違約責任課件1

1、第七章 違約責任第1頁，共32頁。 第七章 違約責任第一節(jié) 違約責任的概念和特征第二節(jié) 違約責任的歸責原則第三節(jié) 違約行為及違約責任免除第四節(jié) 違約責任的承擔方式第五節(jié) 違約責任與侵權責任的競合第2頁，共32頁。 第七章 違約責任【引導案例】 A向B租借一店鋪，用于做水果零售，A以每公斤1元的價格向C定購西瓜5噸，由A自行提貨，合同約定違約金為合同標的額20%。合同簽訂之日，A還向C支付定金500元。未料在西瓜合同履行期的前10、天，因店鋪相鄰方D的家用電器起火，禍及A的店鋪，使其不得不停止營業(yè)。A當即將火災原因通知C，說明無法繼續(xù)履行，要求解除合同，C回電不同意解除合同。合同履行期限屆滿（此

2、時市場西瓜的最低價為每公斤0.8元），C未見A來提貨，便以A拒絕履行為由起訴至法院，要求A支付全部貨款和20%違約金，并沒收定金。問： (1)A能否以火災免除自己的合同義務，為什么？ (2)本案是A單獨違約，還是A與D的共同違約？ (3)C要求A支付全部貨款的主張能否獲得法院的支持？ (4)C要求A支付違約金和沒收定金的主張能否獲得法院的支持？第3頁，共32頁。 第一節(jié) 違約責任的概念和特征一、違約責任的概念 違約責任，是指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定所應承擔的民事責任。 例如，房屋租賃合同的承租人不按合同約定的期限交付租金，購銷合同的供貨方所交付產(chǎn)品的品種、規(guī)格、質(zhì)量不

3、符合合同約定，工程建設合同的承包方未按合同約定的質(zhì)量標準和時間完成工程交付驗收等，都構成違反合同，依法應承擔違約責任。第4頁，共32頁。 第一節(jié) 違約責任的概念和特征二、違約責任的特征 （一）違約責任是以合同義務為基礎的民事責任。 （二）違約責任只能在合同當事人之間產(chǎn)生。 （三）違約責任可以由合同當事人自行約定。 （四）違約責任具有法定性和強制性。第5頁，共32頁。 第一節(jié) 違約責任的概念和特征三、違約責任和締約責任的區(qū)別 違約責任和締約責任是合同法規(guī)定的兩種合同責任形式。其中締約責任是當事人違反先合同義務應承擔的責任。而違約責任則是違反合同義務應承擔的責任。兩者的區(qū)別主要有以下幾點：（一）兩

4、者產(chǎn)生的根據(jù)不同。（二）兩者的性質(zhì)不同。（三）兩者的責任形式不同。（四）兩者賠償損失的范圍不同。 第6頁，共32頁。 第一節(jié) 違約責任的概念和特征【課堂討論】 討論問題張三只有一條游船，給李四發(fā)出要約，同時又給王五發(fā)出要約，兩份要約都規(guī)定10日承諾期限。在第五天，李四拿現(xiàn)款把船買走了，王五在第九天拿著錢來買，發(fā)現(xiàn)船已交付李四。 論題焦點張三對王五應承擔何種責任? 第7頁，共32頁。 第一節(jié) 違約責任的概念和特征【課堂討論】 參考結論張三對王五應承擔締約過失責任。 張三違反合同法第19條規(guī)定，違法撤銷要約，因此，張三對王五因信賴產(chǎn)生的損失應給予賠償。 第8頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原

5、則一、違約責任歸責原則的概念 違約責任的歸責原則，是指合同當事人不履行合同義務，根據(jù)何種事由確定其應負的違約責任。 其歸責不是對已成立的責任確認其承受主體，解決誰承擔責任問題，而是違約人對違約后果是否承擔民事責任的判斷過程，解決的是責任承擔的依據(jù)和標準。第9頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則二、違約責任歸責原則的種類 違約責任歸責原則主要有兩種：即嚴格責任原則和過錯責任原則。 (一)嚴格責任原則 嚴格責任原則，又稱無過錯責任原則，是指違反合同的當事人無論在主觀上是否有過錯，只要不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，且沒有法定或約定的免責事由，都要承擔違約責任的歸責原則。 嚴格責任原則

