畢業(yè)論文—論合同解除

1、人文與公共管理學院畢業(yè)論文題目論合同解除學生田袁帆學號20042212專業(yè)班級法學041 班指導教師何愛華江西農(nóng)業(yè)大學目錄摘要-2關(guān)鍵詞-2 一、合同解除概述 （1 ） 合同解除的概念及法律特征-2 （ 2）合同解除的分類2（3）合同解除與合同終止的區(qū)分4二、合同解除權(quán)的行使（1）合同解除權(quán)的概念4（2）合同解除權(quán)的性質(zhì)5（3）合同解除權(quán)的行使主體5（4）合同解除權(quán)的行使條件5（5）合同解除權(quán)行使的期限和程序6三、合同解除權(quán)行使的法律效力（1）合同解除后有無溯及力應考慮的因素-7（2） 恢 復 原 狀-8四、結(jié)語-9參考文獻9論合同解除田袁帆內(nèi)容摘要合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件

2、具備時，因當事 人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，它也是一種法律制度。在適 用情事變更原則時，合同解除是指履行合同實在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消 滅的現(xiàn)象。這種解除與一般意義上的解除相比，有一個重要的特點，就是法院直接基于情事 變更原則加以認定，而不是通過當事人的解除行為。關(guān)鍵詞合同解除合同終止合同解除權(quán) 的行使合同，是平等主體間設立、變更、終止民事權(quán)利和義務關(guān)系的協(xié)議。訂立合同的目的， 在于維護正常的社會交易秩序，規(guī)范商品交換過程。所以，各國的合同立法均從鼓勵商品交 易，穩(wěn)定交易秩序的目的出發(fā)，規(guī)定對依法成立并生效的合同，不容許隨意的變更和解除。 但是，客觀

3、情況的千變?nèi)f化，當事人履行合同行為的多樣性，都會給合同的履行帶來種種影 響，使有些合同的目的無法達到。所以，各國的合同法在堅持維護合同效力的前提下，也都 相應規(guī)定了在一定的情況下，準許當事人解除合同，并就解除合同的條件和程序做出相應的 規(guī)定。我國現(xiàn)行的中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）在規(guī)定合同解除方面， 立足我國現(xiàn)階段的基本國情，以經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法為基礎， 總結(jié)二十多年的立法經(jīng)驗和司法實踐，作出了較為系統(tǒng)詳細的規(guī)定。但在實際中，其仍存在 規(guī)定不明，使得當事人無從下手之處，待進一步完善。一、合同解除概述（一）合同解除的 概念及法律特征1、合同解除的概念合同解除是指在合

4、同有效成立以后，當解除的條件具備 時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，也是一種法律制 度。當適用情事變更原則時，則指履行合同實在困難，若履行則顯失公平，法院裁決合同消 滅的現(xiàn)象。12、合同解除的法律特征合同解除有如下法律特征：第一，合同解除以當事人 之間存在有效合同為前提。這是它同無效、撤銷、履行、撤回等制度的不同之處。第二，合 同解除須具備一定的解除條件。合同解除的條件，既可以是法律規(guī)定的，也可以是當事人約 定的。第三，合同的解除原則上必須要有解除行為。具備合同解除的條件僅為解除合同的前 提要件，必須通過解除權(quán)人行使解除權(quán)的行為，才使合同的效力歸于消滅。第四，解

5、除后使 合同關(guān)系自始或向?qū)硐麥纭Ｓ捎诤贤獬山K止合同的權(quán)利義務，故解除后將使合同的法 律關(guān)系歸于消滅。（二）合同解除的分類合同解除包括單方解除、協(xié)商解除、約定解除和法定 解除。1、單方解除是指解除權(quán)人行使解除權(quán)將合同解除的行為。它不必經(jīng)過對方當事人的同 意，只要解除權(quán)人將解除合同的意思表示直接通知對方，或經(jīng)過人民法院或仲裁機構(gòu)向?qū)Ψ?主張，即可發(fā)生合同解除的效果。2、協(xié)商解除是指當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行 為（合同法第93條第1款）它不以解除權(quán)的存在為必要，解除行為也不是解除權(quán)的行使。 我國法律把協(xié)議解除作為合同解除的一種類型加以規(guī)定，理論解釋也不認為協(xié)議解除與合同 解除全異其性

