淺談行政合同的認(rèn)定及其合法性審查參考

1、淺談行政合同的認(rèn)定及其合法性審查淺談行政合同的認(rèn)定及其合法性審查19/19淺談行政合同的認(rèn)定及其合法性審查淺談行政合同的認(rèn)定及其合法性審查市場經(jīng)濟(jì)的主體應(yīng)當(dāng)具有充分和獨(dú)立的自由與權(quán)利，不受人為的限制和干預(yù)，在經(jīng)濟(jì)活動中遵循市場自身的規(guī)則，接受法律制度的約束。市場經(jīng)濟(jì)主體為了追求物質(zhì)利益的目的，在經(jīng)濟(jì)活動中往往帶有盲目性，需要政府的監(jiān)管和控制，以保障市場經(jīng)濟(jì)的基本秩序，政府要對市場經(jīng)濟(jì)實(shí)施民主化管理，要保證政府有足夠的能力駕馭市場，又不壓制經(jīng)濟(jì)主體的自主性。行政合同是保證公共利益需要的雙務(wù)合同，按照合同的公平對等原則，締結(jié)合同的雙方均負(fù)有履行合同，達(dá)到合同目的的責(zé)任，此目的對經(jīng)濟(jì)主體而言，是一定

2、的經(jīng)濟(jì)效益及協(xié)助政府實(shí)現(xiàn)管理目的，對行政主體而言是相應(yīng)的行政管理目標(biāo)及實(shí)現(xiàn)公平、合理的交易，行政合同中相對人的經(jīng)濟(jì)權(quán)利應(yīng)受到一定的限制，以防止無序的交易及腐敗的滋生，因此，行政合同要突出以人為本的行政管理理念，要在行政主體與相對人之間架起和諧的管理與被管理的橋梁。行政合同是以私法之長彌補(bǔ)傳統(tǒng)行政之短并適應(yīng)現(xiàn)代行政的需要，以合同方式豐富行政的手段，以私法精神指引行政活動，從而在行政實(shí)踐過程中提高行政效能，彌補(bǔ)了傳統(tǒng)行政權(quán)力手段的不足，是政府對市場經(jīng)濟(jì)實(shí)行民主化管理的最佳方式。政府作為管理者應(yīng)當(dāng)窮盡一切行政管理手段，尋找最佳管理方式，樹立法制管理理念，建立法制管理模式，來構(gòu)建法制社會。因此，研究行

3、政合同案件審理中出現(xiàn)的新情況、新問題，探討、統(tǒng)一行政合同案件的審理和裁判規(guī)則，積極穩(wěn)妥地審理行政合同案件，合理解決現(xiàn)實(shí)中的行政合同糾紛，是一個(gè)理論和實(shí)務(wù)上都值得探討的突出問題，具有十分重要的意義。一、行政合同的認(rèn)定行政合同也叫行政契約，是指行政機(jī)關(guān)為達(dá)到維護(hù)與促進(jìn)公共利益，為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，與相對人之間經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成的協(xié)議。在行政合同中，行政機(jī)關(guān)是以行政主體的身份與行政相對人訂立涉及民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，在合同的履行過程中行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。（一）我國行政合同的產(chǎn)生、發(fā)展和現(xiàn)狀政府作為當(dāng)事人簽訂合同，在我國古代以及近代的國民黨統(tǒng)治時(shí)期，都曾出現(xiàn)過，黨的十一屆三中全會中提出的建立農(nóng)業(yè)聯(lián)

4、產(chǎn)承包責(zé)任制，實(shí)際上是我國真正意義上的行政合同開始。農(nóng)民通過與政府簽訂行政合同獲得土地使用權(quán)，在承包期限內(nèi)獲得一定的經(jīng)營自主權(quán)，其收益直接與勞動成果掛鉤。實(shí)踐證明，在當(dāng)時(shí)的國情下，該種方式極大地調(diào)動了農(nóng)民的生產(chǎn)積極性，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)生了舉世矚目的變化。1985年1月1日，國務(wù)院又發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步活躍農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的十項(xiàng)政策，規(guī)定糧食、棉花取消統(tǒng)購，改為合同定購。隨著土地承包合同與農(nóng)業(yè)訂購合同的出現(xiàn)和相關(guān)制度的建立，國家在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域管理上，行政合同管理占據(jù)了主導(dǎo)地位。農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革中行政合同的廣泛運(yùn)用和巨大成功，為隨后在城市進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)體制改革提供了可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。黨的十三大明確指出“無論實(shí)行哪種經(jīng)營責(zé)任制，

