2011年司法考試民事訴訟

1、2011 年司法考試民事訴訟法真題解析一、單項選擇題（2011 年卷三單選第 35題）關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的？（根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系，民事訴訟法是程序法根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容，民事訴訟法是程序法根據(jù)公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法【答案】 C【考點】民事訴訟法的性質(zhì)【解析】民事訴訟法的屬性有三個方面：第一，從其在法律體系的地位來分析，它居于 基本法的地位；第二，從其調(diào)整的社會關(guān)系來分析，它屬于獨立的部門法；第三，從民事訴 訟法所規(guī)定的內(nèi)容來分析，它屬于程序法。選項A錯誤。從民事訴訟法調(diào)整的社會關(guān)系看，民事訴訟法是部門法。選項B錯

2、誤。從民事訴訟法在我國社會主義法律體系中的地位看，民事訴訟法是基本法。選項C正確，選項D錯誤。從民事訴訟法的內(nèi)容看，民事訴訟法是程序法。（2011 年卷三單選第 36 題）關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別， 下列哪一選項是正確的？ （）具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力訴訟中當事人可以申請財產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請財產(chǎn)保全仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理仲裁機構(gòu)是民間組織，法院是國家機關(guān)【答案】 D【考點】民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別【解析】選項A說法錯誤。具有給付內(nèi)容的生效仲裁裁決書同樣具有強制執(zhí)行力，債務(wù)人不自覺履行債務(wù)時， 債權(quán)人

3、可以向被執(zhí)行人所在地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的中級人民法院 申請強制執(zhí)行。選項B說法錯誤。仲裁過程中同樣可以申請財產(chǎn)保全，具體流程是，當事人向仲裁委員會提出仲裁申請， 仲裁委員會再向被申請人所在地或者被保全財產(chǎn)所在地的基層人民法院提 出保全要求，由人民法院執(zhí)行仲裁保全。選項C說法錯誤。仲裁案件的審理方式原則上為開庭審理，與訴訟所不同的是訴訟的庭審以公開為原則，仲裁的庭審以不公開為原則。選項D說法正確。仲裁機構(gòu)是民間組織，人民法院是國家機關(guān)。60007000（2011 年卷三單選第 37 題）甲因乙久拖房租不付， 向法院起訴， 要求乙支付半年房租 元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時間已過去

4、1 個月，乙應(yīng)將房租增至元。關(guān)于法院對甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項是正確的？（）作為新的訴訟受理，合并審理作為訴訟標的變更，另案審理作為訴訟請求增加，繼續(xù)審理不予受理，告知甲可以另行起訴【答案】 C1,000并未涉【考點】訴訟請求的變更 【解析】分辨是一個訴還是兩個訴，是以訴訟標的作為識別標準，原告提出增加 元租金的訴訟請求， 與原來的訴訟請求還是同一法律關(guān)系， 即仍然為同一訴訟標的，及到訴的增加，原告的訴請僅屬于增加訴訟請求，不屬于提起新的訴訟。民事訴訟法第一百二十六條規(guī)定， 原告增加訴訟請求， 被告提出反訴， 第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求， 可以合并審理。因此，人民法院可以繼續(xù)審

5、理案件。（2011年卷三單選第 38 題）關(guān)于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn)，下列 哪一說法是正確的？（ ）當事人有權(quán)決定是否委托代理人代為進行訴訟，是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)當事人均有權(quán)委托代理人代為進行訴訟，是處分原則的體現(xiàn)原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利，是同等原則的體現(xiàn)當事人達成調(diào)解協(xié)議不僅要自愿，內(nèi)容也不得違法，是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)【答案】 D【考點】民事訴訟的基本原則【解析】選項 A 說法錯誤。 當事人決定是否委托代理人， 或是委托誰為訴訟代理人是當 事人對訴訟權(quán)利的處分行為，是處分原則的表現(xiàn)，而非訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)。選項 B 說法錯誤。 處分原則表

6、現(xiàn)為當事人可以行使權(quán)利， 也可以放棄權(quán)利， 本選項僅表 明當事人的訴訟權(quán)利，并未體現(xiàn)出行使與放棄的選擇，不能體現(xiàn)處分原則的內(nèi)涵。 同時，根 據(jù)民事訴訟法第八條的規(guī)定，民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利。 人民法院審理民事案 件，應(yīng)當保障和便利當事人行使訴訟權(quán)利， 對當事人在適用法律上一律平等。 當事人在適用 法律上一律平等， 均有權(quán)委托訴訟代理人， 此是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)， 而非處分原則的 體現(xiàn)。選項C說法錯誤。原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利，這是訴訟當事人平等原則的表現(xiàn)；同等原則表現(xiàn)為外國人在中國法院進行訴訟時享有與中國當事人相同的權(quán) 利，承擔相同的義務(wù)。選項D說法正確。我國司法

