項目履約風(fēng)險概述課件PPT(106頁)

1、項目履約風(fēng)險管理目錄/ CONTENTSPART 1：項目履約風(fēng)險概述PART 2：工期風(fēng)險PART 3：工程簽證風(fēng)險PART 4：計價和計量風(fēng)險PART 5：竣工結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定PART 6：優(yōu)先受償權(quán)PART 01項目履約風(fēng)險概述PART 01 項目履約風(fēng)險概述建設(shè)工程的特點：投資大工期長施工難度大技術(shù)復(fù)雜工程參與方眾多（一）施工項目面臨的風(fēng)險因素風(fēng)險因素政治 風(fēng)險PART 01 項目履約風(fēng)險概述概念: 項目履約風(fēng)險主要指企業(yè)和人的經(jīng)濟(jì)行為所造成的風(fēng)險，即項目履約過 程中由于生產(chǎn)經(jīng)營和項目管理過程中所產(chǎn)生的可能影響合同總價款的 風(fēng)險。（二）施工項目履約風(fēng)險分類PART 01 項目履約風(fēng)險

2、概述 項目履約風(fēng)險分類：合同工期風(fēng)險1施工質(zhì)量風(fēng)險2安全文明施工風(fēng)險3工程款方面的風(fēng)險4工程造價方面的風(fēng)險5工程結(jié)算風(fēng)險6分包風(fēng)險7PART 01 項目履約風(fēng)險概述建設(shè)工程的不確定因素多導(dǎo)致風(fēng)險多，項目規(guī)模大導(dǎo)致?lián)p失規(guī)模大；建筑相關(guān)的法律法規(guī)的變化帶來新挑戰(zhàn)、新風(fēng)險，如司法解釋二、建筑業(yè)營改增；新的承包類型出現(xiàn)（EPC、BT、BOT PPP等）帶來的投融資、運營管控等新領(lǐng)域的新風(fēng)險；海外項目所屬地的政治、社會、文化、法律法規(guī)的差異給項目建設(shè)和投資帶來的不確定性風(fēng)險變多；甲方市場下的合同商務(wù)條件越來越苛刻。（三）施工項目履約風(fēng)險管理的意義PART 02工期風(fēng)險PART 02工期風(fēng)險（一）工期風(fēng)險

3、簡述工期風(fēng)險是指項目在施工工期時間內(nèi)因不確定因素造成工期延誤、暫停施工以 及因此造成其他損失的可能性。牢牢把握“整體工期、開工日期、竣工日期、工期順延”這四個問題。PART 02工期風(fēng)險提示:第八次全國法院民事商事審判工作會議記錄（民事部分）第30條：當(dāng)事人違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，任意壓 縮合理工期、降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定，應(yīng)認(rèn)定無效。關(guān)于合理工期，國家雖然沒有相關(guān)解釋，但是有定額工期的指導(dǎo)意見，在一定程度上可視為平均水平的合理工期。(京建發(fā)2010255號)：壓縮的工期天數(shù)超過定額工期的30%，即視為發(fā)包人任意壓縮合理工期。（二）工期常見問題1、整體工期被壓縮導(dǎo)致合同無效PART 02工期風(fēng)

4、險2、開工日期的認(rèn)定存在爭議與開工日期相關(guān)的日期有：合同約定的開工日期、建設(shè)工程施工許可證記 載的開工日期、開工報告確定的開工日期、開工通知確定的開工日期、監(jiān)理會議 紀(jì)要或其他會議紀(jì)要確定的開工日期、施工方實際進(jìn)駐現(xiàn)場的時間上述時間不一致時，如何確定實際開工日期？PART 02工期風(fēng)險如何確定實際開工日期？合同有約定的，從合同約定；合同無約定或者約定不明的，適用法律規(guī)定。提示PART 02工期風(fēng)險當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：首先應(yīng)以開工通知、開工令或開工報告等記載的開工日期為準(zhǔn)；發(fā)包人導(dǎo)致開工條件滯后的，以具備開工條件之日為實際開工日期；承包人導(dǎo)致開工條件滯

5、后的，以開工通知、開工令記載的時間為開工日期；承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進(jìn)場施工的，以實際進(jìn)場施工時間為開工日期；發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同、施 工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認(rèn)定開工日期。 已經(jīng)取得施工許可證的情況下施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋二第五條：PART 02工期風(fēng)險如何確定是否具備“開工條件”？可參照建筑法第八條：（一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；（二）依法應(yīng)當(dāng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的，已經(jīng)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證；（三）需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求；

6、（四）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；（五）有滿足施工需要的資金安排、施工圖紙及技術(shù)資料；（六）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。PART 02工期風(fēng)險廣東省高院頒布的疑難問題解答第19條：“雖然發(fā)包人未取得施工許可證，但承包人已實際開工的，應(yīng)以實際開工之日為開工日期， 合同另有約定的除外。因未取得施工許可證而被行政主管部門責(zé)令停止施工的，停工日期可作 為工期順延的事由?！苯ㄔO(shè)單位同施工單位約定由后者負(fù)責(zé)申領(lǐng)施工許可證，這一約定是否具有法律效力？ 未取得施工許可證的情況下具有法律效力，應(yīng)尊重雙方約定提示PART 02工期風(fēng)險3、竣工日期的認(rèn)定存在爭議與竣工日期相關(guān)的有：合同約定的竣工日期、完工日期、承包人