5、都要運(yùn)用法律手段，以契約形式確定國家與企業(yè)、企業(yè)所有者與企業(yè)經(jīng)營者之間的責(zé)權(quán)關(guān)系”。這實(shí)際上為城市經(jīng)濟(jì)體制改革中運(yùn)用行政合同提供了基本依據(jù)。此后，行政合同開始運(yùn)用于國有企業(yè)，運(yùn)用范圍涉及工業(yè)、商業(yè)、外貿(mào)、城鄉(xiāng)建設(shè)等多個(gè)領(lǐng)域。隨后，國家對土地使用權(quán)的管理也開始從行政劃撥部分地轉(zhuǎn)變?yōu)樾姓贤芾矸绞?。如今，行政合同制度已遍布國家的各個(gè)管理行業(yè)，但是這一制度還很不完善，存在著理論和立法滯后，沒有確立區(qū)分行政合同與民事、商事合同的標(biāo)準(zhǔn)，在理論上和實(shí)踐中尚未確定行政合同的基本原則，行政合同糾紛的法律救濟(jì)不完善等問題，亟待出臺行政合同法律規(guī)范。（二）行政合同的特征行政合同是行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)而簽

6、訂的，因此，當(dāng)事人中必有一方主體是行政機(jī)關(guān)。沒有行政主體的參加，不能稱為行政合同。行政合同必須有行政機(jī)關(guān)參加并不意味著凡有行政機(jī)關(guān)的合同都是行政合同。行政機(jī)關(guān)具有行政主體和民事主體雙重身份，當(dāng)行政機(jī)關(guān)以民事主體身份簽訂的合同，如與商店簽訂的購買辦公用品合同，則該合同是民事合同，只有當(dāng)行政機(jī)關(guān)以行政主體身份簽訂合同時(shí)，該合同才是行政合同。行政主體簽訂行政合同的目的是實(shí)現(xiàn)行政管理職能，維護(hù)公共利益，而不是為了自身的經(jīng)濟(jì)利益，比如像修建道路、廣場、機(jī)場等公共設(shè)施時(shí)行政主體與企業(yè)簽訂的共同投資建設(shè)合同。行政主體對行政合同的履行享有民事合同主體不享有的行政優(yōu)益權(quán)，具體體現(xiàn)為對合同履行中的監(jiān)督權(quán)、指揮權(quán)、

7、單方變更權(quán)和解除權(quán)等。但行政主體只有在合同訂立后出現(xiàn)了由于公共利益的需要或法律政策的重大調(diào)整，必須需要變更或解除時(shí)，才能行使單方變更、解除權(quán)，由此造成相對人合法權(quán)益損害的，要予以補(bǔ)償。行政合同盡管不同于民、商事合同，但其也具有合同所具有的共性，符合合同的一般特征，合同一經(jīng)簽訂就應(yīng)遵循自愿、平等、對價(jià)的原則，行政合同不能背離合同的原始含義。行政合同是一種雙務(wù)的行政行為，應(yīng)受行政法所調(diào)整，出現(xiàn)行政合同糾紛，相應(yīng)的法律救濟(jì)就是行政法的救濟(jì)方式，但行政合同是在雙方合意的前提下成立的，盡管行政主體在締結(jié)與履行中擁有一定的優(yōu)益權(quán)，但優(yōu)益權(quán)的行使要受到限制，行政主體的預(yù)期不能完全通過單方意思表示直接在相對方

8、身上實(shí)現(xiàn)，要求解決爭議的也有可能是行政主體。因此，行政主體也存在著要求法院查清事實(shí)，促使相對人履行合同義務(wù)的要求，僅僅依照行政訴訟來解決行政合同顯然不妥。在我國現(xiàn)階段的社會生活中，存在著大量的行政合同已是不爭的事實(shí)，目前的狀況是實(shí)踐先行，理論、立法滯后，故需要對我國行政合同制度加以規(guī)范，創(chuàng)立適合行政合同案件的審理機(jī)制。（三）行政合同的原則行政合同的原則是行政合同在訂立、履行、變更和解除過程中所應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。依據(jù)行政法原理和合同原理，行政合同的原則應(yīng)當(dāng)遵循：1、公開競爭原則，該原則是指行政合同一般應(yīng)當(dāng)在公開招標(biāo)、投標(biāo)，公開競爭的基礎(chǔ)上訂立。該原則不僅是民、商事合同訂立的原則，也應(yīng)當(dāng)是行政合