7、調(diào)解的基本原則就是“自愿、合法”。（2011 年卷三單選第 39 題）根據(jù)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋，關(guān)于中級法院，下 列哪一表述是正確的？（ ）既可受理一審涉外案件，也可受理一審非涉外案件審理案件組成合議庭時，均不可邀請陪審員參加審理案件均須以開庭審理的方式進行A 中級法院審理案件的相關(guān)規(guī)定 選項 A 說法正確。 （一）重大涉外案件；對案件所作出的判決均為生效判決【答案】民事訴訟法第十九條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；（三）最高人民法 據(jù)此可知， 中級人民法院既可受理一審涉外案件， 也可【考點】【解析】人民法院審理第一審民事案件， 合議庭的成員人數(shù)， 必須是單

8、陪審員共同組成或者由審審民事案件： 院確定由中級人民法院管轄的案件。 以受理一審非涉外案件。選項 B 說法錯誤。 民事訴訟法 第四十條第一款規(guī)定，由審判員、 陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。 數(shù)。據(jù)此可知， 中院在審理第一審民事案件時，合議庭由審判員、 判員組成。第二審人民法院對上訴選項C說法錯誤。民事訴訟法第一百五十二條第一款規(guī)定， 案件，應(yīng)當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合 議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。因此，中級法院在二審時可以采用徑行裁判的形式審判案件，不是必須開庭審理。選項D說法錯誤。如中級法院為一審，裁判后當事人提

9、起了上訴，則此裁判不能成為生 效裁判。（2011 年卷三單選第 40 題）吳某被王某打傷后訴至法院，王某敗訴。一審判決書送達 但因其不識字， 未提交上訴狀。關(guān)于王某行為的法 ）王某時，其當即向送達人鄭某表示上訴， 律效力，下列哪一選項是正確的？（王某已經(jīng)表明上訴，產(chǎn)生上訴效力產(chǎn)生上訴效力鄭某將王某的上訴要求告知法院后，王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴效力王某口頭上訴經(jīng)二審法院同意后，產(chǎn)生上訴效力【答案】 C【考點】上訴的形式要件【解析】民事訴訟法第一百四十八條規(guī)定，上訴應(yīng)當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容， 應(yīng)當包括當事人的姓名， 法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負 責人的姓名；原

10、審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。據(jù)此可知，上訴 必須提交上訴狀，王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴的效力。（2011 年卷三單選第 41 題）根據(jù)民事訴訟法和民事訴訟理論，關(guān)于期間，下列哪 一選項是正確的？（ ）法定期間都是不可變期間，指定期間都是可變期間法定期間的開始日及期間中遇有節(jié)假日的，應(yīng)當在計算期間時予以扣除當事人參加訴訟的在途期間不包括在期間內(nèi)遇有特殊情況，法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間【答案】D【考點】期間【解析】選項A錯誤，選項D正確。法定期間，是指由法律明文規(guī)定的期間。法定期間 包括絕對不可變期間和相對不可變期間。 絕對不可變期間， 是指該期間經(jīng)法律確定， 任何

11、機 構(gòu)和人員都不得改變，如上訴期間等。相對不可變期間，是指該期間經(jīng)法律確定后，在通常情況下不可改變， 但遇到有關(guān)法定事由， 法院可對其依法予以變更， 如一審的案件審理期間。 指定期間， 是指人民法院根據(jù)案件審理時遇到的具體情況和案件審理的需要，依職權(quán)決定當事人及其他訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為的期間，如法院指定當事人補正訴狀的期 間、限定當事人提供證據(jù)的期間等。 指定期間在通常情況下不應(yīng)任意變更，但如遇有特殊情況，法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間。選項B說法錯誤。期間開始日，從有關(guān)的訴訟法律關(guān)系的主體接收了有關(guān)法律文書或訴 訟文書的次日起開始計算。 法定期間或指定期間的最后一日是節(jié)假日的，