6、強調(diào)違約方的違約行為與違約后果之間的因果關系。如果債務人的違約是由債權人的行為引起的，違約方即可以此抗辯事由來對抗債權人。第10頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則二、違約責任歸責原則的種類 （二）過錯責任原則 過錯責任原則，是指合同當事人一方違反合同義務、不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，應以過錯作為確定責任的依據(jù)。 (1)過錯責任原則把違約方的過錯作為承擔違約責任的一般構成要件。 (2)過錯的基本形式是故意和過失。 過錯責任原則雖然要求以過錯作為確定責任的構成要件，但不以過錯的程度作為確定違約損害賠償額的標準，而應以非違約方的損失范圍作為損失賠償額的主要確定依據(jù)。第11頁，

7、共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則二、違約責任歸責原則的種類 三、我國合同法的歸責原則 我國合同法的歸責原則，經(jīng)歷了從過錯責任原則到嚴格責任原則的變化，并最終通過立法將將嚴格責任原則確定為違約責任的歸責原則。 嚴格責任原則要求非違約方只需舉證證明違約方的行為不符合合同的規(guī)定，便可以要求其承擔違約責任，并不需要證明其主觀上是否具有過錯；違約方要能夠免于承擔違約責任，必須舉證證明其存在法定或約定的抗辯事由。第12頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則二、違約責任歸責原則的種類 三、我國合同法的歸責原則 但是，嚴格責任的確立，并沒有一概排斥過錯責任。嚴格責任原則不是對當事人的主觀過錯全然不顧

8、，而只是不以過錯的有無作為違約責任有無的依據(jù)。在處理違約糾紛時，債權人的過錯往往成為違約方減輕或免除責任的事由，在違約責任的免責約定中仍然將免除故意或者重大過失違約責任的約定作為無效約定處理。 嚴格責任是合同法的一般歸責原則，過錯責任是合同法的特殊歸責原則。 第13頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則【想一想】 思考問題我國合同法規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 請問: 該規(guī)定采用的民事責任歸責原則是什么原則？第14頁，共32頁。 第二節(jié) 違約責任的歸責原則【想一想】 問題提示采用的民事責任歸責原則是嚴格責任原

9、則。第15頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除一、違約責任的構成要件 根據(jù)不同的歸責原則，違約責任的構成要件可分一般構成要件和特殊構成要件。 違約責任的一般構成要件，是指作為嚴格責任的違約責任構成要件。當事人只要證明對方有違約行為，即可請求其承擔違約責任。 而違約責任的特殊構成要件，則是指作為過錯責任的違約責任構成要件。不僅要有違約行為，還要有損害事實、違約行為與損害事實之間的因果關系、以及行為人過錯。 本節(jié)所說違約責任的構成要件，僅指違約責任的一般構成要件，即違約行為。第16頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除二、違約行為 違約行為，是指當事人違反合同約定或者法律規(guī)定義務

10、的行為。 依據(jù)違約行為發(fā)生時間不同，違約行可為分為預期違約和實際違約。 （一）預期違約 預期違約，是指在合同的履行期限到來前，一方當事人沒有合同約定或者法律規(guī)定的正當理由而表示將不履行合同義務。 預期違約又可分為明示預期違約和默示預期違約兩種形式。第17頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除1.明示預期違約 明示預期違約，是指合同履行期限到來前，當事人一方通過文字，言詞等方式向對方明確表示不履行合同義務。明示預期違約須具備以下條件： （1）合同當事人一方明確向對方作出毀約表示，且不附加任何條件； （2）合同當事人不履行合同主要義務，對相對人從合同履行中獲得利益有重大影響，致使合同目無法

11、實現(xiàn)； （3）合同當事人不履行合同義務無正當理由，違背誠實信用原則。第18頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除2默示預期違約 默示預期違約，是指當事人一方以自己的行為表明在履行期限屆限屆滿時不履行或者不能履行合同義務。默示預期違約須具備以下條件： （1）合同當事人一方有經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；以及有喪失或可能喪失履行債務能力的其他行為，且都沒有明確表示將毀約或拒絕履行合同。 （2）合同當事人另一方有確鑿證據(jù)證明對方具有上述行為，而不是預見到或推測對方在履行期限到來時不履行合同。 （3）合同當事人一方對不履行或者不能履行合同義務的行為不愿意提供適當

