淺議電子商務(wù)法 深圳電子商務(wù)服務(wù)中心

1、淺議電子商務(wù)法人類已經(jīng)跨入由原子向比特轉(zhuǎn)變的信息化、網(wǎng)絡(luò)化的21世紀(jì)。計(jì)算機(jī)與通訊技術(shù)的融合與發(fā)展，所引起的人類社會(huì)的變革，反映在商事法律制度上，就是電子商務(wù)法的形成與發(fā)展。 從技術(shù)上講，電子商務(wù)是商事交易中一種媒介的改變，即以電子信息方式代替了傳統(tǒng)的書面形式。表面上看，它充其量只是在商事交易中媒介形式的改變。然而，這一小小的變革，卻帶來了廣泛的、深刻的革命，一切交易形式都隨之發(fā)生了不可避免的演變。從要約、承諾的作出，到合同的履行方式，都變得面目一新；從公司的設(shè)立到清算，從證券的發(fā)行到上市交易，以至于票據(jù)、貨幣的流通，都將產(chǎn)生前所未有的改變。 促使電子商務(wù)迅速更替?zhèn)鹘y(tǒng)交易手段的動(dòng)因，首先在于經(jīng)

2、濟(jì)方面。每份交易文件的處理成本下降了許多倍，相反速度卻又提高了數(shù)倍。這就是商家和消費(fèi)者們紛紛采用電子商務(wù)的根源。雖然，電子商務(wù)從形式上拋棄了以紙面為媒介的手段，但從實(shí)質(zhì)上看，它卻仍然，并且也必須保持著千百年來，人們?cè)跁嫘问浇灰字兴纬傻姆蓛r(jià)值觀。因?yàn)橐詴嫘问剿鶚?gòu)成的，當(dāng)事人之間的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與證據(jù)提供方法，已經(jīng)在人們的觀念里根深蒂固，并形成了具體的公平觀念。因此，要吸引廣大消費(fèi)者加入這一新興的市場(chǎng)，無論是技術(shù)開發(fā)或供應(yīng)商，還是立法與司法者，僅僅從電子商務(wù)的快捷上入手是不夠的，還必須考慮如何使之同傳統(tǒng)的法律價(jià)值相對(duì)接、相吻合。于是，就在技術(shù)上產(chǎn)生了電子信息收到告知、電子簽名、電子認(rèn)證等功能，與

3、此同時(shí)，也在相關(guān)的法律制度中，出現(xiàn)了以數(shù)據(jù)電訊代替書面概念，以電子簽名取代手書簽名，以電子認(rèn)證取代傳統(tǒng)的身份鑒別方法等法律手段應(yīng)運(yùn)而生的情況。這些將書面交易形式所具有的基本法律功能抽象出來，并在電子交易形式中尋找出具有類似價(jià)值的技術(shù)與法律手段，經(jīng)過重新組合，而對(duì)電子商務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，所形成的法律領(lǐng)域，就是所謂的電子商務(wù)法。關(guān)鍵詞：電子商務(wù)法 電子商務(wù)法的特點(diǎn) 電子商務(wù)法基本制 相關(guān)的電子商務(wù)法一 電子商務(wù)法的現(xiàn)實(shí)狀況關(guān)于電子商務(wù)法這一新興法律領(lǐng)域的發(fā)展?fàn)顩r，至少可以從以下幾方面進(jìn)行描述。其一，從實(shí)證法上看，近年來世界上已有許多國(guó)家和國(guó)際組織，制定了為數(shù)不少調(diào)整電子商務(wù)活動(dòng)的法律規(guī)范，形成了許多

4、電子商務(wù)法律文件。在國(guó)際組織方面。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法律委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱貿(mào)法會(huì))主持制定了一系列調(diào) 整國(guó)際電子商務(wù)活動(dòng)的法律文件，主要包括：“計(jì)算機(jī)記錄法律價(jià)值的報(bào)告”;電子資金傳輸示范法、電子商務(wù)示范法(以下簡(jiǎn)稱示范法)、電子商務(wù)示范法實(shí)施指南;以及貿(mào)法會(huì)正在起草制訂的統(tǒng)一電子簽名規(guī)則等。這些法律文件是世界各國(guó)電子商務(wù)立法經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，同時(shí)又反過來指導(dǎo)著各國(guó)的電子商務(wù)法律實(shí)踐。此外，歐盟委員會(huì)于1997年提出了的歐洲電子商務(wù)行動(dòng)方案，為規(guī)范歐洲電子商務(wù)活動(dòng)制定了框架。1998年又頒布關(guān)于信息社會(huì)服務(wù)的透明度機(jī)制的指令。1999年通過了關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令。從美洲各國(guó)來看。美國(guó)猶他

5、州于1995年頒布的數(shù)字簽名法(Utah Digital Signature Act)，是美國(guó)、乃至全世界范圍的第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行的法律文件。目前，美國(guó)已有45個(gè)州制定了與電子商務(wù)有關(guān)的法律。另外美國(guó)的全國(guó)州法統(tǒng)一委員會(huì)也于1999年7月通過了統(tǒng)一電子交易法，供各州在立法時(shí)采納。2000年6月克林頓簽署的國(guó)會(huì)兩院一致通過的國(guó)際與跨州電子簽章法，表明美國(guó)的電子商務(wù)立法走上了聯(lián)邦統(tǒng)一制訂的道路。加拿大、阿根廷等國(guó)都制定了電子商務(wù)法。就歐洲來看，俄羅斯聯(lián)邦也是世界上最早制定電子商務(wù)法的國(guó)家之一。其1995年元月頒布俄羅斯聯(lián)邦信息法，調(diào)整所有電子信息的生成、存儲(chǔ)、處理與訪問活動(dòng)。 該法賦予通過

6、電子簽名鑒別的，經(jīng)由自動(dòng)信息與通訊系統(tǒng)傳輸與存儲(chǔ)的電子信息文件的法律效力。并規(guī)定電子簽名的認(rèn)證權(quán)必須經(jīng)過許可。與該法相配套，該國(guó)聯(lián)邦市場(chǎng)安全委員會(huì)還于1997年下發(fā)了“信息存儲(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)暫行要求”，具體規(guī)定了交易的安全標(biāo)準(zhǔn)。德國(guó)于1997年8月制定了信息與通訊服務(wù)法其中包括了“通訊服務(wù)使用法”，“通訊服務(wù)中個(gè)人信息的保護(hù)法”，“電子簽名法”，“刑法典修正案”，“行政違法修正案”“禁止對(duì)未成年人傳播不道德出版物修正案”，“版權(quán)法修正案”，“價(jià)格標(biāo)示法修正案”等?？梢哉f德國(guó)為了實(shí)施其電子商務(wù)法，已經(jīng)對(duì)整個(gè)法律體系進(jìn)行了調(diào)整。 意大利于1997年制訂了意大利數(shù)字簽名法。為了實(shí)施該法，又于1998年和199