12、 以節(jié)假日期滿后的 第一個工作日為期間屆滿的日期。 但法定期間或指定期間的開始日以及期間中的一些日期是 節(jié)假日的，應(yīng)當計算在期間內(nèi)而不應(yīng)從期間中扣除。選項C說法錯誤。法律規(guī)定的在途期間不計算在內(nèi)的期間，只是指訴訟文書的在途期間，而不包括當事人為進行訴訟行為而產(chǎn)生的在途期間。（2011 年卷三單選第 42 題）根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋，關(guān)于法院調(diào)解，下 列哪一選項是錯誤的？（ ）達成協(xié)議的， 法院應(yīng)當依法予以法院可以委托與當事人有特定關(guān)系的個人進行調(diào)解， 確認當事人在訴訟中自行達成和解協(xié)議的， 可以申請法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書法院制作的調(diào)解書生效后都具有執(zhí)行力法院調(diào)解書確定的擔保條款

13、的條件成就時，當事人申請執(zhí)行的，法院應(yīng)當依法執(zhí)行【答案】 C【考點】法院調(diào)解【解析】 選項 A 說法正確。最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定 （簡稱調(diào)解規(guī)定，下同）第三條：“根據(jù)民事訴訟法第八十七條的規(guī)定，人民法院可以 邀請與當事人有特定關(guān)系或者與案件有一定聯(lián)系的企業(yè)事業(yè)單位、社會團體或者其他組織， 和具有專門知識、 特定社會經(jīng)驗、 與當事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個人協(xié)助調(diào)解工 作。經(jīng)各方當事人同意， 人民法院可以委托前款規(guī)定的單位或者個人對案件進行調(diào)解， 達成 調(diào)解協(xié)議后，人民法院應(yīng)當依法予以確認。”選項 B 說法正確。 調(diào)解規(guī)定 第四條第一款規(guī)定， 當事人在訴訟過程中

14、自行達成和解 協(xié)議的， 人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。 雙方當事人申請庭 外和解的期間，不計入審限。選項C說法錯誤。只有具有給付內(nèi)容的調(diào)解書才具有執(zhí)行力，沒有給付內(nèi)容的調(diào)解書無所謂執(zhí)行的問題。選項D說法正確。調(diào)解規(guī)定第十九條第一款規(guī)定，調(diào)解書確定的擔保條款條件或者 承擔民事責任的條件成就時，當事人申請執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當依法執(zhí)行。（2011年卷三單選第 43 題）下列哪一選項屬于民事訴訟法直接規(guī)定、具有簡易程 序特點的內(nèi)容？（ ）原告起訴或被告答辯時要向法院提供明確的送達地址適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應(yīng)先行調(diào)解在簡易程序中，法院指定舉證期限可以少于30

15、天適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣r，審判組織一律采用獨任制【答案】 D【考點】簡易程序【解析】選項A錯誤。簡易程序中，原告起訴無需向法院提供被告準確的送達地址，具 體分為以下幾種情況：（1）原告不能提供被告的送達地址，但可以提供被告的聯(lián)系方式，法院受理案件，口 頭或電話傳喚被告后，正常審理案件，被告到庭后查明被告的送達地址；（2）原告不能提供被告的送達地址，但可以提供被告的聯(lián)系方式，法院受理案件，后 無法聯(lián)系到被告，則法院以被告不明確為由駁回起訴；（3）原告提供被告的送達地址，受理案件，送達傳票后開庭審理案件；（4）原告提供被告的送達地址，受理案件，無法找到被告，則以被告下落不明為由將 簡易程序轉(zhuǎn)換

16、為普通程序?qū)徖怼＿x項B錯誤。簡易程序規(guī)定第十四條第一款規(guī)定，下列民事案件，人民法院在開庭 審理時應(yīng)當先行調(diào)解：（一）婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；（二）勞務(wù)合同糾紛；（三）交通 事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛； （四）宅基地和相鄰關(guān)系糾 紛；（五）合伙協(xié)議糾紛；（六）訴訟標的額較小的糾紛。據(jù)此可知，適用簡易程序?qū)徖淼?勞動合同糾紛在開庭審理時應(yīng)先行調(diào)解，是簡易程序規(guī)定中的直接規(guī)定，而非民事訴 訟法中的直接規(guī)定，不符合題意。選項C錯誤。最高人民法院關(guān)于適用V關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定中有關(guān)舉證時 限規(guī)定的通知 第二條規(guī)定， 關(guān)于適用簡易程序?qū)徖戆讣呐e證期限問題。 適用簡易程序

