證券發(fā)行與承銷講義1-12全

1、第三章 企業(yè)的制改組第一節(jié) 企業(yè)制改組的目的、要求和程序【要求】熟悉企業(yè)制改組的目的和要求。掌握擬上市公司改組的要求以及企業(yè)改組為擬上市的的程序?！局攸c(diǎn)】企業(yè)制改組和擬上市公司改組的要求和程序【基本內(nèi)容】一、企業(yè)1.確制改組的目的權(quán)公司后，公司擁有包括各出資者投資的各種人企業(yè)改組為而形成的法人權(quán)。從法律意義上回答了資產(chǎn)的歸屬問題，從經(jīng)濟(jì)意義上回答了資產(chǎn)的經(jīng)營問題。公司法人權(quán)的獨(dú)立性是公司參與市場競爭的首要條件，是公司作為獨(dú)立民事主體存在的基礎(chǔ)，也是公司作為市場生存和發(fā)展主體的必要條件。公司的出資者是公司的成員，因此，出資者的所與法人權(quán)相互獨(dú)立。2.建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)投資主體的多元化，明晰征

2、的公司治理結(jié)構(gòu)。關(guān)系，建立以股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理分權(quán)與制衡為特3.籌金企業(yè)的三種形態(tài)（獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)），能夠在短期內(nèi)集中社會上的閑散?！纠?1多選題】企業(yè)制改組的目的是（）。B.規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)A.確定法人權(quán)C.企業(yè)答疑獨(dú)立1156030101D.籌金正確ABD二、改組為擬上市的1.形成來源的要求（1）歷史遺留問題企業(yè)。1990 年底以前改制，并向社會公開市資格的只有在 1993 年底前后經(jīng)原國家體改委確認(rèn)的 90 家。（2）1994 年 7 月 1 日公司法生效前成立的定向募集公司。其起滿 3 年后，方可上市流通。（3）2006 年 1 月 1 日公司法修訂實施前發(fā)起

3、設(shè)立的的公司。其中，具備上職工股待新股之日。一種是不論其股東所有制性質(zhì)如何，如果該公司經(jīng)營期滿 3 年，增資公開易；另一種是新發(fā)起設(shè)立、設(shè)立時間不滿 3 年的后，即可申請公開。的上市交（4）上市公司。公司整體變更為。其過去 3 年業(yè)績可連續(xù)計算，通過轉(zhuǎn)為（5）國有大中型企業(yè)通過資產(chǎn)重組，通過募集方式設(shè)立并上市。長期以來實行“先改制運(yùn)行，后上市”。2.證劵法對申請上市的要求：（1）經(jīng)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開（2）公司股本總額不少于萬）3000 萬元（目前證交所規(guī)定市公司股本總額不少于 5000（3）公開的達(dá)到總數(shù)的 25%以上；公司股本總額超過4 億元的，公開的比例為 10%以上（4）最近 3 年

4、無違法行為，財務(wù)會計無虛假記載三、擬上市公司改組的規(guī)范要求（一）原則要求（1）突出公司主營業(yè)務(wù)，形成競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力按照上市公司治理規(guī)則的要求獨(dú)立經(jīng)營，有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易（二）具體要求1.業(yè)務(wù)改組的具體要求。規(guī)范擬進(jìn)行上市的公司原則上應(yīng)采取整體改制方式，即剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)整體。企業(yè)不應(yīng)將整體業(yè)務(wù)的一個環(huán)節(jié)或一個部分組建為擬上市公司。改組后的公司主業(yè)應(yīng)突出，具有獨(dú)立完整的生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)。具體要求包括：（1）發(fā)起人以非貨幣性資產(chǎn)出資，應(yīng)將開展業(yè)務(wù)所必需的固定資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整投入擬上市公司。（2）兩個以上的發(fā)起人以經(jīng)營性的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)出資