7、9年分別頒布了總統(tǒng)令，并制訂了“數(shù)字簽名技術(shù)規(guī)則” 。再從亞洲來考察，我國(guó)周邊許多國(guó)家都制定了電子商務(wù)法。馬來西亞早在九十年代中期就提出了建設(shè)“信息走廊”的計(jì)劃，并于1997年制訂了數(shù)字簽名法。可以說這是亞洲最早的電子商務(wù)立法。同年，韓國(guó)也制定了內(nèi)容較全面的電子商務(wù)基本法。緊接著，新加坡于1998年正式制訂、頒布了新加坡電子交易法，又于1999年制訂了“新加坡電子交易(認(rèn)證機(jī)構(gòu))規(guī)則”和“新加坡認(rèn)證機(jī)構(gòu)安全方針”。印度于1998年頒布了電子商務(wù)支持法。菲律賓也在2000年制定了電子商務(wù)法。日本的“電子簽名與認(rèn)證法案”將于2001年4月生效。泰國(guó)的電子商務(wù)法也正在制訂之中。我國(guó)為了適應(yīng)電子商務(wù)的

8、發(fā)展，也已采取了一些法律措施。譬如新頒布的合同法，在合同形式條款中加進(jìn)了“數(shù)據(jù)電文”這一新的電子交易形式。又如我國(guó)專利法實(shí)施條例為了適應(yīng)國(guó)際通行趨勢(shì)，已規(guī)定可以電子通訊方式提出專利申請(qǐng)。但是，與電子商務(wù)實(shí)踐的需求和世界發(fā)達(dá)國(guó)家的立法相比，我國(guó)電子商務(wù)立法的進(jìn)展，還有待加速進(jìn)行。從電子商務(wù)專項(xiàng)立法來看，我國(guó)目前除了全國(guó)人大代表的議案之外，尚無正式的法律文件產(chǎn)生?？上驳氖菑V東、上海、海南等地關(guān)于電子商務(wù)的地方立法起草活動(dòng)正在積極進(jìn)行，即將產(chǎn)生的地方法規(guī)可能為全國(guó)的立法提供一些經(jīng)驗(yàn) 。此外，我國(guó)香港特別行政區(qū)于2000年1月制定了電子交易條例。1999年我國(guó)的臺(tái)灣省起草了電子簽章條例，并于2000年

9、3月通過了第一次審議。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前世界上至少有40多個(gè)國(guó)家與地區(qū)已經(jīng)制定、頒布了實(shí)質(zhì)意義上電子商務(wù)法。而正在醞釀、起草、審議電子商務(wù)法的國(guó)家和地區(qū)就更多了。其二，從電子商務(wù)法的研究上看。自80年代以來，世界許多國(guó)家的法律學(xué)者就已經(jīng)開始了對(duì)電子商務(wù)法的探討，雖然當(dāng)時(shí)還并沒有稱之為電子商務(wù)法。據(jù)筆者掌握的資料來看，八十年代初國(guó)際上就在意大利的佛羅倫薩召開了題為“邏輯，信息技術(shù)與法律”的研討會(huì)。會(huì)議出版了兩本論文選集，其中就著重探討了計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)法的效力這一與電子商務(wù)法緊密相關(guān)的問題。而世界各國(guó)專門發(fā)表電子商務(wù)法研究文章的學(xué)術(shù)期刊，至少有三十多種。如美國(guó)的約翰?馬歇爾計(jì)算機(jī)與信息法雜志(T

10、HE JOHN MARSHALL JOURNAL OF COMPUTER & INFORMATION LAW)、歐洲的通訊法雜志(COMMUNICATION LAW)、EDI法律評(píng)論(THE EDI LAW REVIEW)等，都是專門刊載電子商務(wù)法論文的學(xué)術(shù)論壇。目前世界各國(guó)關(guān)于電子商務(wù)法研究的學(xué)術(shù)會(huì)議、期刊，已經(jīng)是層出不窮，蔚為大觀。至于綜合性法學(xué)雜志開辟的關(guān)于電子商務(wù)法的專集、專欄，或刊登的電子商務(wù)法的論文，就更是不勝枚舉了。再次，在電子商務(wù)法的司法實(shí)踐中已經(jīng)積累了一些案例。譬如美國(guó)內(nèi)務(wù)部就在其官方出版物法律周刊中 ,專門開設(shè)了電子商務(wù)法一目，其內(nèi)容包括聯(lián)邦及各州的關(guān)于電子商務(wù)的法律文件及

11、案例的報(bào)道。另外值得一提的是，目前因特網(wǎng)上專門介紹、討論電子商務(wù)及其法律問題的站點(diǎn)，已經(jīng)達(dá)到了目不暇接的地步。電子網(wǎng)絡(luò)不僅催生了電子商務(wù)法，同樣也促進(jìn)著對(duì)電子商務(wù)法的研究總之，電子商務(wù)法存在與迅速發(fā)展已是不爭(zhēng)的事實(shí)，這一全球化的立法現(xiàn)象，充分反映了電子商務(wù)法在調(diào)整各國(guó)與國(guó)際之間的電子商務(wù)活動(dòng)方面的重要作用。同時(shí)它也為法學(xué)界提供了一個(gè)不可回避的研究課題。二 電子商務(wù)法的概念電子商務(wù)法是指以電子商務(wù)活動(dòng)中所產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范的總和，電子商務(wù)法是一個(gè)新興的總和法律領(lǐng)域。(1)廣義的電子商務(wù)法廣義的電子商務(wù)法，是與廣義的電子商務(wù)概念相對(duì)應(yīng)的，它包括了所有調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊方式進(jìn)行的商事