12、的履約擔保。 默示預期違約在對方?jīng)]有明確表示的情況下，其推斷往往受制于人的理性和認識能力，難免摻雜著較多的主觀因素。實踐中，應當嚴格限制。第19頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除（二）實際違約 實際違約，是指合同履行期限屆滿，當事人一方不履行合同義務或不完全履行合同義務。實際違約可分為以下兩種形式： 1不履行合同義務 不履行合同義務，是指合同當事人根本就沒有實施履行合同的行為。不履行合同義務包括拒絕履行和履行不能兩種情形。 拒絕履行，是指債務人在合同履行期限到來后能夠履行而沒有正當理由卻表示不履行合同義務； 履行不能，是指債務人在履行合同過程中，客觀上已經(jīng)失去履行合同的條件或能力；

13、 二者的區(qū)別在于，拒絕履行是因債務人主觀原因致使合同不履行；而履行不能則是因債務人以外的客觀原因致使合同不能履行。第20頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除（二）實際違約 2不適當履行合同義務 不適當履行合同義務，是指合同當事人雖然對合同義務作了履行，但其履行義務的行為不符合合同中約定的內(nèi)容或者履行合同義務不符合法律的規(guī)定。不適當履行合同義務包括: 遲延履行、部分履行、質(zhì)量瑕疵履行、以及其它不適當履行合同義務的行為。 （1）遲延履行，是指當事人義務的履行超過約定的期限。遲延履行有債權人遲延受領和債務人遲延交付。遲延發(fā)生時，違約方應當承擔遲延履行的違約金；違約金不足彌補損失的，還應當進

14、行賠償。如果遲延履行經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍末履行，或者致使合同目的不能實現(xiàn)的，守約方有權解除合同。第21頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除（二）實際違約 2不適當履行合同義務 （2）部分履行，是指當事人雖然履行合同義務，但所履行的義務不符合數(shù)量的規(guī)定，或者說在數(shù)量上存在不足。在部分履行情況下，非違約方有權要求補足數(shù)量，有權要求支付違約金、賠償損失。 （3）質(zhì)量瑕疵履行，是指當事人交付標的物的質(zhì)量不符合合同約定。對于質(zhì)量有瑕疵履行，非違約方可以選擇違約方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等補救方式與責任形式。 （4）其它不適當履行合同義務的行為：包括債務人交付的標的物或提供的

15、服務不符合約定或規(guī)定的標準；以及合同履行地點、履行期限、履行方式等不符合約定的行為。第22頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除三、違約責任的免除 違約責任的免除，是指不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的當事人，在具有法律規(guī)定的免責條件或者合同約定的免責事由時，不承擔違約責任。在我國合同法中，免責事由主要有以下兩種： （一）因遭受不可抗力而免除 不可抗力，是指當事人不可預見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力的范圍，通常包括自然事件、社會事件和政府行為三個方面。同時，法律還允許當事人在合同中事先約定不可抗力的范圍。 當事人一方援引不可抗力作為其不履行合同的理由，要求免除承擔違約

16、責任的，必須舉證證明不可抗力的發(fā)生，并證明合同的不履行或不適當履行是不可抗力造成的；受不可抗力影響的當事人應采取一切可能的措施，盡量避免或減少損失，并及時將不能履行或部分不能履行、需要延期履行的情況和理由通知對方當事人。否則，不能免除違約責任：第23頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除三、違約責任的免除 （二）因合同約定而免除 合同當事人不僅可以在合同中約定不可抗力的范圍，還可以在合同中約定某些限制或者免除其違約責任的事由。但是對于嚴重違反誠實信用和公平原則、違反社會公共利益的免責條款，法律則是禁止的。 例如合同法第53條規(guī)定: “合同中的下列免責條款無效。造成對方人身害的；因故意或