9、同訂立時(shí)應(yīng)遵循的原則。以國有土地有償使用合同的簽訂為例，法律規(guī)定國有土地有償使用可以采用協(xié)議、拍賣和投標(biāo)的方式簽訂，但體現(xiàn)公開競爭原則的招標(biāo)方式和半公開或秘密的協(xié)議方式，在合同簽訂的結(jié)果方面差異明顯，招標(biāo)方式的采用，會使得政府財(cái)政收入增加，使得政府行為透明度增加，使得行政管理行為處于監(jiān)督之下，而不公開的協(xié)議方式則會為權(quán)錢交易創(chuàng)造機(jī)會。2、全面履行原則，該原則是指行政合同依法成立之后，行政主體和相對人必須根據(jù)行政合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)全面履行行政合同的條款。行政合同的全面履行是行政合同依法成立的必然結(jié)果，是行政合同法律效力的核心和行政合同消滅的主要原因。（四）行政合同與民、商事合同的區(qū)別民、商事合

10、同是平等主體的當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。行政合同是為了實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，行政主體與行政相對人之間經(jīng)過協(xié)商一致而簽訂的設(shè)立、變更或者消滅行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。首先，簽訂合同的主體不同，民、商事合同雙方當(dāng)事人的主體地位平等，而行政合同雙方當(dāng)事人的主體地位不平等，一方是處于主導(dǎo)地位，享有一定的行政優(yōu)益權(quán)，是從事行政管理的行政主體，另一方是處于被動地位的行政管理相對人；其次簽訂合同的目的不同，民、商事合同當(dāng)事人簽訂合同的目的都是為了追求各自的經(jīng)濟(jì)利益，而行政合同當(dāng)事人簽訂合同的目的是為了履行公法上的權(quán)利和義務(wù)，實(shí)現(xiàn)特定的國家行政管理目標(biāo)；再次，簽訂合同的內(nèi)容不同，民、

11、商事合同的內(nèi)容只涉及私法上的權(quán)利和義務(wù)，而行政合同的內(nèi)容則具有公益性；又次，合同變更和解除的方式不同，民、商事合同的變更或者解除，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人平等協(xié)商確定，而行政合同的變更或者解除，行政主體可以根據(jù)國家行政管理的需要，單方面依法變更或解除合同，而作為行政管理相對人的公民、法人或其他組織則不享有此種權(quán)力；還次，簽訂合同的法律依據(jù)不同。民、商事合同受民商法調(diào)整，而行政合同的內(nèi)容除受民商法調(diào)整外，總體上是受行政法調(diào)整的；最后，簽訂合同的糾紛解決途徑不同，民、商事合同糾紛應(yīng)通過民事訴訟的途徑解決，而行政合同糾紛則應(yīng)當(dāng)通過行政訴訟的途徑解決。（五）行政合同的種類目前，我國的行政合同主要有以下幾種形式：1

12、、國有土地使用權(quán)出讓合同,這是行政機(jī)關(guān)代表國家與行政相對人簽訂的將國有土地使用權(quán)在一定期限內(nèi)出讓給相對人，相對人支付出讓金并按合同的規(guī)定開發(fā)利用國有土地的合同。國有土地使用權(quán)出讓合同由土地行政管理部門與土地使用者簽訂，并由土地行政管理部門對合同的履行進(jìn)行監(jiān)督，對使用者沒有按合同的約定開發(fā)利用土地的，有權(quán)進(jìn)行糾正或處罰，是一種比較典型的行政合同。2、農(nóng)村土地承包合同，農(nóng)村土地承包合同是我國出現(xiàn)最早的行政合同，中華人民共和國農(nóng)村土地承包法對此作出明確規(guī)定，但目前仍在按民事合同進(jìn)行審理。3、公用征收補(bǔ)償合同，公用征收補(bǔ)償合同是指行政主體為了社會公共利益，征用、征收相對人的財(cái)產(chǎn)并給予補(bǔ)償?shù)男姓贤?。這