12、活動(dòng)的法律規(guī)范。其內(nèi)容極其豐富，至少可分為調(diào)整以電子商務(wù)為交易形式的，和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容的兩大類規(guī)范。前者如聯(lián)合國(guó)的電子商務(wù)示范法(亦稱狹義的電子商務(wù)法)，后者的內(nèi)容更是不勝枚舉，諸如聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)的電子資金傳輸法、美國(guó)的統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法等等，均屬此類。需要指出的是，電子商務(wù)的形式性規(guī)范，與以電子信息為內(nèi)容的實(shí)體性規(guī)范之間的關(guān)系，猶如行政訴訟法與行政法那樣，其形式規(guī)范可以一部法典或法律而制定，但其實(shí)體性規(guī)范由于涉及面極廣，無法以統(tǒng)一的法典或單行法律予以囊括，而只能分別以單行法律、法規(guī)、甚至是判例的形式出現(xiàn)，也可能融合在其他部門法的規(guī)范之中。雖然，廣義的電子商務(wù)法概念，有時(shí)在應(yīng)用時(shí)比較

13、通俗、方便，特別是在對(duì)涉及到將電子商務(wù)法作為一個(gè)法律群體給予稱謂時(shí)，似乎易于使用。但是，在具體的立法與司法中卻比較難以運(yùn)用。一方面，不可能制定一部調(diào)整對(duì)象如此廣泛的電子商務(wù)法，同時(shí)，也不可能在某一具體的案件中，將這樣廣義的電子商務(wù)法適用于其中。 (2)狹義的電子商務(wù)法如果從聯(lián)合國(guó)及世界各國(guó)，以“電子商務(wù)法”或“電子交易法”命名的法律文件的內(nèi)容上分析， 其間存在著明顯的共性，即它們所解決的問題，都集中于諸如計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通訊記錄與電子簽名效力的確認(rèn)、電子鑒別技術(shù)及其安全標(biāo)準(zhǔn)的選定、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及其權(quán)利義務(wù)的確立等方面。這些實(shí)質(zhì)上都是解決電子商務(wù)交易的操作規(guī)程問題的規(guī)范。所以，倘若從便于立法和研究角度出發(fā)

14、，有理由認(rèn)為，電子商務(wù)法，是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關(guān)系的規(guī)范體系。 需要指出的是，雖然本文主要是從狹義電子商務(wù)法的角度來論述這一問題，當(dāng)提到電子商務(wù)法時(shí)，一般是指這種意義上的概念。但由于電子商務(wù)法有廣狹兩種含義，當(dāng)具體遇到電子商務(wù)法這一術(shù)語時(shí)，應(yīng)注意區(qū)別其語境而理解與使用，不可一律對(duì)待。三 電子商務(wù)法的性質(zhì)與地位1性質(zhì)1）電子商務(wù)法既有任意性，又有強(qiáng)制性。 任意性規(guī)范主要體現(xiàn)在電子商務(wù)交易法中，它給予交易主體以充分的選擇權(quán)，體現(xiàn)了當(dāng)事人的意愿；而強(qiáng)制性規(guī)范表現(xiàn)為它要求當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)為或不為，違反這種規(guī)定就要受到國(guó)家強(qiáng)制的

15、制裁。違反電子商務(wù)法不但有民事責(zé)任，還有行政責(zé)任和刑事責(zé)任。 2）電子商務(wù)法的表現(xiàn)形式是制定法，聯(lián)合國(guó)貿(mào)易委員會(huì)制定的電子商務(wù)示范法是以制定法的形式表現(xiàn)出來的。電子商務(wù)法應(yīng)該是由一系列成文的法律、法規(guī)所組成的，它是調(diào)整電子商務(wù)活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。 3）電子商務(wù)法具有國(guó)際性。它的法律框架不應(yīng)局限在一國(guó)范圍內(nèi)，而應(yīng)適用于國(guó)際間的經(jīng)濟(jì)往來，得到國(guó)際間的認(rèn)可和遵守。2 電子商務(wù)法在商法中的地位(1)電子商務(wù)法是交易形式法電子商務(wù)法是商法的組成部分，按組織法與行為法劃分，電子商務(wù)法應(yīng)在性質(zhì)上屬于行為法，或者說是交易行為法。如果更確切的說，則應(yīng)是交易形式法。比如美國(guó)、新加坡、澳大利亞等國(guó)將其電子商務(wù)法定

16、名為“電子交易法”，這并不一種巧合，而是有其道理的。電子商務(wù)法主要調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系。從一定意義上說，它具有程式性的特點(diǎn)，所以必須同其他相應(yīng)的商事法律配合，以調(diào)整具體的電子商務(wù)法律關(guān)系。(2)電子商務(wù)法將在21世紀(jì)的商事法中占主導(dǎo)地位隨著電子通訊與計(jì)算機(jī)技術(shù)的飛速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，電子商務(wù)法將在商事法領(lǐng)域里起著越來越重要的作用?？梢院敛豢鋸埖卣f，21世紀(jì)的商法，將是一個(gè)以電子商務(wù)法占主導(dǎo)地位的商法的時(shí)代。這一斷言，絕非筆者夸大其詞。對(duì)此，不僅可從電子商務(wù)技術(shù)應(yīng)用與市場(chǎng)的迅猛發(fā)展中，察覺到其巨大的動(dòng)力;而且可從國(guó)際組織和世界各國(guó)的

17、異?；钴S的電子商務(wù)法中，找到確實(shí)的論據(jù)。瞻望前途，電子商務(wù)法將隨著電子商務(wù)活動(dòng)的發(fā)展，滲透到每一種，乃至每一個(gè)社會(huì)關(guān)系中，發(fā)揮其不可替代的重要作用。四 電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象與范圍1調(diào)整對(duì)象任何法律部門或法律領(lǐng)域，都以一定的社會(huì)關(guān)系為其調(diào)整對(duì)象。電子商務(wù)法作為新興的商事法律制度概莫能外。在以口頭和傳統(tǒng)書面為主要商事交易手段之時(shí)，交易形式問題并沒有成為商法的獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象，而是由程序法中的證據(jù)制度來解決的，并且只是在當(dāng)事人就該類問題發(fā)生糾紛，不能自行處理，提交法院或仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)，才適用這些規(guī)范。因?yàn)樵诳陬^和傳統(tǒng)書面條件下，交易形式問題相對(duì)簡(jiǎn)單，當(dāng)事人之間因交易形式的選用，所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系一目了然