17、重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！?此外，在采用格式條款訂立合同的情況下，提供格式合同的一方如果違反公平原則免除自己的重要義務的，該免責條款亦無效。第24頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除案情概述 甲榨油廠與乙農(nóng)戶簽訂一份花生買賣合同。合同規(guī)定：乙向甲供應脫皮花生5 000公斤，交貨時間為2007年11月中旬，交貨方式為甲自提；甲向乙農(nóng)戶交付1萬元定金。合同訂立后，甲立即向乙交付了定金。然后，甲與某糧油公司丙訂立花生油買賣合同。同年9月，乙向甲告知，由于今年雨水太少，花生長勢不好，不能按合同約定數(shù)量交貨。甲立即派人赴乙處了解詳細情況，得知雨水問題并未影響花生的收成，乙不愿交貨的真正原因

18、是今年花生普遍歉收，花生價格不斷上漲，乙已與他人簽訂更高價格的買賣合同。甲多次表示希望乙能按期交貨，但均遭到拒絕。甲為防止乙向他人交付貨物，遂于當年10月10日向法院提起訴訟，要求乙承擔雙倍返還定金的責任，并賠償其利潤損失。第25頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除處理情況 法院經(jīng)審理認為：被告的行為已構成預期違約。遂判決乙農(nóng)戶向甲榨油廠雙倍返還定金，并賠償對方的利潤損失。第26頁，共32頁。 第三節(jié) 違約行為及違約責任免除解讀意見 本案合同規(guī)定的履行期限為2007年11月中旬，但被告于履行期到來前，在無正當理由情況下，明確表示不能按合同規(guī)定數(shù)量交貨，原告多次要求與被告協(xié)商，希望被告

19、能按期交貨，卻遭到被告拒絕，被告的行為已構成預期違約，并且這種預期違約是明示毀約。根據(jù)合同法第108條規(guī)定：甲有權向法院提起訴訟，獲得違約補救。甲既可以不接受對方預期違約表示，待對方履行期限到來后，按實際違約要求對方承擔違約責任；也可以接受對方預期違約表示，要求雙倍返還定金，解除合同，并要求對方賠償損失。 在本案中，甲榨油廠選擇了第二種方式，法院的判決是正確的。第27頁，共32頁。 第四節(jié) 違約責任的承擔方式一、繼續(xù)履行 (一)繼續(xù)履行的概念 繼續(xù)履行是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定時，違約方應根據(jù)債權人要求，按照合同約定履行合同義務的責任。 繼續(xù)履行是債權人的一項法

20、定救濟權，其目的在于保護債權人實現(xiàn)其預期目標。它要求違約方必須按照合同約定履行，不得以違約金，賠償損失代替履行。否則，債權人有權請求人民法院強制其履行。第28頁，共32頁。 第四節(jié) 違約責任的承擔方式一、繼續(xù)履行(一)繼續(xù)履行的概念繼續(xù)履行是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定時，違約方應根據(jù)債權人要求，按照合同約定履行合同義務的責任。繼續(xù)履行是債權人的一項法定救濟權，其目的在于保護債權人實現(xiàn)其預期目標。它要求違約方必須按照合同約定履行，不得以違約金，賠償損失代替履行。否則，債權人有權請求人民法院強制其履行。(二)繼續(xù)履行適用的條件根據(jù)合同法規(guī)定，繼續(xù)履行的適用應具備以下條

21、件:1.存有當事人一方違約行為 繼續(xù)履行是違約方不履行合同或者履行合同不符合約定的法律后果，當事人一方不履行合同或者履行合同不符合約定的行為是承擔繼續(xù)履行責任的必要前提。如果當事人自動履行合同約定義務，則不存在繼續(xù)履行的問題。 2.非違約方應在合理期限內(nèi)請求繼續(xù)履行 當事人一方違約后，非違約方是否要求對方承擔繼續(xù)履行責任是非違約方的一項權利，非違約方可以選擇適用，但必須在合期限內(nèi)向違約方提出繼續(xù)履行請求。仲裁機構和人民法院在審理合同糾紛時，不得主動強制違約方繼續(xù)履行。 3.違約方能夠繼續(xù)履行 如果違約方已經(jīng)喪失履行合同義務的能力，即使請求繼續(xù)履行也成為不可能，則不適用繼續(xù)履行。4.合同標的適合