7、提交竣工驗收 申請報告的日期、竣工驗收報告上記載的工程通過驗收的日期、工程通過建設(shè)行 政主管部門備案的日期上述時間不一致時，如何確定實際竣工日期？PART 02工期風(fēng)險如何確定實際竣工日期？合同有約定的，從合同約定；合同無約定或者約定不明的，適用法律規(guī)定。提示建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十四條第（一）款：“建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收 合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期”。PART 02工期風(fēng)險a、發(fā)包人拒不驗收或無故拖延驗收時竣工日期如何認(rèn)定？司法解釋第十四（二）條：“承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā) 包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期”。PART 02工期風(fēng)險b、未經(jīng)

8、竣工驗收發(fā)包人提前使用建設(shè)工程的情形，竣工日期如何認(rèn)定？司法解釋第十四（三）條：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用 的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”。PART 02工期風(fēng)險建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第四十九條規(guī)定：建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起15日內(nèi)，將建設(shè)工程 竣工驗收報告和規(guī)劃、公安消防、環(huán)保等部門出具的認(rèn)可文件或者準(zhǔn)許使用文件報建設(shè)行政主管部門或者其他有 關(guān)部門備案。c、合同約定以完成竣工備案并取得備案回執(zhí)作為合同竣工時間的情形下， 如何認(rèn)定竣工日期？提示：以合同約定為準(zhǔn)。承包人應(yīng)當(dāng)引起重視，以免掉入合同陷阱。PART 02工期風(fēng)險4、承包人可順延工期的情形及存在問題（1

9、）工期順延的法定事由隱蔽工程在隱蔽以前，承 包人應(yīng)通知發(fā)包人檢查， 發(fā)包人未及時檢查發(fā)包人未按照約定的時間和 要求提供原材料、設(shè)備、場 地、資金、技術(shù)資料工程竣工前，對工程質(zhì) 量發(fā)生爭議，經(jīng)鑒定合 格的PART 02工期風(fēng)險（2）工期順延的約定事由歸責(zé)于發(fā)包方的情況包括：未提供約定的圖紙、施工現(xiàn)場、施工條件、 基礎(chǔ)資料、許可、批準(zhǔn)等開工條件、測量基準(zhǔn)點存在紕漏、未按照約定支 付工程進(jìn)度款、未及時下達(dá)開工通知、未及時檢查隱蔽工程等。PART 02工期風(fēng)險（2）工期順延的約定事由歸責(zé)于承包方的情況包括：在施工過程中管理不力，出現(xiàn)未能及時簽收 發(fā)包方信函指令；未能妥善保管發(fā)包方提供的工程材料，導(dǎo)致材

10、料損毀、 設(shè)備損壞；因管理不善發(fā)生安全事故、環(huán)境污染等突發(fā)事件；出現(xiàn)由于工 程質(zhì)量不合格而導(dǎo)致工程返工；私自覆蓋隱蔽工程；非異常氣候因素等。PART 02工期風(fēng)險（2）工期順延的約定事由不可歸責(zé)于雙方的情況包括：由于異常惡劣氣候而導(dǎo)致的停工、遇到不 可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙（如施工中發(fā)現(xiàn)文物）和污染 物、政府政策的調(diào)整等。PART 02工期風(fēng)險當(dāng)合同設(shè)定了逾期失權(quán)條款時，法院如何認(rèn)定工期順延？提示:建設(shè)工程施工合同司法解釋二第六條雖未取得發(fā)包人對工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期 順延且順延事由符合合同約定，人民法院應(yīng)支持工期順延；當(dāng)事人約定

11、承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期 限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。PART 02工期風(fēng)險（三）案例研判深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案項目概況項目名稱：中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段主體建安工程 項目地址：深圳市南山區(qū)西麗留仙大道工程規(guī)模：總建筑面積126,821.03平方米，包括5號樓、6號樓、4B號樓、6A號樓、11號樓等5棟廠房和 配套工程。發(fā)包人：中興通訊股份有限公司承包人：中國建筑第五工程局有限公司 中標(biāo)價格：207,560,678.27元計價方法：合同總價包干，除設(shè)計變更和主材價格波動超過5

12、以外，其余任何情況工程結(jié)算都不予調(diào) 整。履約概況：2007年9月15日進(jìn)場開工，2008年4月22日因中興通訊單方面拒付進(jìn)度款而停工，2009年1月23日退場。PART 02工期風(fēng)險深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案案情介紹原告：中興通訊股份有限公司（簡稱“中興通訊”）被告：中國建筑第五工程局有限公司（簡稱“中建五局”）1、涉案工程由于施工過程中受國家宏觀調(diào)控影響，自2007年7月開始，人工、材料（設(shè)備）、施工機(jī)械的價格出現(xiàn)持續(xù) 大幅度的異常上漲；關(guān)于調(diào)差事宜，經(jīng)雙方多次溝通無果。2008年5月，中興通訊以4月份施工進(jìn)度達(dá)不到當(dāng)月工程進(jìn)度計 劃的80%為由，單方面拒付