18、，沒有必要由專門的法律對(duì)之進(jìn)行調(diào)整。但是，隨著電子計(jì)算與通訊技術(shù)的發(fā)展，及其廣泛的商業(yè)化應(yīng)用，商事交易形式問題變得越來越多樣性、復(fù)雜化，已經(jīng)到了必須由專門的法律規(guī)范對(duì)之調(diào)整的地步。私法之所以調(diào)整這種因數(shù)據(jù)電訊的使用而引起的商事關(guān)系，就是因?yàn)楝F(xiàn)代化商事交易手段的運(yùn)用，已經(jīng)形成了絕大部分重要的商事關(guān)系中的不可分割的部分。無論是證券交易、票據(jù)流通、公司的運(yùn)作，還是銀行、保險(xiǎn)、投資等行業(yè)的營(yíng)業(yè)，都絲毫不能離開數(shù)據(jù)電訊手段，以產(chǎn)生實(shí)體交易法律關(guān)系。特別是隨著因特網(wǎng)的廣泛應(yīng)用，甚至將會(huì)出現(xiàn)如果不以專門的電子商務(wù)法來對(duì)之進(jìn)行調(diào)整，就可能嚴(yán)重阻礙商事關(guān)系發(fā)展的情況。也就是說電子交易形式關(guān)系，已經(jīng)成為必須由法律

19、調(diào)整的重要的社會(huì)關(guān)系。這是電子商務(wù)法產(chǎn)生的重要原因之一。通常，人們?cè)诿枋瞿骋环刹块T或領(lǐng)域的概念時(shí)，往往免不了要提及其特定的對(duì)象。實(shí)際上前面在解釋電子商務(wù)法的基本含義時(shí)，已經(jīng)涉及到了電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象問題。本文認(rèn)為，電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系的規(guī)范體系。也就是說，以數(shù)據(jù)電訊為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系，就是電子商務(wù)法調(diào)整的對(duì)象。數(shù)據(jù)電訊本來是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專業(yè)術(shù)語，簡(jiǎn)單地說就是電子信息的總稱，但在電子商務(wù)法中它有著特定的含義。貿(mào)法會(huì)在示范法中所給(DATA MESSAGE )的定義是：“就本法而言，

20、(A)數(shù)據(jù)電訊，是指以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、發(fā)收、或儲(chǔ)存的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳、或傳真”。當(dāng)以數(shù)據(jù)電訊為交易手段，即為無紙化形式時(shí)，一般應(yīng)由電子商務(wù)法來調(diào)整。電子商務(wù)是一個(gè)內(nèi)涵十分豐富，外延非常廣泛的概念，而狹義的電子商務(wù)法的任務(wù)是，在電子通訊技術(shù)的商業(yè)化應(yīng)用上，建立一個(gè)使之順暢運(yùn)行的法律平臺(tái)，亦即要從法律上造成一個(gè)使各種通訊技術(shù)，都能暢通無阻的應(yīng)用于其中的商事交易活動(dòng)的環(huán)境。它本質(zhì)上是電子網(wǎng)絡(luò)精神在法律上的實(shí)現(xiàn)。從廣義上來理解，電子資金傳輸、電子化的證券交易等，都屬于電子商務(wù)關(guān)系，但這些具體的商事交易關(guān)系，卻并不單純由狹義的電子

21、商務(wù)法來調(diào)整，而同時(shí)亦屬于證券法、金融法的調(diào)整范圍。因?yàn)檫@類關(guān)系中的數(shù)據(jù)電訊，并不是僅僅作為交易手段而應(yīng)用的，它同時(shí)也表現(xiàn)為證券、貨幣等交易標(biāo)的，即是作為交易內(nèi)容而應(yīng)用的。電子商務(wù)法，是商法在計(jì)算通訊環(huán)境下的發(fā)展，是商事法新的表現(xiàn)形式，它必然以商事關(guān)系為其調(diào)整對(duì)象的，但是該種商事關(guān)系又有著以下一些特點(diǎn)：其一，它是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的商事關(guān)系。換言之，凡是以口頭或傳統(tǒng)的書面形式所進(jìn)行的商事關(guān)系，都不屬于電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。其二，該商事關(guān)系是由于交易手段的使用而引起的，一般不直接涉及交易方式的實(shí)質(zhì)條款。因?yàn)榻灰资侄沃皇墙灰仔袨闃?gòu)成中的表意方式部分，而并非法律行為中的意思本身，亦不充當(dāng)交易標(biāo)的物

22、。其三，該商事關(guān)系并不直接以交易的標(biāo)的為其權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是以交易的形式為其內(nèi)容，即因交易形式的應(yīng)用而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。諸如對(duì)電子簽名的承認(rèn)、對(duì)私用密鑰的保管責(zé)任等，均屬此類。需要說明的是，任何分類都是相對(duì)的。當(dāng)數(shù)據(jù)電訊既作為交易手段，又成為交易內(nèi)容時(shí)，這種狹義電子商務(wù)法調(diào)整對(duì)象的確定，就顯得不夠準(zhǔn)確，甚至是很別扭的了。此時(shí)，電子商務(wù)交易中的對(duì)象與手段在數(shù)據(jù)電訊上似乎合而為一了。即便是在這種特殊情況下，狹義電子商務(wù)法的概念，也仍然是有用的，因?yàn)樽鳛榻灰资侄蔚臄?shù)據(jù)電訊的規(guī)范方法，與作為交易對(duì)象的電子信息的規(guī)范制度，是有區(qū)別的。2、電子商務(wù)法的適用范圍(1)從交易手段上觀察電子商務(wù)法的適用范圍，

23、就是以數(shù)據(jù)電訊所進(jìn)行的、無紙化的商事活動(dòng)領(lǐng)域，換言之，僅僅是以口頭或傳統(tǒng)的書面形式所進(jìn)行的商事活動(dòng)，都不屬于電子商務(wù)法調(diào)整的范圍。隨著電子通訊技術(shù)的日益發(fā)展與創(chuàng)新，以及電子商務(wù)活動(dòng)的多元化發(fā)展，電子商務(wù)法的適用范圍，也將越來越廣。聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)示范法在第一條中規(guī)定：“本法適用于在商務(wù)活動(dòng)方面使用的、以一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為形式的任何種類的信息?！痹谄涫痉斗▽?shí)施指南中又解釋道：電子商務(wù)是“無紙化的”貿(mào)易形式，也就是說，電子商務(wù)法是適用于“無紙化”貿(mào)易關(guān)系的。然而，無紙化是相對(duì)于紙面形式的交易活動(dòng)而言的。如果以有無紙面來判斷電子商務(wù)活動(dòng)的話，那么口頭交易也是無紙化的，這種劃分方法，雖然形象、明白，但卻不夠