6、質(zhì)，而是認為仍具有與一般解除相同的屬性，但也有其特點，如解除的條件為 雙方當事人協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益，解除行為是當事人的合意行 為等。如果協(xié)商解除違反了法律規(guī)定的合同有效成立的條件，比如，損害了國家利益和社會 公共利益，解除合同的協(xié)議不能發(fā)生法律效力，原有的合同仍要履行。3、法定解除是指合同 解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有 合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。前者為一般法定解 除，后者稱為特別法定解除。我國法律普遍承認法定解除，不但有關(guān)于一般法定解除的規(guī)定， 而且有關(guān)于特別法定解除的規(guī)定。我國

7、合同法第94條規(guī)定了法定解除的條件，當事人有 下列情形之一的可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆 滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務；（3）當事人一方遲延 履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其 他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其它情形。4、約定解除是指當事人以合 同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除。其中，保留解除權(quán)的合意稱之為解約條款。 解除權(quán)可以保留給當事人一方，也可以保留給當事人雙方。保留解除權(quán)，可以在當事人訂立 合同時約定，也可以在以后另訂立保留解除權(quán)的合同。我

8、國合同法第93條規(guī)定：“當事 人可以約定解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！碑斒氯丝梢?在訂立合同中約定，也可以在履行合同的過程中約定，可以約定一方享有解除合同的權(quán)利， 也可以約定雙方享有解除合同的權(quán)利，當解除合同的條件出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的當事人可以 行使解除權(quán)解除合同，而不必再與對方當事人協(xié)商。合同法承認了約定解除（合同法第 93條第2款），值得肯定。因為約定解除是根據(jù)當事人的意思表示產(chǎn)生的，其本身具有較大 的靈活性，在復雜的事物面前，它可以更確切地適應當事人的需要。當事人采取約定解除的 目的雖然有所不同，但主要是考慮到當主客觀上的各種障礙出現(xiàn)時，可以從合同的拘束下

9、解 脫出來，給廢除合同留有余地，以維護自己的合法權(quán)益。作為一個市場主體，為了適應復雜 多變的市場情況，當事人有必要把合同條款規(guī)定得更細致、更靈活、更有策略性，其中應包 括保留解除權(quán)的條款，使自己處于主動而有利的地位。2從不同的角度對合同解除概念的解 釋也有差異,從作為一種合同法律制度講，合同解除是提前終止合同當事人權(quán)利義務關(guān)系的一 種情形。從作為當事人享有的權(quán)利角度講，合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條 件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤６鴱?法院和仲裁機構(gòu)享有合同解除權(quán)的角度來講，合同解除是指在合同有效成立以后，履行完畢 以前，因發(fā)生重大情況

10、變化，致使繼續(xù)履行合同很困難，若履行則顯失公平，根據(jù)一方當事 人的請求，裁判機關(guān)裁判解除合同使其消滅的現(xiàn)象。（三）合同解除與合同終止的區(qū)分合同解 除與合同終止的區(qū)分，在各國立法上存在不同的看法。大陸法學者大多認為合同解除與合同 終止有區(qū)別，認為兩者都是形成權(quán)，但適用的范圍和效力是不同的。還有一種觀點認為，合 同解除與合同終止是等同的，合同解除就是指當事人之間對提前終止合同所達成的協(xié)議。我 國合同法中沒有合同終止的概念，也沒有合同終止的相關(guān)規(guī)定。當合同解除適用于以使用標 的物為內(nèi)容的連續(xù)性合同時，它表現(xiàn)為合同終止的一些法律特征，不具有溯及既往的效力， 不產(chǎn)生恢復原狀的法律后果。如租賃、借貸合同等