13、中建五局2008年4月工程進(jìn)度款，遂引發(fā)雙方糾紛，中建五局也于2008年6月發(fā)函停止施工。2、2008年9月23日中興通訊以中建五局工期延誤為由向深圳市南山區(qū)人民法院起訴（1406號案），要求解除合同、撤場 及支付工期索賠款2044.86萬元及承租廠房的租金646.9萬余元。起訴后中興通訊又向法院增加訴訟請求，增加工期索賠款446.34萬元，承租廠房的損失485萬元，訴訟請求共計3600萬元。PART 02工期風(fēng)險深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案案情介紹3、該案在庭審過程中，經(jīng)中興通訊申請，南山法院指定的造價鑒定機(jī)構(gòu)及工期鑒定機(jī)構(gòu)分別作出鑒定結(jié)論：中建五局 已完工程

14、量為1.09億元人民幣；截至2008年4月22日中建五局期中工期延誤為16天。經(jīng)中興通訊申請，南山法院于2009年1 月19日作出裁定，要求中建五局退場。2009年1月22日，在法院的組織下，中建五局退場。該案經(jīng)開庭審理后，南山法院 于2009年7月6日作出了一審判決，認(rèn)定中建五局違約，判令中建五局向中興通訊支付工期延期違約金1280萬余元。4、中建五局不服一審判決結(jié)果，于2009年8月28日上訴至深圳市中級人民法院（2457號案）。2014年11月18日，深圳中 級法院作出二審判決（已生效），改判中建五局不構(gòu)成違約，工期延誤損失由中興通訊自行承擔(dān)，中興通訊無權(quán)向中建五 局主張工期違約罰款。P

15、ART 02工期風(fēng)險深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案爭議焦點：如何認(rèn)定開工日期？1、施工合同約定：開工日期以發(fā)包人發(fā)出的開工令為準(zhǔn)。發(fā)包人于2007年8月23日發(fā)出開工令，要求承包人進(jìn)場施工，工期自2007年9月15日起算。2、現(xiàn)場實際情況：9月15日承包人進(jìn)場，主要進(jìn)行了以下工作：三通一平、臨建搭設(shè)、塔吊安裝、樁基礎(chǔ)移交等；9月28日發(fā)包人組織圖紙會審；10月16日發(fā)包人施工許可證辦理完畢；承包人提交了單位工程開工申請報告，監(jiān)理和發(fā)包人于10月18日批復(fù)同意開工。PART 02工期風(fēng)險開工令施工許 可證開工 報告2007.09.152007.10.162007.1

16、0.18合同約定開工日期、施工許可證日期、開工報告批復(fù)日期均不一致PART 02工期風(fēng)險深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案爭議焦點：如何認(rèn)定開工日期？3、中興通訊認(rèn)為：按照合同約定，開工日期以發(fā)包人發(fā)出的開工令為準(zhǔn)，即2007年9月15日。PART 02工期風(fēng)險深圳市中興通訊工業(yè)園一期北區(qū)二標(biāo)段工程施工合同糾紛（工期）案爭議焦點：如何認(rèn)定開工日期？4、中建五局認(rèn)為：工程開工日期為2007年10月18日，而不是9月15日。理由如下：10月18日前，發(fā)包人未取得施工許可證；發(fā)包人下達(dá)開工令的行為違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無效行為；10月18日發(fā)包人監(jiān)理在開工報告上簽

17、字蓋章確認(rèn)具備開工條件；10月18日之前雖已進(jìn)場，但是進(jìn)行的是施工前的準(zhǔn)備工作；法院委托事務(wù)所出具的工期鑒定報告也認(rèn)定開工時間為10月18日。施工許可證與開工申請報告工期鑒定報告節(jié)選PART 02工期風(fēng)險法院最終認(rèn)定：2007年9月15日為開工日期判決理由：合同約定以開工令中指令的時間作為開工日期不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效；雖然施工許可證和開工申請報告簽發(fā)日期均在約定的開工日期之后，但在9月15日已實際施工， 而不僅僅是施工準(zhǔn)備；承包人在11月份申請第一筆的工程進(jìn)度款時，請款的范圍自2007年9月15日至2007年11月22日；發(fā)包人施工許可證未辦理即要求承包人開工，屬于違反建設(shè)行政管理行

18、為，不影響民事行為的 后果和雙方的合同約定。民事判決書民事判決書工程監(jiān)理周報（ 2007.9.15-10.12 ）2007年9月15日至2007年10月12日 期間，中建五局已進(jìn)場實施圍墻、場 地平整、臨建搭設(shè)、場地測量、樁基 符合、安裝塔吊等作業(yè)。與總體施 工進(jìn)度計劃中該期間的實際施工內(nèi) 容基本符合。PART 02工期風(fēng)險（四）管理要求1、針對工期被不合理壓縮導(dǎo)致合同無效的問題：簽訂合同時避免作出過高承諾按照施工定額，中標(biāo)以后要求合理調(diào)整慎簽“關(guān)門工期”、“關(guān)門節(jié)點”合同PART 02工期風(fēng)險2、針對開工日期的認(rèn)定問題：做好對暫定開工日期的表述，“以施工現(xiàn)場具備開工條件以后發(fā)出的開工令或開工