22、繼續(xù)履行繼續(xù)履行通常適用于標的物是特定、必需、不得替代履行的情況。但是，法律上或者事實上不能履行，或者債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高，或者債權人在合理期限內(nèi)未要求履行的非金錢債務，當事人不得要求其繼續(xù)履行。 二、支付違約金(一)違約金的概念違約金是指當事人一方不履行合同或履行合同不符合約定條件時，按照合同約定或者法律規(guī)定，應給付對方一定數(shù)量的貨幣。違違約金具有懲罰性和補賠償性雙重功能，但以補償為主。其表現(xiàn)形式既可以是具體的數(shù)額，也可以是具體賠償額的計算方法。當違約金的數(shù)額不足以彌補當事人的損失時，違約方還應當承擔損害賠償責任，以補足違約金不足彌補損失的部分。違違約金具有懲罰性和補賠償

23、性雙重功能，但以補償為主。違約金的懲罰性表現(xiàn)為，只要有違約行為，不論有無損失，都要按約定向對方支付違約金。違約金的補償性表現(xiàn)為，當違約造成損失時，違約金折抵為損失賠償金。(二)違約金的種類1約定違約金與法定違約金根據(jù)違約金設立的依據(jù)不同，違約金可以分為約定違約金與法定違約金 約定違約金，是當事人在合同中自由加以約定的違約金。當事人既可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定違約金不以預先給付為成立要件，通常被認為是一種是附停止條件的債權。法定違約金，是由法律直接規(guī)定的違約金。非強行性法定違約金允許當事人協(xié)議排除或在法定幅度內(nèi)商定。

24、由于法定違約金限制了當事人的合同自由，我國合同法設有規(guī)定強行性法定違約金。2懲罰性違約金與賠償性違約金 根據(jù)違約金的性質(zhì)不同，違約金可分為懲罰性違約金和補償性違約金。懲罰性違約金是指具有懲罰性質(zhì)的違約金。違約金的懲罰性表現(xiàn)為，只要當事人有違約行為，不論有無損失，都要按約定向對方支付違約金。適用懲罰性違約金，違約方不僅應按約定支付違約金，還應賠償違約給對方造成的損失或繼續(xù)履行債務。支付懲罰性違約金與繼續(xù)履行、賠償損失可以并用。補償性違約金是指具有預定賠償金性質(zhì)的違約金。違約金的補償性表現(xiàn)為，因當事人違約造成損失時，違約金應折抵為損失賠償金。適用補償性違約金，違約方僅按約定或規(guī)定的數(shù)額支付違約金，

25、而不再承擔損害賠償?shù)冗`約責任。支付賠償性違約金與繼續(xù)履行、賠償損失原則上不得并用。(二)違約金責任承擔的條件支付違約金的責任承擔須具備以下條件：1.合同中有關于違約金的約定違約金的支付以合同約定為前提。該約定既可以是合同中訂立的違約金條款，也可以是事后訂立的違約金補充協(xié)議。無論是違約金條款，還是違約金補充協(xié)議，當事人都應當就違約金的數(shù)額或者具體的計算方法進行約定，但約定的違約金數(shù)額不得過分高于或低于違約造成的損失。2.主債務有效且債務人有違約行為違約金責任為主債之從債，該債權依附于主債的效力，并以債務人有違約行為為生效條件。若主債務無效，違約金之債也無效;主債務雖有效，但債務人無違約行為，仍不

26、發(fā)生支付違約金責任，3.違約人的違約行為屬于應支付違約金的違約形態(tài)如果違約行為人的違約行為不屬于約定或規(guī)定的應支付違約金的違約行為，則違約方應承擔其他違約責任，而不承擔支付違約金的違約責任。 三、賠償損失(一)賠償損失的概念 賠償損失是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定給對方造成損失時，依照法律規(guī)定或者合同約定應當承擔賠償對方損失的責任。當一方違約時，守約方可以要求違約方以賠償損失方式承擔違約責任，以保證自己的利益能夠達到合同全面履行時所應達到的狀態(tài)。(二)賠償損失的適用條件違約責任中賠償損失責任的適用，應具備以下條件：1須有違約方的違約行為違約行為包括不履行合同義務或者履行