11、一方在實際使用標的物經(jīng)過一個時期后， 難就已使用和收益的部分作出返還。又如水、電、氣的供應合同，顯然對以往的供應不可能 恢復原狀。也就是說，我國合同法中的合同解除包含合同終止，二者表現(xiàn)為種屬關(guān)系，合同 解除可以代替合同終止，但合同終止不能代替合同解除來使用。在實際實踐中，也常有將合 同解除與合同終止混肴使用的事情發(fā)生。如在合同解除糾紛的判決文中，常有“終止雙方當 事人簽訂的某某合同”之類的表述，這說明，他們將合同解除與合同終止誤認為是同一概念。 事實上，合同終止與合同解除是兩個不同的概念，兩者既有相同點，又存在有差別。合同終 止又稱為告知，是指繼續(xù)性合同的當事人一方所作的合同效力向?qū)硐麥绲囊?/p>

12、思表示。而合 同解除，是指合同有效成立內(nèi)，由于法定事由的出現(xiàn)或因當事人的意志而終止合同效力的行 為。兩者都是表現(xiàn)為依一方當事人的意思表示使合同關(guān)系消滅的權(quán)利，在性質(zhì)上均為形成權(quán)， 且其產(chǎn)生都可依約定或法定兩種途徑。盡管在立法和司法實踐中，大都認為合同的解除與合 同的終止是相同的，但我認為，二者仍然有區(qū)別：（一）法律效力不同。傳統(tǒng)大陸法的規(guī)定， 合同的解除要發(fā)生恢復原狀的效力，合同的解除即向過去發(fā)生效力，同時由于合同關(guān)系消滅 使當事人不再負履行義務，因此也是向?qū)戆l(fā)生效力。而合同的終止只是使合同關(guān)系消滅， 僅向?qū)戆l(fā)生效力，當事人不發(fā)生恢復原狀的義務。也就是說，合同終止不具有溯及既往的 效力，不

13、能產(chǎn)生恢復原狀的法律后果；而合同解除使合同關(guān)系發(fā)生既往消滅的效力，具有溯 及既往的效力，因而對已履行的合同將產(chǎn)生恢復原狀的后果。（二）權(quán)利專屬不同。合同終止 權(quán)為非專屬權(quán)，可隨債權(quán)或債務一同移轉(zhuǎn)第三人；而解除權(quán)為專屬于債權(quán)人的權(quán)利，除可隨 同債權(quán)債務概括移轉(zhuǎn)外，不得因單純的債權(quán)讓與或債務承擔而移轉(zhuǎn)給第三人。（三）適用范圍 不同。合同解除只適用于違約的場合，而合同終止主要適用于非違約情況。合同解除是對違 約的一種補救措施，也是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責任，因而合同解除只適 用于違約的場合。所以，合同解除可以適用于當事人一方不履行合同的情況，而且為了使當 事人之間的關(guān)系恢復到訂約前的狀

14、態(tài)，必然借助于損害賠償?shù)霓k法。而對于合同終止來說， 有些合同只能適用合同終止，不能適用合同解除，如根據(jù)租賃合同，承租人租用房屋達一定 期限，或根據(jù)勞務合同，當事人一方已付出了一定勞務等，如果發(fā)生一方當事人違約，也無 法恢復原狀，只能使合同關(guān)系終止。盡管它也可以適用于一方違約的場合，但是合同終止主 要適用于非違約情況，如合同因履行而終止等等?？傊谖覈F(xiàn)行民事立法上，合同終止是 合同解除的上位概念，合同解除是導致合同權(quán)利義務終止的原因之一。因為合同法是把 終止作為與合同消滅相同的概念使用，而把德國法所稱的終止直接叫做解除。3二、合同解 除權(quán)的行使（一）合同解除權(quán)的概念合同解除權(quán)有廣義和狹義的說話