19、報告為準(zhǔn)”收到開工通知后仍不具備開工條件的，及時通過工作聯(lián)系單、工程現(xiàn)場簽證單、會議紀(jì)要等書面形式固定事實場地尚未滿足開工條件之前，切忌盲目接收，應(yīng)在交接記錄中注明具備施工條件之前，進(jìn)行施工準(zhǔn)備和輔助性工作，不進(jìn)行實質(zhì)性施工PART 02工期風(fēng)險ABC及時提出竣工 驗收申請督促盡快進(jìn)行工程驗收未經(jīng)驗收擅自 使用的拍照、錄像、公證預(yù)留辦理竣工備案 的時間如合同約定以竣工驗收備案（回執(zhí)）為竣 工日期的，應(yīng)當(dāng)注明如因非施工方原因?qū)?致備案資料不能滿足要求的，以施工方資 料齊備之日為竣工日期；及時辦理資料的甩項；3、針對竣工日期確定的問題PART 02工期風(fēng)險4、針對工期順延問題：合同盡可能明確約定工

20、期順 延的條件、工期順延程序、 流程節(jié)點和時間要求等工期簽證、往來函件、會議紀(jì)要 或錄音、錄像、拍照固定證據(jù)持續(xù)影響工期或暫停施工的， 先發(fā)工期順延（索賠）意向書， 再發(fā)終期順延（索賠）報告合同交底；工期簽證或索賠流程圖； 工期簽證索賠小組及時按照約定的時間和程序 以書面形式申請工期順延PART 03工程簽證風(fēng)險PART 03 程簽證風(fēng)險（一）簽證簡述工程簽證是施工過程中因施工過程與合同約定發(fā)生了新的變化，承發(fā)包雙方對這些 變化如費用、工期、損失等事宜達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議?；ハ鄷娲_認(rèn)的簽證即可成為工程結(jié)算或是最終結(jié)算增減工程量及工程造價的憑據(jù)。PART 03 程簽證風(fēng)險（二）簽證常見問題1、簽證和

21、索賠的區(qū)別索賠是指在合同履行過程中，對于非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成 的實際損失；在簽證辦理不成的情況下，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的 要求。注意區(qū)分簽證和索賠PART 03 程簽證風(fēng)險簽證索賠區(qū)別一：何種法律行為雙方協(xié)商一致的結(jié)果 雙方法律行為賠償請求的權(quán)利主張 單方法律行為區(qū)別二：是否可做結(jié)算依據(jù)涉及的利益已經(jīng)確定，可作為計算 工程量及工程價款的依據(jù)涉及的利益尚待確定，不能直接作 為對方付款的憑據(jù)區(qū)別三：證據(jù)要求不同合同雙方對該調(diào)整用書面形式的相 互確認(rèn)，沒有異議的情況下，不需 要其他證據(jù)是未獲確認(rèn)的單方權(quán)利主張 必須依賴證據(jù)證明簽證 v.索賠提示：按不同標(biāo)準(zhǔn)積累資

22、料，分類管理?！扒诤炞C，精索賠”。PART 03 程簽證風(fēng)險2、簽證增補(bǔ)項目過多前期編制的施工 圖設(shè)計深度不夠隨意擴(kuò)大建設(shè)規(guī)模 臨時修改重大施工組 織設(shè)計方案PART 03 程簽證風(fēng)險3、簽證辦理時間不及時相關(guān)人員忽視關(guān)于簽證時限的 約定事后回憶補(bǔ)辦PART 03 程簽證風(fēng)險4、簽證程序不規(guī)范A建設(shè)單位拒 收材料、拖 延簽證B簽證缺少有 效簽字蓋章C簽字僅有簽 名，未表明 意見PART 03 程簽證風(fēng)險5、簽證內(nèi)容不完整如缺少：簽證工程量、單價和計算依據(jù)；明確的金額；工程項目及其工作內(nèi)容；原設(shè)計情況以及變更后對其他部位的影響； 所用材料的品牌、規(guī)格；隱蔽部位的具體做法，詳細(xì)尺寸等PART 03

23、 程簽證風(fēng)險6、簽證項目存在爭議合同中對簽證項目的約定不明確，結(jié)算審核時存在較多爭議PART 03 程簽證風(fēng)險（三）案例研判案情介紹某裝飾施工合同及補(bǔ)充協(xié)議中附有設(shè)計變更管理辦法、現(xiàn)場簽證管理辦法。 合同中約定甲方代表為趙某，法定代表人為李某。主要爭議鍍鋅鋼管、腳手架認(rèn)價單中甲方代表趙某已簽字認(rèn)可，此份認(rèn)價單是否有法律效力？PART 03 程簽證風(fēng)險觀點材料認(rèn)價單上有甲方代表趙某簽字。除法定代表人外，合同中沒有明確約定材料認(rèn)價類 單據(jù)有效簽字人，依據(jù)北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難 問題的解答第9條中“沒有約定或約定不明，當(dāng)事人工作人員所作的簽證確認(rèn)是其職務(wù)行 為的，