27、合同義務不符合約定兩種類型。2被違約方有財產(chǎn)上的損失。被違約方的財產(chǎn)損失必須是實際發(fā)生的可確定的損失。即損失可以用金錢計算；被違約方能夠通過舉證加以確認。如果損失不可確定，則無法給以賠償。3違約方的違約行為與被違約方的財產(chǎn)損失之間有因果關系因果關系表明違約行為和被違約方財產(chǎn)損失之間具有關聯(lián)性，即違約方的違約行為是造成被違約方財產(chǎn)損失的原因，它是確定損害賠償責任的前提。如果違約行為沒有造成財產(chǎn)損失或者損失不是違約行為產(chǎn)生的結果，違約方則不應給予賠償。在這里需要注意的是：在采用嚴格責任制為歸責原則情況下，只要違約行為具有以上三方面的構成要件，就應承擔賠償損失違約責任，但對于合同法規(guī)定采用過錯責任的

28、有名合同除外。(三)違約方賠償損失的范圍1違約方承擔賠償損失的范圍應遵循完全賠償原則賠償損失的范圍可由法律直接規(guī)定，或由雙方約定。在法律沒有特別規(guī)定和當事人沒有約定的情況下，應遵循完全賠償原則予以賠償，即違約方應賠償其違約行為所造成的全部損失，包括直接損失和可得利益的損失。直接損失是指因違約行為直接導致現(xiàn)有財產(chǎn)的減少或費用支出的損失；可得利益損失是指如果當事人不依約履行，債權人可以獲得的利益損失?？傻美姹仨殞儆诖_定能夠得到的利益，如果能否得到極不確定，仍不能獲得賠償。合同法第113條第1款規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約

29、所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！?完全賠償原則的合理限制根據(jù)我國合同法規(guī)定，完全賠償原則在以下情況下受到其限制。 第一，損失的賠償不得超過未來履行合同一方在訂立合同時預見到或者應當預見到因違反合同所可能造成的損失。其中預見的主體是違約方，預見的時間為訂約的時間，預見的內(nèi)容為違反合同可能造成的損失范圍。判斷違約方能否預見的標準則應采取主客觀相結合，參考同類型的社會一般人的預見能力，不能僅從違約方是否實際預見判斷為標準。如果某損失發(fā)生，該當事人雖未預見但按照一般人的預見能力他應當預見，違約方仍應承擔賠償責

30、任。 第二、當事人一方違約后，守約方應當采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失擴大，沒有采取適當措施致使損失擴大的，對擴大的損失無權請求賠償。當事人因防止損失擴大所支出的合理費用，由違約方承擔。如果當事人雙方違約，則應各自承擔相應的違約責任。但應注意，不要將當事人合法行使抗辨權的行為作為違約行為對待，而錯誤認定雙方違約，損害一方當事人的利益。 第三、根據(jù)公平原則和補償原則，守約方基于損失發(fā)生的同一原因而獲得某種利益時，在其應得的損害賠償數(shù)額中，應扣除其所獲得的利益部分 。違反合同的債務人僅就債權人因此所受的損失與所受利益之間的差額承擔賠償責任。例如，出租人因為承租人違約而將房屋另行出租給他人，在確定承租人的賠

31、償責任時，應將出租人從后一租賃合同中所獲得的租金扣除，即承租人只負責賠償兩個租賃合同的差價損失。四、定金(一) 定金的概念定金是當事人為確保合同的履行，依照法律規(guī)定或者合同約定，由負有支付款項義務的一方，在應當支付的額度內(nèi)先行向對方支付一定比例的貨幣。合同法所規(guī)定的定金，在性質(zhì)上屬于違約定金。定金既是合同擔保的一種方式，也是違約責任形式的組部分。(二) 定金的適用定金主要適用于債務不履行或其他根本違約行為。合同法第115條規(guī)定，債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。定金的數(shù)額可以由當事人協(xié)