5、組建擬上市公司，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)完整投入擬上市公司；并且，所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)相同，或者存在生產(chǎn)經(jīng)營的上下游縱向聯(lián)系或橫向聯(lián)系。（3）發(fā)起人以其持有的股權(quán)出資設(shè)立擬上市公司的，股權(quán)應(yīng)不存在爭議及潛在糾紛，發(fā)起人能夠控制；且作為出資的股權(quán)所對應(yīng)企業(yè)的業(yè)務(wù)應(yīng)與所組建擬上市公司的業(yè)務(wù)基本一致。（4）發(fā)起人以與經(jīng)營性業(yè)務(wù)有關(guān)的資產(chǎn)出資，應(yīng)同時投入與該經(jīng)營性業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo)、特許經(jīng)營權(quán)、專利技術(shù)等無形資產(chǎn)。（5）擬上市公司在改制重組工作中。應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定安置好分流并妥善安置學(xué)校、醫(yī)院、消防、公共服務(wù)、社會保障等社會職能機(jī)構(gòu)。對剝離后的社會職能以及非經(jīng)營性資產(chǎn)，要制訂完備的處置方案。2.治理規(guī)范的具體要求擬上市

6、公司的發(fā)起人應(yīng)符合公司法等有關(guān)規(guī)定的條件，發(fā)起人投入擬上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，遵循、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)按照業(yè)務(wù)劃分以及、收入、成本、費(fèi)用等與業(yè)務(wù)劃分相配比的原則。（1）擬上市公司的資產(chǎn)應(yīng)做到獨(dú)立完整。發(fā)起人或股東與擬上市公司的資產(chǎn)要明確界定和劃清。發(fā)起人或股東將經(jīng)營業(yè)務(wù)納入擬上市公司的，該經(jīng)營業(yè)務(wù)所必須的商標(biāo)應(yīng)進(jìn)入公司。與主要產(chǎn)品生產(chǎn)或勞務(wù)提供相關(guān)的專利技術(shù)和非專利技術(shù)應(yīng)進(jìn)入擬上市公司，并辦妥相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。上市公有獨(dú)立發(fā)起人或控股股東的生產(chǎn)經(jīng)營場所。原則上擬發(fā)行上市公方式。（2）擬擬以出讓方式取得土地使用權(quán)，以租賃方式取得的，應(yīng)保障有較長的期限和確定的取費(fèi)上市公司的應(yīng)做到獨(dú)立。上市公司的總經(jīng)理

7、、副總經(jīng)務(wù)、董事會等高級管理應(yīng)專職在公司工作并領(lǐng)取薪酬，不得在持有擬上市公司 5%以上股權(quán)的股東及其下屬企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的任何職務(wù)，也不得在與所任職的擬上市公司業(yè)務(wù)相同或相近的其他企業(yè)任職。擬擬上市公司的機(jī)構(gòu)應(yīng)做到獨(dú)立。（了解）上市公做到財務(wù)獨(dú)立。擬上市公設(shè)立其自身的財務(wù)會計部門，建立獨(dú)立的會計核算體系和財務(wù)管理制度，并符合有關(guān)會計制度的要求，獨(dú)立進(jìn)行財務(wù)決策；擬上市公擁有其自身的賬戶，不得與其股東、其他任何或共用賬戶；股東或其他關(guān)聯(lián)方不得以占用擬上市公司的貨幣或其他資產(chǎn)；擬上市公上依法獨(dú)立進(jìn)行納稅申報和履行繳納義務(wù)；擬上市公獨(dú)立對外簽訂合同；擬市公司不得為控股股東及其下屬、其他關(guān)聯(lián)企

8、業(yè)提供擔(dān)保，或?qū)⒁詳M上市公司名義的借款轉(zhuǎn)借給股東使用。3.避免同業(yè)競爭的具體要求。對存在同業(yè)競爭的，擬上市公司可以采取以下措施加以解決：（1）針對存在的同業(yè)競爭，通過收購、委托經(jīng)營等方式，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬司。上市公（2）競爭有關(guān)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第。（3）擬上市公司放棄與競爭方存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)。（4）競爭方就解決同業(yè)競爭以及今后不再進(jìn)行同業(yè)競爭作出有法律約束力的4.減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體要求承諾。（1）擬上市公司在提出上市申請前存在數(shù)量較大的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)制訂有針對性地減少關(guān)聯(lián)交易的實施方案。（2）判斷和掌握擬上市公司的關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，除按有關(guān)企業(yè)會計準(zhǔn)則規(guī)定外，應(yīng)堅持從嚴(yán)