15、，狹義的合同解除權(quán)， 就是合同當事人一方依照法律規(guī)定或合同約定單方意思表示使合同的溯及消滅的權(quán)利，它的 行使直接導致合同權(quán)利義務消滅的法律后果。（二）合同解除權(quán)的性質(zhì)合同解除權(quán)的性質(zhì)屬形 成權(quán)。所謂形成權(quán)，是指權(quán)利人依自己的單方意思表示就可以使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或 消滅的權(quán)利。根據(jù)形成權(quán)的法律特征，在通常情況下，形成權(quán)以單方意思表示方式行使；也 就是說，實現(xiàn)形成權(quán)既不需要向法院提出請求，也不需要進行強制執(zhí)行，所以行使形成權(quán)不 需要法院的裁判。不過在例外情況下，形成權(quán)只能通過司法途徑來行使，此類形成權(quán)又稱為 形成訴權(quán)，它主要出現(xiàn)在親屬法和公司法中，如婚姻關(guān)系的解除以及公司代表權(quán)限的剝奪、 公

16、司解散、開除股東等。而合同解除權(quán)為形成權(quán)，屬于私力救濟權(quán)，由債權(quán)人單方作出意思 表示即可。一般而言，主張解除的當事人不必向法院或仲裁機構(gòu)提起確認之訴，但主張解除 的當事人必須將解除合同的通知送達對方當事人能夠控制的地方。4（三）合同解除權(quán)的行 使主體1、應當是合同當事人，而非人民法院及其工作人員。對此，無論是從原經(jīng)濟合同 法第27條、第28條所規(guī)定的，當出現(xiàn)了解除權(quán)行使的法定事由，當事人一方要求變更或 解除經(jīng)濟合同時，應及時通知對方，并且通知應當采用書面形式；或者是2003年3月1日起 實施的中華人民共和國農(nóng)村土地承包法第25條所做的進一步明確規(guī)定：“國家機關(guān)及其 工作人員不得利用職權(quán)干涉農(nóng)村

17、土地承包或者變更、解除承包合同?！钡纫幌盗蟹煞ㄒ?guī)來看， 我國法律對于合同解除權(quán)的規(guī)定在逐步完善的同時，始終堅持一個原則，即都將合同的解除 權(quán)賦予了合同當事人，而未賦予人民法院或其他任何機構(gòu)。2、在實踐中須注意的是在通常情 況下只有守約方才享有解除權(quán)，違約一方不享有解除權(quán)。這對于法院在審理具體案件中審查 解除合同的相關(guān)法律文書是否齊備，明確享有解除權(quán)的主體是誰，然后做出正確裁決來說是 很重要的。（四）合同解除權(quán)行使的條件依照解除權(quán)的分類不同，合同解除權(quán)的行使也可分為 三種，即協(xié)商解除合同權(quán)的行使、約定解除合同權(quán)的行使和法定解除權(quán)的行使。市場經(jīng)濟情 況復雜多變，允許當事人在訂立合同時附加解除條件

18、，而對于在合同中未預先規(guī)定解除條件 的，當事人雙方可協(xié)商確定行使解除權(quán)，這樣可以使合同更能靈活地適應新情況，更符合當 事人的需要。約定解除合同權(quán)的行使，合同雙方當事人在合同訂立時預先規(guī)定合同解除的條 件，當條件成就時，合同當事人一方或兩方可行使解除權(quán)。比如當事人在訂立房屋租賃合同 時，可以約定，出租人應當保證承租人用電、用水及取暖。在這個合同中約定的是一種解除 權(quán)，當出租人不能供應水、電、暖時，約定的條件成就，承租人便可以行使解除合同的權(quán)利。 而法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，我國現(xiàn)行合同法對此較以往有了重大改進， 充分吸收了兩大法系及國際公約的立法經(jīng)驗，對法定合同解除條件作了較為嚴格的限

19、制。根 據(jù)合同法第94條的規(guī)定，行使法定合同解除權(quán)應具備下列條件：（1）因不可抗力致使不 能實現(xiàn)合同的目的。所謂的不可抗力，是指是不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力包括地震、洪水、臺風、海嘯等自然災害；征收、征用等政府行為；罷工、騷亂社 會異常事件。不可抗力事件的發(fā)生，由于不是當事人的過失造成的，對履行合同的影響可能 有大有小，對于完全可以通過延期履行合同從而實現(xiàn)合同的目的，不必行使法定解除權(quán)，因 不可抗力致使合同目的完全不能實現(xiàn)時，當事人可根據(jù)情況行使法定解除權(quán)解除合同。（2） 因預期違約行使解除權(quán)。預期違約將不履行主債務的，在大陸法系中稱為拒絕履行。預期違 約構(gòu)成了對債權(quán)人