13、類合同目前廣泛用于城市建設(shè)、交通鐵路、水利設(shè)施等基礎(chǔ)建設(shè)領(lǐng)域。公用征用、征收補(bǔ)償合同中，關(guān)于征用、征收部分屬于單方行政行為，由行政主體的單方?jīng)Q定，但行政補(bǔ)償部分是行政合同的范疇，應(yīng)與相對人協(xié)商如何補(bǔ)償及補(bǔ)償?shù)臄?shù)額。例如集體土地征收補(bǔ)償合同、國有土地上房屋征收補(bǔ)償合同等，但目前按民事合同進(jìn)行審理。4、國家訂購合同，國家訂購合同是指行政機(jī)關(guān)基于國防和國家經(jīng)濟(jì)的需要，與相對人之間簽訂的訂購有關(guān)資料和產(chǎn)品的協(xié)議。國家訂購合同與民事合同中的買賣合同不同，行政機(jī)關(guān)的意思表示在其中起著主導(dǎo)作用，相對人必須認(rèn)真完成合同中所規(guī)定的具體事項(xiàng)，不得拒絕，但雙方在費(fèi)用、方式等方面可以協(xié)商。我國軍用物資和其他有關(guān)國防物

14、資的訂購，一般都采用訂購合同的形式。糧食、棉花、煙草等訂購合同，是以國家提供優(yōu)惠條件并保證收購，農(nóng)民向國家繳納糧食、棉花、煙草取得報(bào)酬為內(nèi)容，由各級政府及主管部門和農(nóng)民之間簽訂的協(xié)議。該類合同目前除軍事、國防物資的訂購?fù)庖阎鸩降鑫覈?jīng)濟(jì)市場。5、全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同，全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同是由政府指定的有關(guān)部門作為發(fā)包方，實(shí)行承包經(jīng)營的企業(yè)作為承包方，雙方協(xié)商一致而簽訂的承包經(jīng)營合同。政府簽訂全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同，是為了提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展。行政機(jī)關(guān)有權(quán)按照合同的規(guī)定，對承包方的生產(chǎn)、經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督、檢查，承包方完不成合同任務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，并可視情

15、節(jié)輕重追究企業(yè)經(jīng)營者的行政責(zé)任和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。同時(shí)，雙方還可以約定行政機(jī)關(guān)為合同的履行提高優(yōu)惠條件，如價(jià)格、政策等優(yōu)惠。目前大部分企業(yè)已通過轉(zhuǎn)制的方式實(shí)現(xiàn)了私有化。6、公共工程承包合同，公共工程承包合同是行政機(jī)關(guān)為了公共利益的需要與建筑企業(yè)簽訂的建設(shè)某項(xiàng)公共設(shè)施的協(xié)議。如修建高速公路、飛機(jī)場、供水、供電、供氣工程等工程合同。7、國家科研合同，國家科研合同是行政機(jī)關(guān)與科研機(jī)構(gòu)之間就國家重大科研項(xiàng)目，由國家提供資助，科研機(jī)構(gòu)提供科研成果簽訂的協(xié)議。國家科研合同以公共利益為目的，通常是為了完成某項(xiàng)與國計(jì)民生有重大關(guān)系的科研技術(shù)項(xiàng)目，科研機(jī)構(gòu)完成項(xiàng)目開發(fā)后將成果交付政府。實(shí)踐中，行政合同存在于行政管理的方

16、方面面，種類繁雜，無法一一列舉，目前大部分行政合同還被認(rèn)定為民事合同在處理，相信隨著我國政府行政水平的提高，行政合同終究會發(fā)揮出它應(yīng)有的作用，該類糾紛也會得到更穩(wěn)妥的解決。二、行政合同的合法性審查合法性審查是行政訴訟法的一條基本原則，在行政訴訟活動中處于核心地位，貫穿整個(gè)訴訟活動的全過程。合法性審查的實(shí)質(zhì)是司法機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)行政行為的一種司法審查，是司法權(quán)對行政權(quán)的一種監(jiān)督和制約。從司法實(shí)踐的角度來看，合法性審查的適用主體是人民法院，是法院審理行政案件的出發(fā)點(diǎn)和歸宿，具體由法院內(nèi)設(shè)的行政審判庭采用合議制的形式承辦。行政合同的合法性審查和單方行政行為的合法性審查具有共同特點(diǎn)，包括對所簽訂合同的主

