dāng)債務(wù)人怠于行

31、使其權(quán)利給債權(quán)人帶來損害時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)，以自己名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。李四次債務(wù)人張三債務(wù)人債權(quán)人我債權(quán)人欠10萬欠10萬代位權(quán)例解代位權(quán)行使的條件（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)已到期（2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)， （3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)撤銷權(quán)指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人不當(dāng)減少財(cái)產(chǎn)，損害債權(quán)人利益的行為予以撤銷的權(quán)利。行使撤銷權(quán)的情形（1）債務(wù)人放棄到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的（2）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的（3）債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的 向人民法院提起 一年期限

32、 五年不行使撤銷權(quán)消滅李四張三我贈(zèng)與欠10萬撤銷權(quán)（請(qǐng)求人民法院撤銷）例解撤銷權(quán)行使的條件（1）債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為（2）處分行為應(yīng)該是有效的、生效的 （3）對(duì)債權(quán)人造成損害（4）是不是需要受讓人必須要有惡意？練習(xí)：1、多選甲與乙簽訂一買賣合同，甲應(yīng)于8月12日支付200萬元貨款。甲到期沒有付款，且甲目前無錢可付。在以下情形中乙可行使撤銷權(quán)的是（ ） A、甲與丙相互串通，甲將值錢的財(cái)產(chǎn)送給丙，以逃避欠乙的債務(wù) B、丙欠甲50萬元借款，已經(jīng)到期，但甲放棄了債權(quán) C、甲將汽車贈(zèng)與其親屬丙 D、甲將價(jià)值100萬元的房屋以20萬元的價(jià)格出讓給了好朋友丙，丙知道甲欠乙貨款 【參考答案】ABCD2、

33、單選 ：甲欠乙1萬元借款，甲到期還不起這筆錢。乙打聽到丙欠甲15000元錢。甲一直沒有向丙催要，乙遂要求丙清償甲的欠款。乙的下列行為中符合代位權(quán)行使的有關(guān)法律規(guī)定的是（ ） A、乙以自己的名義要求丙償還債務(wù)B、乙要求丙將15000元錢全部償還 C、在丙的債務(wù)未到期的情況下，乙要求丙提前償還 D、乙向丙許諾，只能丙償還1萬元錢，就可免除其余5000元的債務(wù) 【參考答案】A【考查知識(shí)點(diǎn)】代位權(quán)3、真題：（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。對(duì)甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施？（）A.行使代位權(quán)，要求丙償

34、還20萬元B.請(qǐng)求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為C.乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲方主張D.乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利 參考答案BC考查知識(shí)點(diǎn)撤銷權(quán)的成立和行使。4、真題：（02.卷三。多。36）李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的3000元撫養(yǎng)費(fèi)。李代理孩子訴請(qǐng)法院打贏官司時(shí)才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。問：林將房屋贈(zèng)與其弟的行為是否有效？（）A.是有效的民事法律行為B.是無效的民事行為C.是可撤銷的民事行為D.經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈(zèng)與行為才無效 參考

35、答案ACD考查知識(shí)點(diǎn)行使保全撤銷權(quán)時(shí)，被撤銷法律關(guān)系的效力。解題思路和依據(jù)（1）不屬無效事由，因此，排除B項(xiàng)?？隙ˋ項(xiàng)。（2）此贈(zèng)與有害于債權(quán)人的債權(quán)。因此，依據(jù)合同法第74條的規(guī)定，債權(quán)人可以行使保全撤銷權(quán)，撤銷贈(zèng)與合同。因此，選擇C項(xiàng)。（3）經(jīng)行使撤銷權(quán)，贈(zèng)與合同由有效轉(zhuǎn)化為自始無效，撤銷權(quán)的行使，是贈(zèng)與合同無效的前提條件。在撤銷權(quán)行使之前，贈(zèng)與合同是有效的。在邏輯上不能排除D項(xiàng)。應(yīng)注意的問題（1）要注意區(qū)分保全撤銷權(quán)和合同撤銷權(quán)。行使保全撤銷權(quán)時(shí)債的效力擴(kuò)張至第三人。（2）請(qǐng)注意，C項(xiàng)所說的“是可撤銷的民事行為”，是指林與其弟之間的贈(zèng)與合同。債權(quán)人可以通過行使保全撤銷權(quán)予以撤銷，因此，贈(zèng)

36、與合同是可撤銷的民事行為。對(duì)于可撤銷的合同行使權(quán)利，有兩種情況，一種是合同撤銷權(quán)，由合同當(dāng)事人行使（合同法第54條）；另一種是保全撤銷權(quán)，由合同之外的人行使（合同法第74條、第75條）。 四 、 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保： 依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而設(shè)立的 確保合同義務(wù)履行和權(quán)力實(shí)行的法律措施。擔(dān)保的方式；1、 保證（以人的信用作為履行債的擔(dān)保） 2、 抵押（債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移自己的財(cái)產(chǎn)的占有） 3、 質(zhì)押（債務(wù)人或第三人將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交債權(quán)人占有） 4、 定金（給付定金一方不履行合同的，定金喪失；接受 定金一方不履行合同的，雙倍返還）5、 留置（適用的前提是已按合同約定占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)， 是一種法