24、對該當(dāng)事人具有約束力”。因此應(yīng)視為甲方代表簽字的材料認(rèn)價單有效。PART 03 程簽證風(fēng)險但依據(jù)合同附件一現(xiàn)場簽證管理辦法對簽證的定義，該事項屬于簽證。此類價格（材料價格或 綜合單價）變化引起合同額變化，實質(zhì)上是一種對價格的簽證確認(rèn)，定義上符合現(xiàn)場簽證管理辦法 的約定?，F(xiàn)場簽證管理辦法中明確約定了簽證辦理流程及有效簽字人且明確終審人為集團(tuán)分管成本副 總裁。可以認(rèn)為甲方有證據(jù)證明乙方知道或應(yīng)當(dāng)知道該甲方代表趙某沒有代理權(quán)，因此可以認(rèn)為材料 認(rèn)價單尚未發(fā)生法律效力，處于效力待定狀態(tài)，甲方有權(quán)利合法審核該單價。啟示：注意確認(rèn)約定的有效簽字人及甲方代表的授權(quán)范圍。PART 03 程簽證風(fēng)險（四）管理要

25、求1、簽證格式應(yīng)規(guī)范，內(nèi)容完整，證據(jù)資料保存完善簽證單應(yīng)注明簽證內(nèi)容、工程量和簽證金額、計算依據(jù)，有些還應(yīng)附證據(jù)資料予以佐證完整內(nèi) 容有通用格式應(yīng)盡量用通用格式，并做好編號；無通用格式，也應(yīng)統(tǒng)一標(biāo)題并按日期排序規(guī)范格 式簽證單切忌只留電子版，項目部至少留一份蓋章的原件資料保 存PART 03 程簽證風(fēng)險2、經(jīng)濟(jì)簽證辦理應(yīng)及時，避免程序上有瑕疵按合同約定的時間和程序提交簽證報送做好簽收，確保簽證資料有效送達(dá)注意合同對簽證人、簽章的約定，按約定程序辦理簽字蓋章手續(xù)PART 03 程簽證風(fēng)險3、簽證效力瑕疵的補(bǔ)救ABC簽證未按時 審核、確認(rèn)積極跟進(jìn)審核進(jìn)展；靈活推動簽證進(jìn)展， 如發(fā)函 催告， 在監(jiān)理

26、例會紀(jì)要提出 要求。簽證未按時 報送簽證倒簽、事后審核確認(rèn)等方式取得簽證；以事后確認(rèn)彌補(bǔ)程序瑕疵。簽證未有效 送達(dá)通過郵政快遞、掛號信、確認(rèn)過的工作郵箱等方式送達(dá)。PART 04計價和計量風(fēng)險PART 04 計價和計量風(fēng)險（一）計價和計量風(fēng)險簡述工程計價和計量風(fēng)險是指施工合同對工程價款的計算規(guī)則和方式約定不明確、 雙方對實際完成工程量難以達(dá)成一致所造成的風(fēng)險。提示：注意區(qū)分工程計價方式和工程價款的確定方式PART 04 計價和計量風(fēng)險（l）材料漲價（2）工程變更價格計算方法約定不明計價風(fēng)險的類型及應(yīng)對1、固定總價中的計價風(fēng)險：（二）計價和計量常見問題若無約定，判斷是否屬于商業(yè)風(fēng)險。商業(yè)風(fēng)險承包

27、人承擔(dān)；非商業(yè)風(fēng)險發(fā)包人承擔(dān)提示若無約定，參照簽訂合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算提示PART 04 計價和計量風(fēng)險（3）工程量少算、漏算（4）施工承包范圍不明確及時告知并溝通調(diào)整提示注意復(fù)核合同承包范圍，在投標(biāo)答疑階段應(yīng)進(jìn)行澄清。 若施工中出現(xiàn)了承包范圍發(fā)生變化的，應(yīng)舉證證明提示PART 04 計價和計量風(fēng)險2、固定單價中的計價風(fēng)險材料價格的風(fēng)險主要有：（1）調(diào)整范圍較小：（2）價格調(diào)整范圍約定不明：（3）調(diào)整方式約定不明：提示：參照公平原則，看是否屬于正常商業(yè)風(fēng)險PART 04 計價和計量風(fēng)險3、可調(diào)價格：建設(shè)工程施工合同司法解釋第十六條：當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或

28、者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的， 可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。相對于前兩者風(fēng)險較小，參照司法解釋第十六條約定處理PART 04 計價和計量險發(fā)生爭議時，法院如何認(rèn)定已完工程量？工程計量問題及應(yīng)對工程計量是價款支付必須有的依據(jù)。PART 04 計價和計量風(fēng)險法院如何認(rèn)定已完工程量？建設(shè)工程施工合同解釋第十九條：當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承 包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)

29、生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實 際發(fā)生的工程量。浙江省高院：雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程施工過程中形成的補(bǔ)充協(xié)議、會議紀(jì)要、工程聯(lián)系單、工程變更單、工程對賬 簽證及其他往來函件、記錄等書面證據(jù)，可以作為工程量計算和認(rèn)定工程價款的依據(jù)。首先根據(jù)簽證和其他書面文件確認(rèn)工作量PART 04 計價和計量風(fēng)險法院如何認(rèn)定已完工程量？建議通過申請訴前證據(jù)保全的方式，盡快通過法院委托相關(guān)機(jī)構(gòu)勘驗現(xiàn)場、評估工程 量，比在訴訟中申請勘驗評估要更快、更準(zhǔn)確。當(dāng)事人還可向法院申請鑒定機(jī)構(gòu)勘驗評估工程量PART 04 計價和計量風(fēng)險（三）案例研判案例：上海能源公司與金橋建筑公司建設(shè)工程合同糾紛案案情簡介2005年5