17、體、內(nèi)容、程序和適用法律等是否合法進(jìn)行評價(jià)。但行政合同又具有合同的一般特點(diǎn)，如訂立合同的主體資格、合同的內(nèi)容和形式是否有效、合同雙方當(dāng)事人變更和解除合同是否合法、違約責(zé)任的承擔(dān)等也需要進(jìn)行評價(jià)。行政權(quán)利一方面使行政合同按照為國家實(shí)現(xiàn)行政管理的目標(biāo)順利有效地進(jìn)行，另一方面也會因權(quán)利的違法或不當(dāng)行使給相對方造成損失，使合同相對方的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)，違背行政合同的宗旨。故而對行政合同的合法性審查重心應(yīng)放在行政主體行使行政權(quán)是否合法與適當(dāng)、相對人的權(quán)利是否真正得到實(shí)現(xiàn)上。 也就是說，針對行政合同案件與普通的行政案件的不同，人民法院在審查行政合同案件時(shí)，既要審查行政合同的合法性，也要審查行政合同的內(nèi)容、履行

18、方式等是否合理。行政合同案件一方面應(yīng)堅(jiān)持合法性審查原則，另一方面也應(yīng)遵循合理性審查原則，這是行政合同的雙方性特點(diǎn)的反映。同時(shí)，還應(yīng)確立違約性審查原則。具體而言，行政合同合法性要求行政合同不僅要符合行政法律規(guī)范的要求，同時(shí)，在實(shí)體內(nèi)容上還必須符合有關(guān)民事法律規(guī)范的規(guī)定。行政合同案件的舉證責(zé)任分配應(yīng)結(jié)合現(xiàn)行行政訴訟的規(guī)定與民事訴訟的證據(jù)規(guī)定，從行政合同糾紛自身的特點(diǎn)出發(fā)，合理分配原、被告之間的舉證責(zé)任。行政合同糾紛案件合法性審查中的證據(jù)規(guī)則應(yīng)當(dāng)是由行政機(jī)關(guān)在證明行政合同內(nèi)容的合法性與合理性以及其行使行政優(yōu)益權(quán)的合法性方面負(fù)舉證責(zé)任，在行政合同的違約責(zé)任及其引起的賠償或補(bǔ)償方面，雙方當(dāng)事人負(fù)同等證明

19、責(zé)任，應(yīng)遵循民事訴訟的“誰舉張，誰舉證”這一基本舉證規(guī)則。（一）行政合同案件合法性審查應(yīng)著重審查以下內(nèi)容：1、審查案件當(dāng)事人是否適格首先，在行政合同的訴訟中，應(yīng)當(dāng)對案件的當(dāng)事人的情況進(jìn)行審查。行政合同的目的在于履行行政職責(zé)，但基于行政合同的特殊性，除行政相對方享有起訴的權(quán)利外，應(yīng)當(dāng)賦予行政主體具有原告的主體資格。通常的行政合同案件中的適格原告的條件與普通行政訴訟案件適格原告資格條件基本相同，即只要與被訴具體行政行為有直接利害關(guān)系的都有原告資格，并增加行政主體當(dāng)原告的情形。行政訴訟適格的被告是作出被訴具體行政行為的行政機(jī)關(guān)，行政合同案件中的被告也應(yīng)是簽訂行政合同的行政主體，但基于行政合同的特殊性

20、，認(rèn)為適格被告應(yīng)為下列四種情況，一是作為行政合同一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)。二是法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)對行政合同的簽訂、履行依法享有監(jiān)督、處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，三是行政機(jī)關(guān)委托相關(guān)的與自然人、法人或者其他組織簽訂行政合同的組織。四是增加行政相對方做被告的情形。行政訴訟案件中的第三人是指與被訴的具體行政行為有法律上的利害關(guān)系參加到訴訟中來的人。行政合同案件中的第三人有以下幾種，一是在因簽訂行政合同而引起的訴訟中，競爭權(quán)人作為原告起訴，與行政主體簽訂行政合同的另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)作為第三人參加訴訟；二是行政合同實(shí)施過程中，相鄰權(quán)人起訴，依照行政合同履行義務(wù)的自然人、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)作為第三人參加訴訟；

21、三是和合同行為有其他關(guān)聯(lián)的行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織及行政機(jī)關(guān)依法委托的組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)作為第三人參加訴訟；四是行政合同案件中其他可能與行政合同有法律上利害關(guān)系的人，應(yīng)當(dāng)作為第三人參加訴訟。2、審查簽訂行政合同的主體是否合法，是否存在超越職權(quán)、濫用職權(quán)等行為行政主體是訂立合同的實(shí)施方，行政主體簽訂的行政合同必須是與其依法享有的行政職權(quán)密切相關(guān)的，行政主體越權(quán)簽訂的行政合同是無效的行政合同。如果法律、法規(guī)明確規(guī)定采用行政合同這種特定行政行為的話，行政主體不能任意改變，以強(qiáng)制代替協(xié)商，也不能強(qiáng)制無履行合同能力或條件的相對方簽訂行政合同。同時(shí)，行政主體必須嚴(yán)格依法行使職權(quán)，合同的訂立和履行必須嚴(yán)格按