9、原則。關(guān)聯(lián)方主要包括：控股股東；其他股東；控股股東及其股東控制或參股的企業(yè)；對控股股東及主要股東有實質(zhì)影響的法人或自然人；人參與的合營企業(yè)；人參與的聯(lián)營企業(yè)；主要投資者個人、關(guān)鍵管理、技術(shù)或與上述關(guān)系密切的控制的其他企業(yè)；其他對人有實質(zhì)影響的法人或自然人。關(guān)聯(lián)關(guān)系主要是指在財務(wù)和經(jīng)營決策中，有能力對人直接或間接控制或施加影響的方式或途徑，主要包括關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易主要包括：人之間存在的股權(quán)關(guān)系、人事關(guān)系、管理關(guān)系及商業(yè)利系。1）購銷商品；2）有形或無形資產(chǎn)；3）兼并或合并法人；4）出讓與受讓股權(quán)；5）提供或接受勞務(wù)；6）；7）租賃；8）各種采取合同或非合同形式進(jìn)行的委托經(jīng)營等；9）提供或資源；1

10、0）協(xié)議或非協(xié)議；11）擔(dān)保；12）合作研究與開發(fā)或技術(shù)項目的轉(zhuǎn)移；13）向關(guān)聯(lián)方支付；14）合作投資設(shè)立企業(yè)；15）合作開發(fā)項目；16）其他對人有影響的交易。，原則（3）無法避免的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵循市場公開、公正、公平的原則，關(guān)聯(lián)交易的價格或上應(yīng)不偏離市場獨(dú)立第的標(biāo)準(zhǔn)。在章程中對關(guān)聯(lián)交易決策權(quán)力與程序作出規(guī)定。（4）擬上市公四、企業(yè)改組為擬上市（一）擬訂總體改組方案的程序擬改組企業(yè)應(yīng)聘請具有改組和主承銷商經(jīng)驗的公司作為企業(yè)制改組的財務(wù)顧問，并向該公司提供本企業(yè)的基本情況。企業(yè)及其財務(wù)顧問根據(jù)企業(yè)自身的實際情況，按照有關(guān)政策和中國的要求，提出關(guān)于本次制改組及上市的總體方案。（二）選聘中介機(jī)構(gòu)改組為

11、擬上市的需要聘請的中介機(jī)構(gòu)除了財務(wù)顧問外，一般還包括：具有從事具有從事3.相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師。相關(guān)業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。（三）開展改組工作，一般以財務(wù)顧問為牽頭召集，成立專門的協(xié)調(diào)小組，召開工作會議，明確分工，重組方案。（四）發(fā)起人出資（五）召開公司籌委會會議，發(fā)出召開創(chuàng)立大會通知（六）召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議（七）辦理工商登記手續(xù)第二節(jié)制改組的清產(chǎn)核資、界定、資產(chǎn)評估、報表審計和法律【要求】熟悉制改組時清產(chǎn)核資的內(nèi)容和程序，國有資產(chǎn)的界定及折股、土地使用權(quán)的處置、非經(jīng)營性資產(chǎn)的處置和無形資產(chǎn)的處置，資產(chǎn)評估的含義和范圍、資產(chǎn)評估的程序，會計報表審計。掌握制改組法律

12、的具體內(nèi)容?！疽c(diǎn)】國有資產(chǎn)的界定及折股、土地使用權(quán)的處置、非經(jīng)營性資產(chǎn)的處置和無形資產(chǎn)的處置。掌握制改組法律的具體內(nèi)容?！净緝?nèi)容】一、制改組的清產(chǎn)核資1.國資委關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見，國企改制前，先清產(chǎn)核資（財務(wù)、資產(chǎn)清查、價值重估、損益認(rèn)定、核實和完善制度）資產(chǎn)評估。賬戶、會計核算科目、各類庫存現(xiàn)金和有價賬務(wù)是指對企業(yè)的各種等基本財務(wù)情況進(jìn)行全面核對和，以及對企業(yè)的各項往來進(jìn)行全面核對和。、核對和查實。資產(chǎn)清查是指對企業(yè)的各項資產(chǎn)進(jìn)行全面的價值重估是對企業(yè)賬面價值和實際價值背離較大的主要固定資產(chǎn)和法、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行重新估價。資產(chǎn)按照國家規(guī)定的方損益認(rèn)定是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依據(jù)國家清產(chǎn)