30、月31日上海某一能源有限公司（以下簡稱“能源公司”）與中標(biāo)單位上海金橋某 一建筑工程有限公司（金橋公司）簽訂了鍋爐工程施工總承包合同，采用工程量清單計價， 固定單價確定工程價款。合同簽訂后，金橋公司按時保質(zhì)地完成了建設(shè)工程，能源公司也按時足額支付了進(jìn)度款， 在進(jìn)行竣工結(jié)算過程中，金橋公司提出由于材料暴漲及實際工程內(nèi)容變化導(dǎo)致材料成本劇增， 并以合同法第一百一十三條作為法律依據(jù)，要求能源公司給予賠償。此外，金橋公司要求 能源公司支付工程款的利息，否則將提起訴訟，請求司法鑒定以證明其主張的正確。PART 04 計價和計量風(fēng)險爭議焦點1、如果施工承包合同約定按固定價計價，在施工過程中材料出現(xiàn)較大的漲

31、價時，承包人 提出要求給予補(bǔ)償是否有法律依據(jù)。2、如果發(fā)包人不予補(bǔ)償，而承包人提起訴訟并要求法院進(jìn)行司法鑒定，一般情況下，法 院是否會支持承包人的要求。3、承包人要求支付工程款利息是否有法律依據(jù)。PART 04 計價和計量風(fēng)險法院判決1、施工承包合同約定以固定價計價的，要求額外材料補(bǔ)差無法律依據(jù)在工程承建期間，固定單價與市場單價一般存在一定差額，從承包單位的角度，若固定 單價小于市場單價時，發(fā)包人少付一筆工程款，若固定單價大于市場單價時，發(fā)包人則多付了一筆工程款，可能存在商業(yè)風(fēng)險，也可能存在超額利潤，嚴(yán)格來說是公平合理的。建筑法第十八條規(guī)定：“建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包

32、單位在合同中約定。公開 招標(biāo)發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。”最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十六條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款?！盤ART 04 計價和計量風(fēng)險法院判決2、施工承包合同中約定按固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人要求造價鑒定，法院不予支持 當(dāng)事人在施工承包合同中約定按固定價結(jié)算價款的，如果在履行合同過程中，沒有發(fā)生合同修改或者變更等情況，就應(yīng)當(dāng)按照合同約定的固定價進(jìn)行結(jié)算工程款。根據(jù)最高院司法 解釋第二十二條規(guī)定，如果一方當(dāng)事人在上述條件下提出對工程造價進(jìn)行鑒定的申請，不應(yīng)予以支持

33、。但是，對于因設(shè)計變更等原因?qū)е鹿こ炭顢?shù)額發(fā)生增減變化而無法確定，當(dāng)事人申請 法院鑒定，應(yīng)該予以同意.PART 04 計價和計量風(fēng)險法院判決3、工程款本身無利息可言，只有工程欠款才有利息根據(jù)司法解釋第十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約 定處理；若沒有約定的，則按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?！彼?，工程 款本身無利息可言。只有發(fā)包人未按時足額支付工程款時，除支付相應(yīng)工程款外，還應(yīng)支 付欠付工程款的利息。PART 04 計價和計量風(fēng)險（四）管理要求1、針對工程計價問題：發(fā)生不可預(yù)見的特殊事件影響工程造價的（如環(huán)保督察等），積極組織磋商，明確合 同價格調(diào)整的原

34、則及時搜集影響工程造價信息的指導(dǎo)性文件， 地方法規(guī)。發(fā)生價格變動時，及時協(xié)商調(diào)整通過合同、澄清文件、補(bǔ)充協(xié)議、會議紀(jì) 要、備忘錄等確定計價規(guī)則、調(diào)差原則PART 04 計價和計量風(fēng)險2、針對工程計量問題：B對于工程量變更，專人做好現(xiàn)場記錄，隨做隨簽C除簽證外，注意其他涉及工程量的書面材料的搜集和保存D如需向法院申請勘驗評估工程量，應(yīng)通過申請訴前證據(jù)保全的方式盡快進(jìn)行A按程約定期限和程序及時申報已完工量，提交工程量審核確認(rèn)單，證明階段工程產(chǎn)值PART 04 計價和計量風(fēng)險3、其他管理要求：請款報告應(yīng)取得審核確認(rèn)文件 并加蓋相關(guān)印章施工方 及時請款及時發(fā)送催款函履行 催告義務(wù)發(fā)包人 拖欠進(jìn)度款PA

35、RT 05結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定PART 05 結(jié)算險及造價鑒定結(jié)算風(fēng)險是指結(jié)算過程中，發(fā)、承包人無法就工程結(jié)算達(dá)成一致或結(jié)算金額 未達(dá)到承包人實際完成工程量（含合理利潤）的可能性。（一）結(jié)算風(fēng)險和造價鑒定簡述PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定工程結(jié)算的一般原則理由：建設(shè)工程施工合同司法解釋第十六條：當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的， 按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工 程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者 計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。合同有約定從約定合同無約定 雙方協(xié)商合同無效