24、嚴(yán)密。倒是用數(shù)據(jù)電訊來解釋電子商務(wù)法的適用范圍更為貼切。美國(guó)統(tǒng)一電子交易法第三條A款規(guī)定：“，本法適用于與任何交易相關(guān)的電子記錄與電子簽名”。而韓國(guó)電子商務(wù)基本法第三條則規(guī)定：“本法適用于所有使用電子信息進(jìn)行的買賣或交易”。數(shù)據(jù)電訊只不過是電子信息、電子記錄、電子簽名的上位概念。(2)從行為主體上考察一般而言，電子商務(wù)法作為商法的分枝，應(yīng)調(diào)整平等主體的當(dāng)事人之間的交易關(guān)系。無論是商人(商事主體)之間的電子商務(wù)關(guān)系，還是商人與非商人(通常指消費(fèi)者)之間的電子商務(wù)關(guān)系，都應(yīng)屬于電子商務(wù)法的適用范圍。就目前而言，商人之間的電子商務(wù)關(guān)系較為普遍，這是由于此類主體較早、較多的占有了電子商務(wù)資源的緣故。所

25、以，有關(guān)的“EDI協(xié)議”等 ，都是為他們而度身訂做的。但是，隨著電子商務(wù)應(yīng)用的不斷普及，將有大量的商人與非商人之間的電子商務(wù)交易關(guān)系發(fā)生。電子商務(wù)法針對(duì)此種關(guān)系，可能要考慮到消費(fèi)保護(hù)的問題。事實(shí)上，歐盟、韓國(guó)等，已經(jīng)在其電子商務(wù)法中，充分注意了這一問題。值得斟酌的是，商人與政府之間的有關(guān)商事管理活動(dòng)，是否屬于電子商務(wù)法的適用范圍。美國(guó)許多州的電子商務(wù)法，都將這部分關(guān)系納入了電子商務(wù)法的范疇，而聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)的示范法，則明顯將這類活動(dòng)排除在電子商務(wù)法的范圍之外。如果以商品交易法的觀點(diǎn)來觀察，這些商事管理活動(dòng)，并不是典型的電子商務(wù)交易活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)劃歸其他的法律部門調(diào)整。當(dāng)然，這并不是說不能在同一部電子

26、商務(wù)法規(guī)中有所規(guī)定，相反，為了立法和執(zhí)法上的方便，很可能將兩類不同性質(zhì)的法律規(guī)范，交叉規(guī)定在同一部法律里，這種情況在現(xiàn)代立法中并不鮮見。不過，在理論上應(yīng)當(dāng)分清二者的性質(zhì)。五 電子商務(wù)法的特點(diǎn)1 安全性 計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使各行各業(yè)對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)具有極強(qiáng)的依賴性，于此同時(shí)，計(jì)算機(jī)“黑客”和計(jì)算機(jī)病毒也變得越來越猖狂，它們對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的入侵或攻擊可能使商家的商業(yè)秘密被竊取，經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)被破壞或丟失，甚至使計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)陷入癱瘓，這將給商家乃至整個(gè)社會(huì)造成極大的損失。電子商務(wù)法通過對(duì)電子商務(wù)安全性問題進(jìn)行規(guī)定，可以有效地預(yù)防和打擊各種計(jì)算機(jī)犯罪，切實(shí)保證電子商務(wù)乃至整個(gè)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全運(yùn)行

27、。2、程式性電子商務(wù)法作為交易形式法，它是實(shí)體法中的程式性規(guī)范，主要解決交易的形式問題，一般不直接涉及交易的具體內(nèi)容。電子交易的形式，是指當(dāng)事人所使用的具體的電子通訊手段;而交易的內(nèi)容，則是交易當(dāng)事人所享有的利益，表現(xiàn)為一定的權(quán)利義務(wù)。在電子商務(wù)中以數(shù)據(jù)訊息作為交易內(nèi)容(即標(biāo)的)的法律問題復(fù)雜多樣，需要由許多不同的專門的法律規(guī)范予以調(diào)整，而不是電子商務(wù)法所能勝任的。比如數(shù)據(jù)訊息在電子商務(wù)交易中，既可能表示貨幣，又可代表享有著作權(quán)的作品，還可能是所提供的咨詢信息。一條電子訊息是否構(gòu)成要約或承諾，應(yīng)以合同法的標(biāo)準(zhǔn)去判斷;能否構(gòu)成電子貨幣，應(yīng)依照金融法衡量;是否構(gòu)成對(duì)名譽(yù)的損害，要以侵權(quán)法來界定。而

28、電子商務(wù)法對(duì)交易中的電子訊息代表的是何種標(biāo)的，在所不問。所以說，電子商務(wù)法是商事交易上的程式法，它所調(diào)整的是當(dāng)事人之間因交易形式的使用，而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即有關(guān)數(shù)據(jù)電訊是否有效、是否歸屬于某人;電子簽名是否有效，是否與交易的性質(zhì)相適應(yīng);認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格如何，它在證書的頒發(fā)與管理中應(yīng)承擔(dān)何等責(zé)任等問題。這些規(guī)范的主要作用，都是給電子商務(wù)的開展提供一個(gè)交易形式上的“平臺(tái)”，將傳統(tǒng)紙面環(huán)境下形成的法律價(jià)值，移植于電子商務(wù)中。從民商法角度看，這些電子商務(wù)法規(guī)范所解決的都是商事意思表達(dá)程式方面的問題，并沒有直接涉及交易的實(shí)體權(quán)利義務(wù)。至于其交易內(nèi)容如何，狹義電子商務(wù)法不可能對(duì)之進(jìn)行全面規(guī)范，而應(yīng)由相應(yīng)

29、的法律予以調(diào)整。以美國(guó)的統(tǒng)一電子交易法為例，全文只有21條之多，主要規(guī)定了電子記錄、電子簽名，及電子合同的效力、歸屬、保存等電子商務(wù)交易環(huán)境下的特殊性問題。而與此同時(shí)，美國(guó)州法統(tǒng)一委員會(huì)還頒布了一部以電子信息交易的實(shí)體內(nèi)容為主的統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法，該法分為九個(gè)部分，共有106條，對(duì)以計(jì)算機(jī)信息為標(biāo)的的交易問題，作了較全面的規(guī)定，簡(jiǎn)直是一部“電子版”的合同法。二者相較，統(tǒng)一電子交易法的程式性，就愈顯突出。此外，從聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)的示范法和新加坡的電子交易法來看，也都是以規(guī)定電子商務(wù)條件下的交易形式為主的。3、技術(shù)性在電子商務(wù)法中，許多法律規(guī)范都是直接或間接地由技術(shù)規(guī)范演變而成的。比如一些國(guó)家將運(yùn)用