20、期待債權(quán)的侵害，同時構(gòu)成了對合同紀律的破壞，而且還將影響交易的正 常進行，因此，法律除規(guī)定毀約承擔責任外，還賦予了非違約方法律救濟的權(quán)利。從拒絕履 行的形式來看，預期違約分兩種：明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同履行期屆滿， 一方當事人無正當理由明確表示將不履行其合同義務；默示毀約兩是指在履行期限屆滿前， 一方當事人以自己的行為表明將不履行合同義務。從拒絕履行的時間來看，它又可分為兩種： 一種為履行期限屆滿的履行拒絕，此時根據(jù)債權(quán)人的選擇，債務人須負強制履行責任或損害 賠償責任；另一種為履行期限屆滿之前的履行拒絕，即合同一方當事人在履行期屆滿以前明 確表示或以自己行為表明不履行債務時合同另

21、一方當事人不必坐等履行期限的屆滿，可以直 接解除合同。我國舊合同法并不承認履行期限屆滿以前的履行拒絕的解除權(quán)，新合同法 第94條第2款對此作了規(guī)定，無疑是一種進步。（3）因履行遲延。它屬于時間不合格，它使 合同債權(quán)不能及時得到滿足，造成對合同債權(quán)的消極侵害。履行遲延須滿足以下要件：履 行是可能的，否則不存在履行的問題；在履行期限屆滿后，債務人沒有履行債務，這里的 沒有履行債務不包括不適當履行，否則就構(gòu)成不完全履行，而非履行遲延了；遲延履行無 正當理由。若當事人有正當理由發(fā)生履行遲延，對方當事人應給予債務人合理的寬期限，如 果在寬期限內(nèi)，債務人仍未履行其主債務時，就已表明債務人是有嚴重的過錯，因

22、此法律賦 予債權(quán)人于此情形下享有解除合同的權(quán)利。因履行遲延解除合同，以合同有無期限利益而有 所不同。如出租婚紗的人于婚禮后交付新婚紗，此時合同債權(quán)人可解除合同。（4）因根本違 約不能實現(xiàn)合同目的，即不完全履行。它是指當事人一方雖為履行，但沒按合同債務的內(nèi)容 履行。當事人在履行期限屆滿前，實施補足或改正行為，使履行達到了合同要求的，應視為 已完全履行合同，雖然經(jīng)過補足或改正，但已超過履行期限的，應付履行遲延的責任，已超 過履行期限，且補正不可能的，應付不履行責任。（5）法律規(guī)定的其他解除情形。是指上述 四種情況之外的其他原因，在法律規(guī)定的情形下可以作為合同解除的條件。之所以這樣是由 于以上四項內(nèi)

23、容并沒有窮盡所有的法定解除情形，以起到補充作用。無論哪種解除權(quán)的行使 都必須以通知要件，對方當事人有提出異議的權(quán)利，對合同的解除有異議的，可請求法院或 仲裁機構(gòu)確認合同能否解除。此外，合同法還規(guī)定了解除權(quán)行使的特別程序，即批準和登記， 凡是合同生效必須辦理特別手續(xù)的，合同解除也應辦理特別手續(xù)，常見的標的物比較特殊的 合同，如房屋、土地使用權(quán)等，解除權(quán)人應到原辦理合同登記的批準的部門辦理解除手續(xù)， 否則不發(fā)生解除效力。（五）合同解除權(quán)行使的期限和程序要正確行使合同解除權(quán)。一方面要 不斷加強相關(guān)法律的宣傳，使群眾法制觀念增強和對合同解除的認識加深，另一方面應積極倡 導立法制度的詳盡化、法律制度的完