32、商確定。但不得超過合同標的額的20%。數(shù)額過高或者過低，當事人有權訴請人民法院或者仲裁機關予以適當增加或減少。實踐中，定金作為違約責任形式的具體適用，須具備以下條件：當事人雙方有定金約定且已交付，約定的數(shù)額與交付的數(shù)額不一致的，以交付的數(shù)額為定金數(shù)額；當事人一方?jīng)]有按照合同規(guī)定履行合同義務；違約方無免責事由。如果當事人因不可歸責于任何一方的事由而不能履行合同的，則不適用定金責任。(三) 定金與違約金定金與違約會都是一方按照約定應向對方給付的款項，二者極為相似，但二者不同。設立定金的合意為實踐性合同，定金自交付時起生效，而設立違約金的合意則為諾成性合同，不以交付為成立生效條件；定金須于合同履行前

33、先行交付，而違約金則只能于發(fā)生違約行為后支付；定金數(shù)額由當事人約定并以實際交付數(shù)額為準，且不得超過合同標的額20%：違約金則原則上無此數(shù)額限制，僅在違約金過高或過低時，當事人享有減增請求權；定金有證約和預先給付作用，而違約金卻沒有證約和預先給付的作用。 如果當事人在合同中同時約定違約金和定金，在發(fā)生違約情況時，當事人只能在違約金和定金之間擇一適用，而不能同時適用。合同法第116條規(guī)定，當事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。但是，由于定金具有相對獨立性，在一般情況下，定金可與損害賠償、繼續(xù)履行同時并用。 五、其他違約補救措施 (一) 其他違約補

34、救措施的概念和類型其他違約補救措施是消除或者減輕違約損失后果的特殊救濟措施。實踐中通常有修理、更換、重作、退貨、減價等措施。 修理是指消除標的物的缺陷或瑕疵行為。主要適用于買賣合同、承攬合同的標的物。更換是指以合格物品調(diào)換不合格物品。更換的前提是合同標的物是種類物。凡以種類物為合同標的物的，買受人可以請求出賣人另行交付無質(zhì)量瑕疵的物。重作是指重新制作定作物。重作主要發(fā)生在提供工作成果的合同中。例如，加工承攬合同。 退貨是指買方將標的物退還給賣方，賣方將價款退還給買方。退貨只有在標的物的質(zhì)量瑕疵影響到合同目的實現(xiàn)時，買方才可以退貨。減價是指對質(zhì)量有瑕疵的標的物減少價金或報酬。減價一般適用于合同標

35、的物存在質(zhì)量瑕疵，而一方當事人又受領該物的情況，該當事人可以要求違約方依據(jù)瑕疵的程度減少價金或報酬。 (二) 采取其他違約補救措施的條件采取其他違約補救措施應具備以下條件：1違約方已經(jīng)履行合同義務但質(zhì)量不符合約定當合同當事人一方已經(jīng)履行合同義務，但履行義務的標的質(zhì)量不符合合同約定時，被違約方可以要求違約方采取修理、更換、重作、退貨、減價等補救措施，以彌補或減少被違約方的損失。2采取補救措施必須具有可能性。采取補救措施具有可能性取決于兩個條件：一是履行的結果具有可補救的余地；二是違約方具有采取補救措施的條件。如果履行的結果已經(jīng)不能采取修理、更換、重作、退貨、減價等補救措施而得到補救，被違約方只能

36、要求違約方承擔其他形式的違約責任。3補救對于另一方當事人是必要的如果違約方履行合同義務的質(zhì)量不符合約定時，采取修理、更換、重作、退貨、減價等補救措施可以達到被違約方訂立合同的目的時，采取補救措施對于被違約方來講就是必要的?！痉ɡ響谩壳闆r介紹丁某原系南京市某家具中心聘用員工，從事家具銷售工作。雙方于2006年11月7日簽訂勞務合同書，約定：聘用期限為2006年11月12日起至2007年11月30日，家具中心安排丁某從事家具銷售工作，工資獎勵及提成標準按照中心有關制度執(zhí)行。2007年12月30日，雙方就丁某退職達成協(xié)議，并對丁某工作期間的業(yè)務提成款進行結算，即丁某認可提成款數(shù)額為1.2萬元，家具