30、公開密鑰體系生成的數(shù)字簽名，規(guī)定為安全的電子簽名 。這樣就將有關(guān)公開密鑰的技術(shù)規(guī)范，轉(zhuǎn)化成了法律要求，對(duì)當(dāng)事人之間的交易形式和權(quán)利義務(wù)的行使，都有極其重要的影響。另外，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)協(xié)議的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人若不遵守，就不可能在開放環(huán)境下進(jìn)行電子商務(wù)交易。所以，技術(shù)性特點(diǎn)是電子商務(wù)法的重要特點(diǎn)之一。倘若從時(shí)代背景上看，這正是21世紀(jì)知識(shí)經(jīng)濟(jì)在法律上的反映。技術(shù)規(guī)范的強(qiáng)制力，導(dǎo)源于其客觀規(guī)律性，它是當(dāng)代自然法的主要淵源，理想的實(shí)證法只能對(duì)之接受，而不能違抗。4、開放性從民商法原理上講，電子商務(wù)法是關(guān)于以數(shù)據(jù)電訊進(jìn)行意思表示的法律制度，而數(shù)據(jù)電訊在形式上是多樣化的，并且還在不斷發(fā)展之中。因此，必須以開放的態(tài)

31、度對(duì)待任何技術(shù)手段與信息媒介，設(shè)立開放型的規(guī)范，讓所有有利于電子商務(wù)發(fā)展的設(shè)想和技巧，都能容納進(jìn)來。目前，國(guó)際組織及各國(guó)在電子商務(wù)立法中，大量使用開放型條款，和功能等價(jià)性條款，其目的就是為了開拓社會(huì)各方面的資源，以促進(jìn)科學(xué)技術(shù)及其社會(huì)應(yīng)用的廣泛發(fā)展。它具體表現(xiàn)在：電子商務(wù)法的基本定義的開放、基本制度的開放，以及電子商務(wù)法律結(jié)構(gòu)的開放這三個(gè)方面。5、復(fù)合性這一特點(diǎn)是與口頭及傳統(tǒng)的書面形式相比較而存在的。電子商務(wù)交易關(guān)系的復(fù)合性，導(dǎo)源于其技術(shù)手段上的復(fù)雜性和依賴性。它表現(xiàn)在通常當(dāng)事人必須在第三方的協(xié)助下，完成交易活動(dòng)。比如在合同訂立中，需要有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供接入服務(wù)，需要有認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供數(shù)字證書等。即

32、便在非網(wǎng)絡(luò)化的、點(diǎn)到點(diǎn)的電訊商務(wù)環(huán)境下，交易人也需要通過電話、電報(bào)等傳輸服務(wù)來完成交易?；蛟S有企業(yè)可撇開第三方的傳輸服務(wù)，自備通訊設(shè)施進(jìn)行交易，但這樣很可能徒增成本，有背于商業(yè)規(guī)律。此外，在線合同的履行，可能需要第三方加入?yún)f(xié)助履行。比如在線支付，往往需要銀行的網(wǎng)絡(luò)化服務(wù)。這就使得電子交易形式具有復(fù)雜化的特點(diǎn)。實(shí)際上，每一筆電子商務(wù)交易的進(jìn)行，都必須以多重法律關(guān)系的存在為前提，這是傳統(tǒng)口頭或紙面條件下所沒有的。它要求多方位的法律調(diào)整，以及多學(xué)科知識(shí)的應(yīng)用。六 電子商務(wù)法的特殊問題 電子商務(wù)的突出特征是利用互聯(lián)網(wǎng)構(gòu)成的虛擬市場(chǎng)完成的各種商業(yè)活動(dòng)，這個(gè)虛擬市場(chǎng)構(gòu)成了一個(gè)區(qū)別于傳統(tǒng)商務(wù)環(huán)境的新環(huán)境。交

33、易環(huán)境和交易手段的改變產(chǎn)生了大量傳統(tǒng)法律難以調(diào)整的法律新問題，這些新問題大致有一下幾種：1網(wǎng)上交易主體及市場(chǎng)準(zhǔn)入問題 在現(xiàn)行法律體現(xiàn)下，任何長(zhǎng)期固定從事盈利性事業(yè)的主體都必須進(jìn)行工商登記。在電子商務(wù)環(huán)境下，任何人不經(jīng)登記就可以借助計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出或接受網(wǎng)絡(luò)信息，并經(jīng)過一定程序與其他人達(dá)成交易。虛擬主體的存在是電子商務(wù)交易安全性受到嚴(yán)重威脅。電子商務(wù)首先要解決的問題就是確保網(wǎng)上交易整體的真實(shí)存在，并且確定哪些主體可以進(jìn)入虛擬市場(chǎng)從事在線業(yè)務(wù)。2電子合同問題在傳統(tǒng)商業(yè)模式下，除及時(shí)清潔的或數(shù)額小的交易無需記錄外，一般都要簽訂書面合同，以免在對(duì)方失信不履約時(shí)作為證據(jù)，追究對(duì)方的責(zé)任。而在在線交易情形下

34、，所有當(dāng)事人的意思表示均已電子化的形式存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)硬盤或其他存儲(chǔ)介質(zhì)中。電子商務(wù)法需要解決由于電子合同與傳統(tǒng)合同的差別而引起的諸多問題，突出表現(xiàn)在書面形式：簽名有效性、合同收訖、合同成立地點(diǎn)、合同證據(jù)等方面。3電子商務(wù)中的物流問題 電子商務(wù)中的物流分兩種，一種是有形物流，另一種是無形物流。應(yīng)該說，有形物流的交付任然可以沿用傳統(tǒng)物流法的基本原理，當(dāng)然，對(duì)于物流配送中引起的一些特殊問題也要做一些探討。而無形物流則具有不同于有形物流交付的特征，對(duì)于其權(quán)利的轉(zhuǎn)移、退貨、交付的完成等需要做詳細(xì)的探討。4網(wǎng)上支持問題 典型電子商務(wù)的支付應(yīng)該是在網(wǎng)上完成支付的。網(wǎng)上支付通過信用卡支付和虛擬銀行的電子資金劃撥

35、來完成，而實(shí)現(xiàn)這一過程涉及網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)交易客戶之間的協(xié)議、網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)站之間的合作協(xié)議以及安全保障問題，因此，需要制定相應(yīng)的法律，明確網(wǎng)上支付的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，制定相關(guān)的網(wǎng)上支付制度，認(rèn)可數(shù)字簽名的合法性，同時(shí)還應(yīng)出臺(tái)對(duì)于網(wǎng)上支付數(shù)據(jù)的偽造、編造、更改、涂消問題的處理辦法。5網(wǎng)上不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)保護(hù)問題 互聯(lián)網(wǎng)為企業(yè)帶來了新的經(jīng)營(yíng)環(huán)境和經(jīng)驗(yàn)方式，在這個(gè)特殊的經(jīng)驗(yàn)環(huán)境中，同樣會(huì)產(chǎn)生許多不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為。這些不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有的與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為相似，有的則是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所產(chǎn)生的新的特殊的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。這些不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為大多與網(wǎng)上新形態(tài)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)或無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有關(guān)，