17、審 理的案件， 人民法院指定的舉證期限不受 證據(jù)規(guī)定第三十三條第三款規(guī)定的限制， 可以 少于三十日。 簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚?人民法院指定的舉證期限少于三十日的， 人民法 院應(yīng)當為當事人補足不少于三十日的舉證期限。 但在征得當事人同意后， 人民法院指定的舉 證期限可以少于三十日。據(jù)此可知，在簡易程序中，法院指定舉證期限可以少于30天，是 司法解釋中的直接規(guī)定，而非民事訴訟法中的直接規(guī)定，不符合題意。選項D正確。民事訴訟法第四十條第二款規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，?審判員一人獨任審理。（2011年卷三單選第 44 題）二審法院根據(jù)當事人上訴和案件審理情況，對上訴案件作 出相應(yīng)裁判。下

18、列哪一選項是正確的？（ ）二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚、適用法律正確，裁定駁回上訴， 維持原判但適用法律有錯誤， 裁定發(fā)回重二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚，審二審法院認為一審判決是在案件未經(jīng)開庭審理而作出的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審原審原告增加獨立的訴訟請求，二審法院合并審理，一并作出判決【答案】 C 【考點】二審裁判【解析】選項A錯誤。民事訴訟法第一百五十三條第一款第（一）項規(guī)定，第二審 人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，認為原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決。據(jù)此可知，應(yīng)該是“判決”駁回上訴，而非“裁定”駁回上訴。選項B錯誤。民事訴訟法第一

19、百五十三條第一款第（二）項規(guī)定，第二審人民法院 對上訴案件，經(jīng)過審理，認為原判決適用法律錯誤的，依法改判。據(jù)此可知，僅是“適用法 律錯誤”的，應(yīng)當依法改判，而不是發(fā)回重審。選項C正確。民事訴訟法第一百五十三條第一款第（四）項規(guī)定，第二審人民法院 對上訴案件，經(jīng)過審理， 認為原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原 判決，發(fā)回原審人民法院重審。選項D錯誤。民訴意見第一百八十四條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立 的訴訟請求或原審被告提出反訴的， 第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的 訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。（ 2011 年卷三單選第

20、45 題）三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩 江公司敗訴。 此后， 兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。 在對兩江公司財務(wù)進行審核 時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認定極為重要的證據(jù)。 關(guān)于該案的再審， 下列哪一說法是正 確的？（ ）應(yīng)當由兩江公司申請再審并參加訴訟應(yīng)當由海大公司申請再審并參加訴訟應(yīng)當由大江公司申請再審并參加訴訟應(yīng)當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟【答案】 C【考點】再審程序的啟動【解析】 民訴意見第五十條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾 紛，以合并后的企業(yè)為當事人； 企業(yè)法人分立的， 因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立 后的企業(yè)為共

21、同訴訟人。 本題中， 兩江公司與海大公司合并成立了大江公司， 因其之前的民 事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)大江公司為當事人。（ 2011 年卷三單選第 46 題）執(zhí)行程序的參與分配制度對適用條件作了規(guī)定。下列哪一 選項不屬于參與分配適用的條件？（ ）被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有的債權(quán)被執(zhí)行人為法人或其他組織而非自然人有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)【答案】 B 【考點】參與分配 【解析】 參與分配作為解決債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償多個債權(quán)人債權(quán)的制度， 具有以下特 征：（ 1）債務(wù)人必須為非法人，包括自然人與非法人組織；（2）債權(quán)人必須已經(jīng)獲得執(zhí)行依據(jù)； （3）債務(wù)人的

22、債權(quán)人為多個，且債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償債權(quán)； （4）參與分配的債 權(quán)僅限于金錢債權(quán)。（2011年卷三單選第 47 題）關(guān)于執(zhí)行行為異議與案外人對訴訟標的異議的比較，下列 哪一選項是錯誤的？（ ）異議都是在執(zhí)行過程中提出異議都應(yīng)當向執(zhí)行法院提出申請異議當事人有部分相同申請異議人對法院針對異議所作裁定不服，可采取的救濟手段相同 【答案】 D【考點】執(zhí)行異議【解析】ABC選項說法均是正確的。執(zhí)行程序異議的申請人既包括執(zhí)行當事人，也包括 案外人， 執(zhí)行標的異議的申請人僅包括案外人， 故此前者的范圍大于后者， 兩者在案外人這 個范圍上是重合的。選項D說法錯誤，兩種異議的救濟手段是不同的，程序異議的救濟方