22、照法律法規(guī)規(guī)定的權(quán)限，不得擅自違反，不能憑借自己的優(yōu)越地位將某些法律未賦予的權(quán)利通過合同的方式使自己獲得，否則所訂立的合同無效。3、審查行政相對方是否符合締約的條件如果行政相對方不符合法定條件，行政合同將無效。包括行政相對方是否具備簽訂行政合同的資質(zhì)，是否具有履行合同能力或條件，是否是被法律、法規(guī)及規(guī)章禁止簽訂行政合同的相對人等情形。4、審查行政主體行使優(yōu)益權(quán)是否合法優(yōu)益權(quán)是行政主體作為合同的管理方為實(shí)現(xiàn)行政目的而享有的特權(quán)，由于法律、法規(guī)對這些權(quán)力的行使缺乏具體的規(guī)定，也沒有規(guī)定對權(quán)力行使的監(jiān)督責(zé)任，因此，行政主體在合同的履行中可能會利用特權(quán)干涉相對方的經(jīng)營自主權(quán)或違法要求相對方履行義務(wù)，從

23、而損害相對方的合法權(quán)益，故應(yīng)作為重點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行審查。5、審查訂立合同的程序和形式是否合法行政程序的公正與合法，直接關(guān)系到實(shí)體內(nèi)容的合法與正確。審查行政合同，亦應(yīng)注重對合同的簽訂程序、方式和形式進(jìn)行審查。如審查行政主體簽訂合同時(shí)有無營私舞弊行為，是否采用公開的招標(biāo)、邀請發(fā)價(jià)、直接磋商等的方式訂立合同，尤其對采用直接磋商訂立合同的，審查有無監(jiān)督部門和有關(guān)機(jī)關(guān)參加，審查經(jīng)法定職能部門審批的各種手續(xù)和程序是否完備與合法等。行政合同的簽訂是行政目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的特定形式與途徑，會產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)后果，應(yīng)該采用書面形式。6、審查合同的內(nèi)容是否合法、合理行政合同的條款不得違反法律規(guī)范的明確規(guī)定，不能與禁止性規(guī)定相抵觸，內(nèi)

24、容應(yīng)當(dāng)公平合理，除按照行政管理內(nèi)容的要求外，可按照審查民事合同的方式進(jìn)行審查。7、審查簽訂行政合同的事實(shí)和法律依據(jù)行政合同的簽訂必須要有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)的行政合同屬于事實(shí)不清、證據(jù)不足、適用法律錯誤不應(yīng)簽訂的行政合同。8、審查行政主體和相對方的履約情況行政合同簽訂后雙方是否嚴(yán)格履約，合同中是否約定違約責(zé)任，當(dāng)事人的行為是否符合承擔(dān)違約責(zé)任的條件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種違約責(zé)任等，均可參照民事合同的審查方式進(jìn)行審查。（二）合法性審查后行政合同案件的處理方式對于行政合同而言，行政機(jī)關(guān)的權(quán)利義務(wù)來自于法律規(guī)定，又來自于合同約定，并且行政機(jī)關(guān)在行政合同中享有行政優(yōu)益權(quán)，使行政機(jī)關(guān)引導(dǎo)行政合同的訂立與履行向著其所期望的方向發(fā)展。但合同在履行過程中總會出現(xiàn)各種情況，既會有違法的可能，又會有違約的可能，應(yīng)針對不同情況進(jìn)行處理。1、裁定駁回起訴及準(zhǔn)許撤回起訴在行政合同訴訟過程中，經(jīng)審查后認(rèn)為存在原、被告不適格等行政訴訟法規(guī)定的法定情形的，應(yīng)裁定駁回起訴。原告申請撤訴的，經(jīng)審查符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。2、行政合同案件的調(diào)解我國行政訴訟法第五十條規(guī)定，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。這一規(guī)定的法理基礎(chǔ)是，行政職權(quán)同時(shí)又是行政職責(zé)，是權(quán)利義務(wù)的復(fù)合體，