36、特別是因?yàn)橛蛎?、網(wǎng)頁、數(shù)據(jù)庫等引起一些傳統(tǒng)法律體系中沒有的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，更需要探討新的法律規(guī)則。這便是網(wǎng)上不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的規(guī)范問題。實(shí)際上，保護(hù)網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)是維持一個(gè)有序的電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)環(huán)境的重要措施。6電子簽名問題 在電子商務(wù)中，交易雙方（或多方）可能遠(yuǎn)隔萬里而互不相識(shí)，甚至在整個(gè)交易過程中自始至終不見面，傳統(tǒng)的簽字方式很難應(yīng)用于這種交易。因此，人們需要用一種電子簽名機(jī)制來相互證明各自的身份。七 電子商務(wù)法的基本原則1、中立原則電子商務(wù)法的基本目標(biāo)，歸結(jié)起來就是要在電子商務(wù)活動(dòng)中，建立公平的交易規(guī)則。這是商法的交易安全原則在電子商務(wù)法上的必然反映。電子商務(wù)既是一種新的交易手段，同時(shí)又是一個(gè)新

37、興產(chǎn)業(yè)。面對(duì)其中所蘊(yùn)涵的，深不可測(cè)的巨大利益的誘惑，可以說沒有哪個(gè)企業(yè)是無動(dòng)于衷的。各種利益集團(tuán)、各種技術(shù)，以及各個(gè)利益主體都想?yún)⑴c其中，在這個(gè)無比廣闊的舞臺(tái)上施展才華，謀取便利。其具體參與者有硬件制造商、軟件開發(fā)商、信息提供商、消費(fèi)者、商家等等，不一而足。而要達(dá)到各方利益的平衡，實(shí)現(xiàn)公平的目標(biāo)，就有必要做到如下幾點(diǎn)：(1)技術(shù)中立。電子商務(wù)法對(duì)傳統(tǒng)的口令法、以及非對(duì)稱性公開密鑰法，以及生物鑒別法等認(rèn)證方法，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求。同時(shí)，還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀，以至閉塞賢路。譬如新計(jì)算機(jī)的問世、新一代高速網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)等，都將考驗(yàn)電子商務(wù)法的技術(shù)中立性。這是

38、在總結(jié)了傳統(tǒng)書面法律要求的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，而得出的方針。當(dāng)然，該原則在具體實(shí)施時(shí)，會(huì)遇到許多困難。而克服這些具體困難的過程，也就是技術(shù)中立原則實(shí)現(xiàn)的過程。(2)媒介中立。媒介中立與技術(shù)中立緊密聯(lián)系，二者都具有較強(qiáng)的客觀性，并且一定的傳輸技術(shù)，與相應(yīng)的媒介之間是互為前提的。媒介中立，是中立原則在各種通訊媒體上的具體表現(xiàn)，所不同的是，技術(shù)中立側(cè)重于訊息的控制和利用手段：而媒介中立則著重于訊息依賴的載體。后者更接近于材料科學(xué)。從傳統(tǒng)的通訊行業(yè)劃分來看，不同的媒體可能分屬于不同的產(chǎn)業(yè)部門，如無線通訊、有線通訊、電視、廣播、增殖網(wǎng)絡(luò)等。而電子商務(wù)法，則應(yīng)以中立的原則來對(duì)待這些媒介體，允許各種媒介根據(jù)技術(shù)和市場(chǎng)

39、的發(fā)展規(guī)律而相互融合，互相促進(jìn)。只有這樣，才能使各種資源得到充分的利用，從而避免人為的行業(yè)壟斷，活媒介壟斷。開放性因特網(wǎng)的出現(xiàn)，正好為各種媒介發(fā)揮其作用提供了理想的環(huán)境，達(dá)到興利除弊，共生共榮。(3)實(shí)施中立。是指在電子商務(wù)法與其他相關(guān)法律的實(shí)施上，不可偏廢;在本國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)與跨國(guó)際性電子商務(wù)活動(dòng)的法律待遇上，應(yīng)一視同仁。特別是不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范(如書面、簽名、原件等法律要求)的效力，放置于電子商務(wù)法之上，而應(yīng)中立對(duì)待，根據(jù)具體環(huán)境特征的需求，來決定法律的實(shí)施。如果說前述技術(shù)中立和媒介中立，反映了電子商務(wù)法對(duì)技術(shù)方案和媒介方式的規(guī)范，具有較強(qiáng)的客觀性。而對(duì)電子商務(wù)法的中立實(shí)施，則

40、更偏重于主觀性。電子商務(wù)法如同其他規(guī)范一樣，其適用離不開當(dāng)事人的遵守與司法機(jī)關(guān)的適用。(4)同等保護(hù)。此點(diǎn)是實(shí)施中立原則在電子商務(wù)交易主體上的延伸。電子商務(wù)法對(duì)商家與消費(fèi)者，國(guó)內(nèi)當(dāng)事人與國(guó)外當(dāng)事人等，都應(yīng)盡量做到同等保護(hù)。因?yàn)殡娮由虅?wù)市場(chǎng)本身是國(guó)際性的，在現(xiàn)代通訊技術(shù)條件下，割裂的、封閉的電子商務(wù)市場(chǎng)是無法生存生存的。一言以蔽之，電子商務(wù)法上的中立原則，著重反映了商事交易的公平理念。其具體實(shí)施將全面展現(xiàn)在當(dāng)事人所依托于開放性、兼容性、國(guó)際性的網(wǎng)絡(luò)與協(xié)議，而進(jìn)行的商事交易之中。2、自治原則允許當(dāng)事人以協(xié)議方式訂立其間的交易規(guī)則，是交易法的基本屬性。因而，在電子商務(wù)法的立法與司法過程中，都要以自治