13、核資政策和有關(guān)財務(wù)會計制度規(guī)定，對企業(yè)申報的各項資產(chǎn)損益和掛賬進(jìn)行認(rèn)證。核實是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)企業(yè)上報的資產(chǎn)盤盈和資產(chǎn)損失、資工作結(jié)果，依據(jù)國家清產(chǎn)核資政策和有關(guān)財務(wù)會計制度規(guī)定，組織進(jìn)行審核并重新核定企業(yè)實際占用的國有資本金數(shù)額。完善制度是指完善企業(yè)的有關(guān)財務(wù)會計等制度。清產(chǎn)核資的程序（了解）清產(chǎn)核資的組織掛賬等清產(chǎn)核準(zhǔn)予賬務(wù)處理，按照規(guī)范、分級管理的原則，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織知道和監(jiān)督檢查。二、界定（一）國有資產(chǎn)的界定及折股1.國有資產(chǎn)的界定界定是指依法劃分所和經(jīng)營權(quán)等歸屬，明確各類形式的范圍和管理權(quán)限的一種法律行為。依“誰投資，誰擁有”的原則進(jìn)行。界定方法：代表國家投

14、資的機(jī)構(gòu)或部門向制企業(yè)投資形成的，包括現(xiàn)有已投入公司的國有資產(chǎn)形成的，制企業(yè)中的國家股，界定為國有資產(chǎn)；具有法人資格的國有企業(yè)、事業(yè)及其他以其依法占用的法人資產(chǎn)向獨(dú)立于自己的公司出資形成或依法定程序取得的，國有法人股，界定為國有資產(chǎn)；在制企業(yè)的公積金、公益金中，國有按照投資比例應(yīng)當(dāng)占有的份額，界定為國有資產(chǎn)；在制企業(yè)的未分配利潤中，國有按照投資比例所占的相應(yīng)份額，界定為國有資產(chǎn)。占有、使用國家資產(chǎn)已取得或申請取得法人資格，包括改組為制企業(yè)，需要在辦理工商登記事宜前，依法向國有資產(chǎn)管理部門申請登記，取得國有資產(chǎn)管理部門依法審核并頒發(fā)國有資產(chǎn)占用。2.國有股權(quán)的界定投資主體和機(jī)構(gòu)依法取得的管理主體

15、不同，其所占用的國有資產(chǎn)分別國家股（代表國家投資的部門或）和國有法人股（具有法人資格的國有企業(yè)、事業(yè)及其他向獨(dú)立于自己的公司出資形成或依法定程序取得的（1）改組設(shè)立），統(tǒng)稱國有股。代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)：以其全部資產(chǎn)改建為定為國家股。的，原企業(yè)應(yīng)予撤銷，原企業(yè)的國家凈資產(chǎn)折成的界以其部分資產(chǎn)（連同部分負(fù)債）改建為的又分兩種情況：進(jìn)入公司的凈資產(chǎn)（評估前）累計原企業(yè)所有凈資產(chǎn)的 50%，或主營生產(chǎn)部分的全部或大部分資產(chǎn)進(jìn)入制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的界定為國家股。進(jìn)入公司的凈資產(chǎn)（評估前）累計原企業(yè)所有凈資產(chǎn)的 50%，則其凈資產(chǎn)折成的界定為國有法人股。國有法人（行業(yè)性總公司和具有

16、行政管理職能的公司除外），所擁有的企業(yè)（關(guān)系經(jīng)過界定和確認(rèn)的國有企業(yè)的全資子企業(yè)公司和控股子企業(yè)或公司及其下屬企業(yè)），以全部或部分資產(chǎn)改建為（2）新設(shè)成立公司，進(jìn)入公司的凈資產(chǎn)折成的，界定為國有法人股。國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接向新設(shè)立的公司投資形成的，界定為國家股。國有企業(yè)或國有企業(yè)的全資子企業(yè)和控股子企業(yè)，以其依法占用的法人資產(chǎn)直接向新設(shè)立的公司投資入股形成的界定為國有法人股。3.國有資產(chǎn)的折股：不得低估作價并折股，一般應(yīng)以評估確認(rèn)后的凈資產(chǎn)折為國有股股本。允許公司凈資產(chǎn)不完全折股，但折股方案必須與募股方案和預(yù)計價格一并考慮，折股比率（國有股股本前國有凈資產(chǎn)）不得低于 65%。溢價倍率（價格