37、中心同意于2008年3月15日支付該款，當日，雙方義寫下書面憑證，言明：經(jīng)雙方協(xié)商，同意一次性解決，給予1.2萬元提成，該款于2008年3月15日支付，如不支付，罰款2倍。丁某與家具中心在該憑證上簽字蓋章。2008年3月15日，家具中心與丁某協(xié)商分期付款，丁某不同意。2008年3月20日，丁某訴至法院要求家具中心給付提成款1.2萬元，并承擔違約金2.4萬元。應用法點當事人約定的如不支付，罰款2倍是否為違約金的約定？分析提示家具中心未按約定期限給付業(yè)務提成款是違約行為，應承擔逾期付款違約責任。但是，當事人約定的罰款2倍是否為違約金的約定，在審理過程中存有分歧。我們認為，當事人雙方在憑證中約定逾期

38、付2倍罰款，該罰款其實就是當事人就遲延履行約定的違約金。該違約金應為懲罰性違約金，被告除應支付違約金外還應當履行債務。至于當事人約定的違約金數(shù)額，如果被告認為過高，可以請求法院予以減少，但被告不請求減少時，則應按約定支付違違約金。第29頁，共32頁。 第五節(jié) 違約責任與侵權責任的競合一、違約責任與侵權責任競合的概念 違約責任與侵權責任競合是指債務人違反合同的行為，既符合違約要件，又符合侵權要件，從而導致違約責任與侵權責任同時產(chǎn)生的現(xiàn)象。在責任競合的情況下，權利人的請求權亦發(fā)生競合，權利人既享有侵權損害賠償請求權，又享有違約賠償請求權，但權利人只能選擇其中一個請求權。對于債務人來說，債務人承擔違

39、約責任，即不再承擔侵權責任；承擔侵權責任，即可免除其違約責任。 責任競合與責任并存不同。責任競合是行為人實施一個違反義務的行為，觸犯了若干法律規(guī)范，符合若干民事責任的構成要件。同一行為同時導致違約責任與侵權責任成立，是責任競合的前提條件和固有屬性。而責任并存是同一行為人的若干違反義務的行為，分別觸犯不同的法律規(guī)范所導致的數(shù)個責任同時存在的現(xiàn)象。在不同行為分別產(chǎn)生不同責任并存時，義務人不得以承擔了一個責任為由而拒絕承擔另一個責任。 二、違約責任與侵權責任的區(qū)別違約責任與侵權責任雖然都是損害他人權利而承擔的民事責任。但二者之間有著較大的區(qū)別：第一，歸責原則不同。違約責任采用的是嚴格責任歸責原則；而

40、侵權責任采用的是多重歸責原則，以過錯責任原則為一般，嚴格責任原則和公平責任原則為例外。第二，舉證責任不同。在合同糾份案件中，違約責任為嚴格責任，無需守約方舉證證明違約方有無過錯，違約方如果能夠證明違約行為是因不可抗力或債權人過錯的原因造成的，則可以免責；而在侵權案件中，侵權人通常對自己無過錯不負舉證責任，而由受害人負責舉證，在特殊的侵權案件上，實行舉證責任倒置，由加害人反證證明自己無過錯。第三，責任方式不同。違約責任僅為財產(chǎn)責任，其責任方式主要有繼續(xù)履行、支付違約金、賠償損失等。而侵權責任既包括財產(chǎn)責任，也包括非財產(chǎn)責任，其責任方式除賠償損失這一財產(chǎn)責任外，還有消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等非財產(chǎn)責任。第四，賠償范圍不同。違約責任以保障當事人預期利益為目的，采用完全賠償原則，賠償其違約行為所造成的全部損失，包括直接損失和可得利益損失，但不包括精神損害賠償；而侵權責任的賠償范圍，除以直接損失和間接損失賠償為原則的財產(chǎn)損失賠償外，還包括當事人的精神損害賠償。受害人死亡的，賠償范圍還要擴張至死者生前撫養(yǎng)人的必要生活費用等。第五，構成要件不同。違約行為的客觀存在是違約責任成立的唯一構成要件，至于以何種方式承擔違約責任應依情況不同而定。它既不考慮違約人的主觀過