24、善化。合同法對行使解除權(quán)的主體、期限和程序都作了 規(guī)定。（1）合同解除權(quán)應由法定的當事人行使。法律權(quán)利的行使往往都應在法律規(guī)定的范圍 內(nèi)有特定的人行使,合同解除權(quán)的當事人也應按合同法及相關(guān)法律的規(guī)定行使合同解除權(quán)。合同法第九十三條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致,可以解除合同.當事人可以約定一方解除合同 的條件.解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！边@一規(guī)定將合同的解除權(quán)賦予了訂 立合同的雙方當事人,與合同無關(guān)的公民或法人無權(quán)行使合同解除權(quán)。（2）解除權(quán)在適當?shù)钠?限內(nèi)行使合同解除權(quán)。合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限， 期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或

25、者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限， 經(jīng)對方當事人催告后在合理的期限內(nèi)不行使的，解除權(quán)消滅，合同關(guān)系繼續(xù)存在，當事人仍 然要按合同履行義務。5該規(guī)定在對解除權(quán)人的解除權(quán)行使期限的規(guī)定，沒有明確限制，當 事人可以視情況而自行確定期限行使解除權(quán)。（3）解除權(quán)以適當?shù)姆绞叫惺购贤獬龣?quán)。合 同法第96條規(guī)定：“當事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的， 應當通知對方。合同自通知到達對方時解除”而通知方式主要有書面、口頭或數(shù)據(jù)電文 等。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第五條規(guī)定：“主張合同關(guān)系變更、 解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任?！备鶕?jù)這個規(guī)

26、定， 合同解除不僅要通知對方，而且要以將來一旦產(chǎn)生訴訟能得以證明的方式通知。檢驗合同解 除權(quán)是否以有效方式行使主要看有無證據(jù)證明解約通知已送達對方當事人，根據(jù)訴訟經(jīng)驗， 一般認為以下方式將產(chǎn)生解約通知已送達的證明效力：經(jīng)受送達人簽收、特快專遞或快遞服 務、公證送達、約定通知方式等。在合同法翁5、96條中規(guī)定了行使合同解除權(quán)的期限 和應當遵循的程序，筆者認為有不完善之處。由于在該法中，對解除權(quán)人的解除權(quán)行使期限 沒有明確限制，且對異議方擁有的異議權(quán)也沒有明確規(guī)定，當合同解除權(quán)產(chǎn)生后，若解除權(quán) 人或異議方怠于行使權(quán)利就會使合同進入一種特殊的懸空狀態(tài)，則使解除合同的效力長期處 于不穩(wěn)定狀態(tài)。這些情況

27、對雙方當事人的合法權(quán)益及合同交易安全秩序會產(chǎn)生不利影響，因 而應做出完善規(guī)定，具體情況可以這樣規(guī)定：對通知可設定期限（如30天），使解除權(quán)人 盡快履行通知義務，如其不在該期限內(nèi)發(fā)出通知，應視為解除權(quán)人放棄行使解除權(quán)。對異 議方行使異議權(quán)設定的期限（如15天），逾期視為放棄異議權(quán)，發(fā)生合同解除的法律后果。 合同法中可規(guī)定，異議方可請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。假使異議方怠 于行使該權(quán)利，審理程序或者仲裁程序?qū)o從啟動，應明確解除權(quán)人也可行使該項權(quán)力。三、 合同解除權(quán)行使的法律效力合同解除權(quán)行使具有使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務關(guān)系消滅的效力。 合同解除是否有溯及力，應當根據(jù)當事人的約定和合

28、同的性質(zhì)，持續(xù)合同原則上無溯及力， 一次合同有溯及力。合同解除后，尚未履行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行的情況及 合同的性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求損害賠償。可見， 合同解除的效力包含兩方面的內(nèi)容：（一）是終止履行的效力，即終止合同。合同解除后，可 以終止現(xiàn)有的合同關(guān)系，當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系原則上不再對雙方當事人發(fā)生效力；對 已經(jīng)進行的履行原則上不能溯及。但無過錯的一方如能夠證明若不溯及解除前的行為，則已 經(jīng)進行的履行將不能經(jīng)自己帶來利益甚至有可能帶來不應有的損害進，合同解除的效力也可 以溯及到合同成立之時。合同解除后有無溯及力應綜合考慮以下兩個方面的因素