17、面值）應(yīng)不低于折股倍數(shù)（金，不得以前國有凈資產(chǎn)國有股股本）。凈資產(chǎn)未全部折股的差額部分應(yīng)計入資本公積將資本（凈資產(chǎn)）轉(zhuǎn)為負(fù)債。凈資產(chǎn)折股后，股東權(quán)益等于凈資產(chǎn)?！纠?2單選題】國有企業(yè)改組為時，凈資產(chǎn)折股比例不得低于（）。A.40% C.65%答疑B.50%D.70%1156030201正確C（二）土地使用權(quán)的處置對上市公司占用的國有土1.以土地使用權(quán)作價入股要采用 4 種方式處置2.繳納土地出讓金，取得土地使用權(quán)3.繳納土地（不得轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓和抵押）4.經(jīng)營（對于省級以上人民批準(zhǔn)經(jīng)營或國家控股公司試點(diǎn)的企業(yè)，可采用經(jīng)營方式配置土地）。同一企業(yè)涉及在兩個以上?。▍^(qū)、直轄市）的處置批準(zhǔn)文件到（三）

18、非經(jīng)營性資產(chǎn)的處置、直轄市）土地資產(chǎn)處置的，企業(yè)可持有關(guān)?。ㄗ灾钨Y源部轉(zhuǎn)辦的公函。1.內(nèi)容：各類學(xué)校、職業(yè)教育系統(tǒng)、醫(yī)院、療養(yǎng)院、職工宿舍、賓館、飯店、職工食堂、商店、康樂設(shè)施、建筑安裝系統(tǒng)等等對承擔(dān)2.處置模式：管理職能的非經(jīng)營性資產(chǎn)進(jìn)行剝離。（1）將非經(jīng)營性資產(chǎn)和經(jīng)營性資產(chǎn)完全劃分開（前者或留在原企業(yè)、或組建為新的第三產(chǎn)業(yè)服務(wù)型）。（2）完全分離經(jīng)營性資產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)社會職能由保險公司、教育系統(tǒng)、醫(yī)療系統(tǒng)承擔(dān)，其他非經(jīng)營性資產(chǎn)以變賣、拍賣、贈與等方式處置。（四）無形資產(chǎn)和商標(biāo)權(quán)的處置內(nèi)容：商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、開采權(quán)等。發(fā)起人出資可以貨幣，可以實

19、物、知識或土地使用權(quán)。但對后者必須評估作價，核實，并折合為。1.無形資產(chǎn)的重估價值2.處置方式：與原企業(yè)的整體改組方案結(jié)合一塊考慮3.商標(biāo)權(quán)的處置方式重組進(jìn)入公司的主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)的商標(biāo)權(quán)必須進(jìn)入公司。三、制改組的資產(chǎn)評估1.資產(chǎn)評估的含義和范圍遵循公允、法定的原則目的：公正地評估公司資產(chǎn)的價值，確認(rèn)所有者的和權(quán)益。范圍：根據(jù)范圍不同，可分為單項資產(chǎn)評估、部分資產(chǎn)評估及整體資產(chǎn)評估。（公司在改組為上市公司時）原則：進(jìn)入2.程序法律、行政規(guī)定的資產(chǎn)都必須進(jìn)行評估。2002 年 1 月 1 日發(fā)布，2005 年 9 月 1 日正式實行的企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法對評估的程序進(jìn)行了規(guī)定3.基本方法（1）收益現(xiàn)值法:剩余的預(yù)期收益用適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率折現(xiàn)。重置成本法：現(xiàn)時條件下評估資產(chǎn)全新狀態(tài)的重置成本-實體性貶值-功能性貶值-經(jīng)濟(jì)性貶值?，F(xiàn)行市價法:被評估資產(chǎn)全新市價-折舊或被評估資產(chǎn)價值。價格法：根據(jù)資產(chǎn)可變現(xiàn)的部分,評定重估價值。4.募股公司的資產(chǎn)評估（1）評估對象:境內(nèi)評估機(jī)構(gòu)對投入的全部資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行資產(chǎn)評估；評估機(jī)構(gòu)根據(jù)上市地有關(guān)法律、上市規(guī)則的要求通常僅對公司的物業(yè)和機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)進(jìn)行評估。評估機(jī)構(gòu):一家國內(nèi)評估機(jī)構(gòu)（按國有資產(chǎn)管理部門的有關(guān)規(guī)定）+