41、原則為指導(dǎo)，為當(dāng)事人全面表達(dá)與實(shí)現(xiàn)自己的意愿，預(yù)留充分的空間，并提供確實(shí)的保障。譬如以示范法第四條為例，就規(guī)定了當(dāng)事人可以協(xié)議變更的條款。其內(nèi)在含義是：除了強(qiáng)制性的法律規(guī)范外，其余條款均可由當(dāng)事人自行協(xié)商制定。其實(shí)，示范法中的強(qiáng)行規(guī)范不僅從數(shù)量上很少，僅四條之多，而且其目的也僅在于消除傳統(tǒng)法律為電子商務(wù)發(fā)展所造成的障礙，為當(dāng)事人在電子商務(wù)領(lǐng)域里充分行使其意思自治而創(chuàng)造條件。換言之，示范法的任意性條款，從正面確定權(quán)利，以鼓勵(lì)其意思自治，而強(qiáng)制性條款，則從反面摧毀傳統(tǒng)法律羈絆，使法律適應(yīng)電子商務(wù)活動(dòng)的特征，更好的保障其自治意思的實(shí)現(xiàn)?？梢哉f是一正、一反，殊途同歸。3、安全原則保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行

42、，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特性，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有強(qiáng)大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具。必須以安全為其前提，它不僅需要技術(shù)上的安全措施，同時(shí)，也離不開法律上的安全規(guī)范。譬如電子商務(wù)法確認(rèn)強(qiáng)化(安全)電子簽名的標(biāo)準(zhǔn) ，規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格及其職責(zé)等具體的制度，都是為了在電子商務(wù)條件下，形成一個(gè)較為安全的環(huán)境，至少其安全程度應(yīng)與傳統(tǒng)紙面形式相同。電子商務(wù)法從對(duì)數(shù)據(jù)電訊效力的承認(rèn)，以消除電子商務(wù)運(yùn)行方式的法律上的不確定性，以至于根據(jù)電子商務(wù)活動(dòng)中現(xiàn)代電子技術(shù)方案應(yīng)用的成熟經(jīng)驗(yàn)，而建立起反映其特點(diǎn)的操作性規(guī)范，其中都貫穿了安全原則和理念。

43、八 電子商務(wù)法的任務(wù)保障交易迅捷與交易安全，是商法的基本價(jià)值目標(biāo)。電子商務(wù)法作為商法的一部分，當(dāng)然必須以保障電子商務(wù)的安全與迅捷為己任。從技術(shù)上看，電子商務(wù)與各種傳統(tǒng)的交易方式相比，已經(jīng)達(dá)到了前所未有的高效與迅捷的地步，其交易迅捷的目標(biāo)已經(jīng)由現(xiàn)代化的技術(shù)手段所實(shí)現(xiàn)。因此，針對(duì)電子商務(wù)環(huán)境這種現(xiàn)實(shí)，作為商法的新生領(lǐng)域的電子商務(wù)法，其基本任務(wù)就變得更加單一、集中，因?yàn)樵陔娮由虅?wù)的特定條件下，交易安全這一基本的價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)就包含了交易迅捷這一基本要求的完成。然而，這一認(rèn)識(shí)只抓住了問題的一個(gè)方面。由于電子商務(wù)的有效運(yùn)行，需以適應(yīng)電子商務(wù)關(guān)系特征的法律保障體系為條件。而現(xiàn)實(shí)的情況是，既有的書面形

44、式制度，已經(jīng)成為電子商務(wù)發(fā)展的羈絆，清除這些法律障礙，使電子商務(wù)活動(dòng)更加順暢快捷的進(jìn)行，其本身就是交易迅捷目標(biāo)的體現(xiàn)。這就是說電子商務(wù)法既要以保障電子交易活動(dòng)的安全為其首要任務(wù)，同時(shí)也要充分反映其效率價(jià)值。九 電子商務(wù)法的基本制度數(shù)據(jù)電訊在商事交易中的運(yùn)用，特別是因特網(wǎng)這一開放性商事交易平臺(tái)的建立，對(duì)商事法律關(guān)系帶來了的一系列新問題。為解決這些特殊問題而形成的電子商務(wù)法律制度，都是區(qū)別于傳統(tǒng)商事交易制度的特有的制度，大致包括以下幾方面：1、數(shù)據(jù)電訊法律制度。其具體內(nèi)容包括：數(shù)據(jù)電訊概念與效力，以及數(shù)據(jù)電訊的收、發(fā)、歸屬，及其完整性與可靠性推定規(guī)范等。2、電子簽名的效力制度。其主要內(nèi)容有：電子簽

45、名的概念(廣義與狹義的電子簽名)及其適用、電子簽名的歸屬與完整性推定、電子簽名的使用與效果等。3、電子商務(wù)認(rèn)證法律制度。其具體內(nèi)容有：認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立與管理、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)范，及其風(fēng)險(xiǎn)防范、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任等。上述電子商務(wù)中的基本制度所解決的問題，實(shí)際上就是如何在因特網(wǎng)上建立起商事交易的法律平臺(tái)。它與傳統(tǒng)的商事交易中的書面形式要求、當(dāng)事人簽名、及其意思表示的真實(shí)性判別等問題，是相聯(lián)系的。十 相關(guān)的電子商務(wù)法1 電子簽名法 所謂數(shù)字簽名就是在就是數(shù)據(jù)加密后的信息摘要。簽署文件或其他條款時(shí)，簽署者首先需要準(zhǔn)確確定要簽署內(nèi)容的范圍，再用簽名軟件中的散列函數(shù)功能轉(zhuǎn)換成被簽署信息的唯一的Hash函數(shù)值，然

46、后使用其私密鑰，將Hash函數(shù)值轉(zhuǎn)換為數(shù)字簽名。通常，數(shù)字簽名被附在信息之后，并 隨同信息一起存儲(chǔ)和傳送。2 電子合同法 1999年3月我國(guó)頒布的中華人民共和國(guó)合同法在合同形式方面大膽地?cái)?shù)據(jù)電文形式，并將之視為書面合同。可以說是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。這為電子合同的推廣應(yīng)用以及今后的電子商務(wù)法立法奠定了基礎(chǔ)。3 域名法律保護(hù) 域名商業(yè)價(jià)值的發(fā)現(xiàn)，導(dǎo)致將他人商標(biāo)、商號(hào)、服務(wù)標(biāo)記等注冊(cè)為域名的現(xiàn)象大量發(fā)生。為遏制這種現(xiàn)象，美國(guó)通用頂級(jí)域名管理機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)名稱及編碼分配公司（ICANN）與1999年8月26日通過了統(tǒng)一域名爭(zhēng)論解決辦法（UDRP），這個(gè)政策與域名注冊(cè)協(xié)議、統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決辦法程序規(guī)則、域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)的補(bǔ)充規(guī)則一起作為域名爭(zhēng)議政策。十一 實(shí)