36、參照合同協(xié)商不成 造價鑒定PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定（二）常見問題1、合同結(jié)算條款約定不明確導(dǎo)致的風(fēng)險提示：應(yīng)當(dāng)爭取在合同中明確結(jié)算異議的期限及逾期不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的法律后果。建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋一第二十條：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工 程價款的，應(yīng)予支持。結(jié)算規(guī) 則不明結(jié)算審 核期限 不明開始時 間不明其他PART 05 結(jié)算險及造價鑒定2、工程造價鑒定導(dǎo)致的風(fēng)險(1)承包人提交了結(jié)算資料后，發(fā)包人未及時提出異議的，是否仍需造價鑒定？(2)合同約定固定總價的，是否

37、可以提出造價鑒定？提示發(fā)包人未及時提出異議的法律效力要依合同約定提示原則上不可以建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋第二十二條：但對于設(shè)計變更部分和工程量增減部分，則可 以參照簽訂合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布 的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款處理。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定3、同一個工程簽定多份合同情形導(dǎo)致的結(jié)算風(fēng)險（1）強(qiáng)制招標(biāo)的工程：陰陽合同和無效合同建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋二第十條：當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書 作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支

38、持。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定3、同一個工程簽定多份合同情形導(dǎo)致的結(jié)算風(fēng)險（2）非強(qiáng)制招標(biāo)工程：未經(jīng)招投標(biāo)的，按實際履行的合同結(jié)算；未經(jīng)招投標(biāo)，但進(jìn)行了備案的，不構(gòu)成黑白合同，按實際履行的合同結(jié)算；經(jīng)過招投標(biāo)的，實際履行的合同與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致，以中標(biāo)合同為結(jié)算依據(jù)。提示：建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋二第九條發(fā)包人將依法不屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程進(jìn)行招標(biāo)后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以中標(biāo)合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因 客觀情況發(fā)生了在招標(biāo)投標(biāo)時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外。PAR

39、T 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定4、施工合同無效導(dǎo)致的工程款結(jié)算風(fēng)險提示：無效合同的結(jié)算處理原則（1）尚未履行的：按締約過失處理。（2）已經(jīng)履行尚未完工的：停止施工、恢復(fù)原狀或折價補(bǔ)償、賠償損失。（3）工程完工的：竣工驗收合格的，參照合同約定結(jié)算； 竣工驗收不合格的不予支持工程價款。招投標(biāo) 不合法承包手續(xù) 不合法工程手續(xù) 不合法轉(zhuǎn)包 違法分包等施工合 同無效PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定（三）案例研判案例：施工合同未約定結(jié)算審核期限，導(dǎo)致項目結(jié)算久拖不決 案情介紹某建筑公司承建某上市地產(chǎn)公司多個建設(shè)工程項目，在工程完工以后，施工單位向地產(chǎn)公司報送了工程結(jié)算資料。但地產(chǎn)公司經(jīng)復(fù)雜的審核流程（一審

40、、二審，再送到集團(tuán)后臺審核，咨詢 公司審價等），始終未予確認(rèn)結(jié)算金額，甚至拒絕執(zhí)行原合同下冊（計價規(guī)則）中的相關(guān)規(guī)定， 導(dǎo)致爭議問題遲遲不能得到解決。由于施工合同中并未約定結(jié)算審核的時間，該上市公司更加有 恃無恐，始終不予結(jié)算工程價款。部分項目完工超過5年仍未能辦理完工程結(jié)算。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定如何確定結(jié)算審核期限？建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法第十四條規(guī)定：500萬以下，20天；500-2000萬，30天； 2000-5000萬；5000萬以上，60天。第十六條規(guī)定：發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限 內(nèi)，對結(jié)算報告及結(jié)算資料沒有提出意見，則視同認(rèn)

41、可。最高院建設(shè)工程合同糾紛司法解釋第二十條規(guī)定：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后， 在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算 文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定（四）管理要求施工方應(yīng)保留完整的結(jié)算資料及結(jié)算報審記錄以 證明工程結(jié)算內(nèi)容、避免程序瑕疵合同結(jié)算條款應(yīng)明確結(jié)算審核期限， 并盡量約定發(fā)包人逾期未審核的法律后果業(yè)主方惡意拖延或拒絕辦理工程結(jié)算的，應(yīng)在準(zhǔn) 備好結(jié)算資料的基礎(chǔ)上，果斷提起訴訟（仲裁）并申請工程造價鑒定。業(yè)主方拒絕接收結(jié)算資料的，可采取郵遞快遞公 證方式寄出并保留郵遞文件清單、郵遞送達(dá)回執(zhí)等作為依據(jù)。P

42、ART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定（四）造價鑒定施工方應(yīng)保留完整的結(jié)算資料及結(jié)算報審記錄以 證明工程結(jié)算內(nèi)容、避免程序瑕疵合同結(jié)算條款應(yīng)明確結(jié)算審核期限， 并盡量約定發(fā)包人逾期未審核的法律后果造價鑒定造價鑒定全稱為工程造價司法鑒定，是指依法取得有關(guān)工程造價司法鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人受司法機(jī)關(guān)或當(dāng)事人委托，依據(jù)國家的法律、法規(guī)以及中央和省、自治區(qū)及直轄市等地方政府頒布的工程造價定額標(biāo)準(zhǔn)，針對某一特定建設(shè)項目的施工圖紙及竣工資料來計算和確定某一工程價值并提供鑒定結(jié)論的活動。當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定案例：