23、法僅僅是糾正程序錯誤而已，比較簡單。案外人執(zhí)行異議的救濟方法則比較復(fù)雜，包括如下情況：一、如果執(zhí)行標的物影響到生效裁判的正確性，則：1、如執(zhí)行庭認為異議成立，法院將決定再審；2、如執(zhí)行庭認為異議不成立，則異議人可以案外人的身份對生效裁判申請再審。二、如果執(zhí)行標的物不影響生效裁判的正確性，則：1、如執(zhí)行庭認為異議成立，則直接糾正錯誤的執(zhí)行行為；2、如執(zhí)行庭認為異議不成立，則異議人可以另外起訴，被告可能是原審裁判的原告， 也可能是原審裁判的原告加上被告，此種訴訟被稱為“案外人執(zhí)行異議之訴”。甲、（ 2011年卷三單選第 48 題）某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。法院建議由甲、）乙、

24、丙、丁等 20 多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。 乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟丙、丁等人推選代表人參加訴訟訴訟代表人由法院指定在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力 【答案】 C如果當事人人民法院【考點】訴訟代表人 【解析】本案為典型的當事人人數(shù)不確定的代表人訴訟。在代表人訴訟中，人數(shù)是確定的， 則經(jīng)過當事人內(nèi)部推選、 法院與當事人協(xié)商后無法確定代表人的， 不得指定代表人，應(yīng)當采取另案起訴、單獨起訴、 分組應(yīng)訴等方式解決問題。對于人數(shù)不確 定的代表人訴訟， 經(jīng)過前兩步無法確

25、定代表人后， 則允許法院直接指定代表人。 訴訟代表人 的訴訟行為對全體當事人有效。（2011 年卷三單選第 49 題）甲不履行仲裁裁決，乙向法院申請執(zhí)行。甲擬提出不予執(zhí) 行的申請并提出下列證據(jù)證明仲裁裁決應(yīng)不予執(zhí)行。 針對下列哪一選項， 法院可裁定駁回甲 的申請？（ ）甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協(xié)議仲裁庭組成違反法定程序裁決事項超出仲裁機構(gòu)權(quán)限范圍仲裁裁決沒有根據(jù)經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)認定事實【答案】 D【考點】仲裁裁決的不予執(zhí)行【解析】根據(jù)我國民事訴訟法第 217 條和第 260 條的規(guī)定，被申請執(zhí)行人提出證據(jù) 證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，可以裁定不予執(zhí)行。

26、事后也無書面的仲裁機構(gòu)應(yīng)當依照 仲裁機構(gòu)的裁決事項 屬于超越第一，當事人在合同中沒有訂立仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的。 也就是說， 仲裁以合同當事人的協(xié)議為前提。 如果當事人在合同中沒有訂立仲裁條款， 仲裁協(xié)議，仲裁就沒有根據(jù)，仲裁機構(gòu)即使作出裁決，人民法院也不予執(zhí)行。第二，裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。 仲裁法規(guī)的規(guī)定和當事人仲裁協(xié)議的約定進行仲裁， 其裁決才能有效。如果超出了當事人仲裁協(xié)議的范圍， 或者仲裁的事項不屬于仲裁機構(gòu)受案范圍的， 職權(quán)的行為。因此，即使仲裁機構(gòu)作了裁決，法院也不能執(zhí)行。第三，仲裁組織和仲裁程序是仲裁工作正常進行的重要保證，應(yīng)當依照

27、有關(guān)規(guī)定進行。 如果仲裁員與本案有關(guān)聯(lián)， 依法應(yīng)當回避而未回避， 或者對當事人未經(jīng)過合法通知而予以缺 席仲裁等，其作出的裁決不發(fā)生效力，因而人民法院可不執(zhí)行該項裁決。第四，認定事實的主要證據(jù)不足的。 第五，適用法律有錯誤的。仲裁裁決必須依法進行，必須正確適用法律。 第六，仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 仲裁員必須廉潔奉公，依法裁決，如果在仲裁案件中有貪污受賄、徇私舞弊、 枉法裁決的行為，則是違法犯罪的行為，所作裁決必然是錯誤的，人民法院理所當然亦不予執(zhí)行。第七，在涉外仲裁中，被申請執(zhí)行人沒有得到指定的仲裁員或者進行仲裁程序的通知， 或者由于其他不屬于被申請人負責的原因