37、定擔(dān)保方式） （一） 抵押 抵押指?jìng)鶛?quán)人或第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。 抵押權(quán)法律關(guān)系抵押物抵押人債務(wù)人第三人抵押權(quán)人債權(quán)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系抵押關(guān)系（二） 質(zhì)押 質(zhì)押： 是指?jìng)鶆?wù)人或第三人將動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利交與債權(quán)人占有，作為債務(wù)履行擔(dān)保的行為。特征：1、質(zhì)押法律關(guān)系的客體是動(dòng)產(chǎn)和適于質(zhì)押的權(quán)利， 且動(dòng)產(chǎn)與權(quán)利均具有讓與性2、質(zhì)權(quán)的設(shè)定因轉(zhuǎn)移占有而生效3、質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)僅以債務(wù)人不履行債務(wù)為前提條件（三） 留置留置： 是指?jìng)鶛?quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)扣

38、留該動(dòng)產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期債權(quán)仍得不到實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人依法從該動(dòng)產(chǎn)變價(jià)中優(yōu)先受嘗的一種債權(quán)的擔(dān)保方式. 保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同可以留置 （四） 保證 保證： 指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。（擔(dān)保法第6條）1、保證的性質(zhì)從屬性：保證債務(wù)基于其從債屬性，而具有從屬性。 獨(dú)立性：盡管是從債，但仍然是一獨(dú)立之債。 補(bǔ)充性：主要體現(xiàn)在一般保證當(dāng)中。但在連帶保證中也有所體現(xiàn)。 人身性：與保證人的人身密不可分。2、保證方式 一般保證和連帶保證 一人保證和共同保證連帶共同保證按份共同保證一般保證和連帶保證一般保證：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不

39、能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證形式 。連帶保證：指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)履行債務(wù)而未履行債務(wù)時(shí)，由債務(wù)人和保證人對(duì)債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任的保證形式。 兩者的核心區(qū)別在于：一般保證人享有先訴抗辯權(quán)（檢索抗辯權(quán)）。擔(dān)保法17條2款 保證方式由當(dāng)事人約定，沒有約定或約定不明的，按照連帶保證處理。 先訴抗辯權(quán)擔(dān)保法17條：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。一人保證和共同保證共同保證：兩個(gè)以上保證人對(duì)同一債務(wù)同時(shí)或分別提供的保證。 連帶共同保證：數(shù)保證人與債權(quán)人約定承擔(dān)連帶責(zé)任，或者各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額，或者約定不明的

40、。債權(quán)人可以要求任一保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。任一保證人承擔(dān)了保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按照其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)，沒有約定比例的平均分擔(dān)。擔(dān)保法解釋19條 按份共同保證：保證合同約定各自的保證份額，保證人按照約定的份額承擔(dān)保證責(zé)任。 3、保證所涉及的法律關(guān)系債權(quán)人和債務(wù)人的之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系債務(wù)人與保證人之間的委托關(guān)系保證人與債權(quán)人之間的保證關(guān)系 保證人應(yīng)當(dāng)是具有代償能力的自然人、法人和其他組織。 國家機(jī)關(guān)、公益單位、分支機(jī)構(gòu)特殊問題。 保證合同采用書面形式。4、保證合同的特征有名合同從合同單務(wù)合同無償合同諾成合同 5、保證擔(dān)保的范圍 主債權(quán)，利息，違約金，損害賠償金，實(shí)

41、現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。另有約定的，從其約定。擔(dān)保法21條1款 6、保證期間（難點(diǎn)）保證期間：承擔(dān)保證責(zé)任的期間，即保證債務(wù)和保證債權(quán)的存續(xù)期間。種類：當(dāng)事人有約定的，從約定。無約定的，依法推定為6個(gè)月。該期間應(yīng)從保證責(zé)任發(fā)生之日起算。保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期間的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。保證期間效力：期間內(nèi)債權(quán)人不行使權(quán)利的，權(quán)利消滅。且為不變期間。一般保證中，債權(quán)人向主債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，一般保證的保證期間準(zhǔn)用關(guān)于訴訟時(shí)效中

42、斷的規(guī)定。連帶保證則無此問題。期間內(nèi)，只要債權(quán)人行使權(quán)利，則保證期間即無存在必要，歸于消滅。 例1：例1：甲欠乙債100萬元，約定3月1日前還款，丙為一般保證人。3月1日過后，甲未還款。乙于10月1日訴甲，乙勝訴。但甲無財(cái)產(chǎn)，執(zhí)行未果。后乙要求丙承擔(dān)責(zé)任。問：丙有無責(zé)任？答案：無責(zé)任擔(dān)保法第25條 一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證期間適用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定。例2：例2：甲欠乙債100萬元，約定3月1日前還款，