43、法院如何認(rèn)定工程造價計價標(biāo)準(zhǔn)中鐵四局四公司與武漢磊鑫、襄樊建工及楊某工程款糾紛案問題：造價鑒定中，一方主張定額計價，另一方主張清單價或者市場價，法院如何確定計價標(biāo)準(zhǔn)？法院對鑒定單位依據(jù)復(fù)印件做出的鑒定報告是否采信？造價鑒定原則合法性獨立性公正性客觀性造價鑒定計價標(biāo)準(zhǔn)定額計價標(biāo)準(zhǔn)清單計價標(biāo)準(zhǔn)市場價。PART 05 結(jié)算風(fēng)險及造價鑒定業(yè)主方惡意拖延或拒絕辦理工程結(jié)算的，應(yīng)在準(zhǔn) 備好結(jié)算資料的基礎(chǔ)上，果斷提起訴訟（仲裁）并申請工程造價鑒定。業(yè)主方拒絕接收結(jié)算資料的，可采取郵遞快遞公 證方式寄出并保留郵遞文件清單、郵遞送達(dá)回執(zhí)等作為依據(jù)。案情 2005年7月7日，中鐵四局隨岳中高速7標(biāo)段項目部與武漢磊

44、鑫簽訂意向協(xié)議書，將部分路段的設(shè)計內(nèi)內(nèi)容交由武漢磊鑫施工，造價約2400萬，各單項工程以業(yè)主簽認(rèn)的重新報價后的單價為基礎(chǔ)，雙方協(xié)商確定。隨后磊鑫組織進(jìn)場開始土石方施工，2007年9月施工完畢撤出現(xiàn)場，雙方未結(jié)算，過程中收到進(jìn)度款260萬。后磊鑫發(fā)起訴訟，要求支付土石方工程款831萬元。PART 06工程價款優(yōu)先受償權(quán)PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是指承包人對于建設(shè)工程的價款就該工程折價或者 拍賣的價款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（一）工程價款優(yōu)先受償權(quán)簡述PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)（二）常見問題1、優(yōu)先受償權(quán)是否以施工合同的有效或工程竣工為前提條件建設(shè)工程施工合同司法解釋

45、（二）第十九條和第二十條規(guī)定：建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民?院應(yīng)予支持。未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的 價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。工程質(zhì)量合格才是承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的基礎(chǔ)和關(guān)鍵 與合同有效和工程竣工無關(guān)PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)2、優(yōu)先受償權(quán)的起算時間建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）第十九條和第二十二條規(guī)定：承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。實務(wù)中如何認(rèn)定“發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日”？PART 06 工程價款優(yōu)先

46、受償權(quán)實務(wù)中如何認(rèn)定“發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日”？在(2016)最高法民終106號“普定縣鑫臻酒店有限公司與普定縣鑫臻房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司與 黑龍江省建工集團(tuán)有限責(zé)任公司建設(shè)工程合同糾紛二審民事判決書”中，最高院認(rèn)為：“優(yōu)先受償權(quán)行使期限的起算點，不應(yīng)早于當(dāng)事人之間約定的工程價款支付期限，以保證實現(xiàn) 該優(yōu)先權(quán)權(quán)能。對此，合同有約定則按約定，如果合同對付款時間沒有約定或者約定不明的， 則根據(jù)解釋一第十八條規(guī)定：“當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間 視為應(yīng)付款時間：（1）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（3）建設(shè)工程未交付，

47、工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日?！盤ART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)3、優(yōu)先受償權(quán)的行使方式雙方自行協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款提起訴訟、申請仲裁要求確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，或申請參加對建設(shè)工程價款 的分配程序主張優(yōu)先受償權(quán)單純的“催告”、“協(xié)商”可能不會被法院認(rèn)可 從而喪失優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)4、工程價款優(yōu)先受償?shù)膬?yōu)先受償范圍不包括逾期支付工程價款的利息 違約金損害賠償金包括僅限于工程價款，包括 人工費、材料費、施工 機(jī)具使用費、企業(yè)管理 費、利潤、規(guī)費和稅金PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)5、破產(chǎn)程序中的

48、工程價款優(yōu)先受償權(quán)最高人民法院指導(dǎo)案例通州建總集團(tuán)有限公司與安徽天宇化工有限公司別除權(quán)糾紛二 審民事判決書中，法院認(rèn)為：“人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)，實踐中破產(chǎn)案件中被確定為具有優(yōu)先權(quán)的工程款債權(quán)應(yīng)以別除權(quán)向破產(chǎn)管理人申報債權(quán)，并說明有無擔(dān)保， 申報債權(quán)的時間視為別除權(quán)人主張優(yōu)先受償權(quán)的時間。如其權(quán)利未得到確認(rèn)，可通過提起別除權(quán)訴訟的方式確認(rèn)優(yōu) 先受償權(quán)。”PART 06 工程價款優(yōu)先受償權(quán)（三）案例研判案例：福華建筑公司與豐蘭公司建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛上訴案案情簡介2006年4月13日，福華建筑公司與豐蘭公司簽訂了建設(shè)工程施工合同，由福華承建豐蘭悅?cè)A購物 中心營業(yè)樓，工程于2009年6月25日竣工驗收合格。經(jīng)結(jié)算，豐蘭公司尚欠福華建筑公司工程款1700萬 元。2006年至2007年期間，因籌建營業(yè)樓資金短缺，豐蘭公司分8次向第三人殷某借款共計3000萬元。 豐蘭公司無力按約定償還借款