29、：1、合同解 除的原因合同的解除可歸因于一方當事人的事由而導致的解除?？蓺w因于一方當事人的事由 主要有根本違約、預期違約、遲延覆行等。對違約的合同解除有無溯及力的認定應以是否有 利于保護非違約方的利益為衡量標準，如果合同的解除溯及到合同成立時對非違約方的利益 保護有利，則應認定合同解除發(fā)生溯及既往的效力；反之則應認定合同解除無溯及力，僅向 將來發(fā)生效力。非違約的合同解除是指不可歸因于雙方當事人中的任何一方的事由而引起的 合同解除，這種解除包括不可抗力、情勢變更引起的解除，協(xié)議解除，約定解除等。對非違 約的合同解除有無溯及力認定要以是否有利于保護當事人雙方的利益為衡量標準，因為非違 約的合同解除

30、雙方均沒有責任2、合同的種類從合同解除有無溯及力角度考察，取決于兩個 方面：一是當事人是否請求。就是說，合同解除后，當事人可以要求恢復原狀，也可以不要 求恢復原狀。是否恢復原狀，首先取決于當事人的意志。二是合同性質(zhì)。就是說，根據(jù)合同 性質(zhì)能夠恢復原狀的，當事人可以要求恢復原狀；如果根據(jù)合同性質(zhì)不可能恢復原狀的，則 當事人不能要求恢復原狀。6合同的種類呈現(xiàn)出繼續(xù)性合同和非繼續(xù)性合同兩種。繼續(xù)性合 同是指履行在一定的繼續(xù)的時間內(nèi)完成，而不是一時或一次完成的合同；非繼續(xù)性合同是指 履行一次性行為的合同。在我國大多數(shù)學者已形成這樣一種共識，即：非繼續(xù)性合同解除有 溯及力，理由是非繼續(xù)性合同是一次性行為

31、，這類合同被解除后一般能夠恢復原狀，合同解 除前雙方的債權(quán)債務關(guān)系可溯及到合同成立時消滅；繼續(xù)性合同（如租賃合同、勞務合同、借 貸合同、委托合同等）解除無溯及力，這是因為這類合同被解除后，其解除前已經(jīng)產(chǎn)生的事實 狀態(tài)很難或無法恢復，合同解除的效力只能及于將來，即合同解除的效力從合同解除之日起 發(fā)生。筆者認為以上觀點應看作是一般原則，在具體認定合同解除有無溯及力時還應當考慮 一些特殊情況，如雙方當事人約定合同解除不產(chǎn)生溯及力的非繼續(xù)性合同解除無溯及力，標 的物不可分的長期購銷合同屬于繼續(xù)性合同，這種合同解除一般產(chǎn)生溯及力等。（二）恢復原 狀1、恢復原狀的性質(zhì)合同解除后，當事人雙方負有恢復原狀的義務，此種義務性質(zhì)如何， 學者見解不一。有的認為其具有不當?shù)美颠€的性質(zhì)，因為合同一經(jīng)解除即溯及于合同成立 之時，與自始未締結(jié)合同相同，各當事人所負擔的本來給付消滅，因?qū)Ψ疆斒氯藶槁男袀鶆?所受領(lǐng)的給付，即為無合法依據(jù)而受益，這與不當?shù)美诒举|(zhì)上無任何差異。有人認為規(guī)定 受益人應返還其因違反公平所獲利益的制度通常以受益人的財產(chǎn)狀態(tài)為基準，即以現(xiàn)存利益 為其返還范圍，這與合同解除的恢復原狀，系以恢復到未為給付時同樣的狀態(tài)為目的，且以 給付的狀態(tài)為基準以決定其返還范圍，在本質(zhì)上截然不同。這種觀點僅說明恢復原狀與不當 得利不同，并未表明其性質(zhì)。本文認為，由于我國尚不