43、丙為連帶保證人。3月1日過后，甲未還款。乙于9月1日訴甲，要求還款，勝訴，甲無財(cái)產(chǎn)，執(zhí)行未果。10月1日，乙訴丙，要求丙承擔(dān)責(zé)任。問：丙有無責(zé)任？ 答案：無責(zé)任 擔(dān)保法 第26條 連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。練習(xí)：刑某與趙某訂立了一份買賣合同，約定刑某向趙某出售一批水泥，之后刑某又與張某訂立了一份保證合同，約定張某對(duì)趙某支付水泥價(jià)款債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。以下表述正確的是哪一項(xiàng)？（ ）A 在買賣合同糾紛經(jīng)審判或仲裁，并就趙

44、某的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行無效果前，張某可以拒絕對(duì)刑某承擔(dān)保證責(zé)任B 買賣合同履行期限屆滿后，如果趙某不履行債務(wù)，則刑某即可請(qǐng)求張某承擔(dān)保證責(zé)任C 此保證屬于共同保證D 此保證屬于對(duì)將來債務(wù)的保證答案：B案例：甲因買房向乙借款10萬元，二人經(jīng)協(xié)商于2003年10月1日訂立借款合同，約定借款期限一年，利息5000元。應(yīng)乙的要求，甲的朋友丙、丁作為保證人也于同日與乙簽訂了保證合同，但未約定各自的保證份額。請(qǐng)回答：1、丙、丁的保證期間從何時(shí)開始到何時(shí)結(jié)束？2、丙、丁的保證范圍有哪些？3、借款期限屆至后，乙可要求誰償還10萬元借款？4、如果甲到期不能償還債務(wù)，丙按照乙的要求償還了10萬元，則丙可以向誰追償？

45、答案：1、保證期間為2004年10月1日至2005年4月1日2、保證范圍包括主債權(quán)10萬元和利息5000元3、乙可要求甲、丙、丁中的任何一人或幾人清償全部債務(wù)4、丙可向甲追償10萬元，也可向甲、丁、各追償5萬元。（五） 定金含義：合同當(dāng)事人于合同訂立時(shí)或者合同義務(wù)履行前，一方向另一方交付金錢，以確保合同履行的一種擔(dān)保行為。 定金合同是實(shí)踐性合同。 定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的的20 。定金的性質(zhì) 即是一種債的擔(dān)保方式，也是一種民事責(zé)任方式。定金責(zé)任和違約金責(zé)任不能并存。合同法116條 雖需要交付金錢，但仍屬于債的擔(dān)保，而非物的擔(dān)保 定金以交付的金錢為限承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，系有限責(zé)任，與

46、保證不同 定金一旦交付，即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，區(qū)別于一切擔(dān)保形式定金通過適用罰則來實(shí)現(xiàn)擔(dān)保目的，擔(dān)保力度有限 定金擔(dān)保具有相互性，對(duì)合同雙方都有約束力 定金的效力（罰則）交付定金一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金收受定金一方不履行債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金 交付定金方履行合同債務(wù)的，收受定金方應(yīng)當(dāng)返還定金，或者抵作合同價(jià)款 任何一方因不可抗力、意外事件導(dǎo)致主債務(wù)全部或者部分不能履行的，不適用定金罰則。因第三人原因致使主債務(wù)不履行的，適用定金罰則 定金的種類成約定金 ：擔(dān)保法解釋116條 證約定金 違約定金：擔(dān)保法89條 解約定金 ：擔(dān)保法解釋117條立約定金 ：擔(dān)保法解釋115條 保證人的保證責(zé)任 案情：

47、1995年3月，王某因經(jīng)營需要，向胡某借款4萬元并訂有借款合同。合同約定還款期為兩年，丁某為王某還款的保證人。1996年4月，王某還給胡某2萬元。1996年6月，王某因急需資金，又向胡某借款4萬元，并約定與前次未還借款到期一并還清，雙方均未告知丁某。兩年期滿，王某無力償還所欠6萬元欠款。因此，胡某請(qǐng)求丁某償還借款。 問題：1丁某是否負(fù)有償還借款的責(zé)任? 2丁某應(yīng)償還多少借款? 3丁某償還借款后能否向王某追償? 分析：1丁某負(fù)有替王某償還借款的責(zé)任。依據(jù)我國擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)債務(wù)人不履行或無力履行債務(wù)時(shí)，保證人應(yīng)承擔(dān)履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)。本案中，債務(wù)人無力償還借款，債權(quán)人胡某有權(quán)要求擔(dān)保人丁某承擔(dān)還款責(zé)任。2丁某負(fù)有償還2萬元借款的責(zé)任。本案中，丁某所擔(dān)保債務(wù)