28、未能陳述意見。 如果被申請執(zhí)行人沒有得到指定仲 裁員或者進行仲裁程序的通知， 或者遭到了不可抗拒的事由未能到庭陳述的， 該仲裁裁決不 能執(zhí)行。第八，涉外仲裁中，仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符。（2011 年卷三單選第 50 題）根據(jù)仲裁法，仲裁庭作出的裁決書生效后，在下列哪 一情形下仲裁庭不可進行補正？（ ）裁決書認定的事實錯誤裁決書中的文字錯誤裁決書中的計算錯誤裁決書遺漏了仲裁評議中記錄的仲裁庭已經(jīng)裁決的事項【答案】 A 【考點】仲裁裁決 【解析】根據(jù)法律規(guī)定，可以要求補正的情況包括：一、裁決書有計算錯誤、抄寫錯誤或排版錯誤，或任何類似的錯誤，當事人可以要求改 正；或者仲裁庭在其意

29、見中陳二、當事人在仲裁程序中提出但在裁決書中遺漏的申請事項， 述過但裁決書遺漏了的應(yīng)裁事項，當事人可以要求追加裁決；三、裁決事項模棱兩可或表達不清，當事人可以要求解釋。二、多項選擇題（2011年卷三多選第77題）根據(jù)民事訴訟法以及相關(guān)司法解釋，關(guān)于離婚訴訟, 下列哪些選項是正確的？（）被告下落不明的，案件由原告住所地法院管轄方當事人死亡的，訴訟終結(jié)判決生效后，不允許當事人申請再審原則上不公開審理，因其屬于法定不公開審理案件范圍【答案】AB【考點】離婚訴訟的相關(guān)規(guī)定【解析】選項 A正確。掌握“原告就被告”與“被告就原告”的適用規(guī)律原告被告適用情況好找好找原告就被告好找不好找被告就原告不好找好找原

30、告就被告不好找不好找原告就被告選項B正確。掌握訴訟終結(jié)與訴訟中止的區(qū)別： 訴訟終結(jié)：案件沒有繼續(xù)審理下去的必要性或者可能性。訴訟中止：案件的前景有兩種可能，或者是繼續(xù)審理下去，或者是結(jié)案處理。選項C錯誤?；橐鲫P(guān)系不得申請再審 ，但財產(chǎn)分割可以申請再審。 選項D錯誤。離婚訴訟屬于依申請不公開審理的案件。（2011年卷三多選第78題）關(guān)于普通程序的重要性，下列哪些選項是正確的？（普通程序是一審訴訟案件的審理程序民事訴訟法的基本原則和基本制度在普通程序中有集中體現(xiàn)普通程序是民事審判程序中體系最完整、內(nèi)容最豐富的程序其它審判程序?qū)徖戆讣r遇有本程序沒有特別規(guī)定的，應(yīng)當適用普通程序的相關(guān)規(guī)定進行審理【答

31、案】BCD【考點】普通程序概述【解析】普通程序的重要性主要表現(xiàn)為普通程序為民事訴訟程序的審判通則。（1）集中體現(xiàn)了民事訴訟法的基本原則與基本制度；（2）是體系最完整，內(nèi)容最豐富的程序；（3）是普通法。（2011年卷三多選第79題）關(guān)于民事起訴狀應(yīng)當包括的內(nèi)容，下列哪些選項是正確的？（）雙方當事人的基本情況案由訴訟請求證據(jù)和證據(jù)來源ACD民事起訴狀的法定內(nèi)容民事起訴狀應(yīng)當包括：當事人的基本情況、訴訟請求、事實與理由、證據(jù)和證【答案】【考點】【解析】據(jù)來源。（2011年卷三多選第80題）關(guān)于無獨立請求權(quán)第三人，下列哪些說法是錯誤的？（）無獨立請求權(quán)第三人在訴訟中有自己獨立的訴訟地位無獨立請求權(quán)第三

32、人有權(quán)提出管轄異議無獨立請求權(quán)的第三人不可與案件原、 被告達成一審判決沒有判決無獨立請求權(quán)第三人承擔民事責任的，以作為上訴人或被上訴人無獨立請求權(quán)第三人有權(quán)申請參加訴訟和參加案件的調(diào)解活動，BC無獨立請求權(quán)第三人選項 A 說法正確。無獨立請求權(quán)第三人屬于當事人，有自己獨立的訴訟地位。 有獨立請求權(quán)第三人和無獨調(diào)解協(xié)議【答案】【考點】【解析】 選項 B 說法錯誤。 只有原告和被告方有權(quán)提出管轄權(quán)異議， 立請求權(quán)第三人均不可提出管轄權(quán)異議。但被上訴的選項C說法錯誤。無獨立請求權(quán)第三人的上訴權(quán)在某種情況下會受到限制， 資格沒有任何限制。選項 D 表述正確。（2011年卷三多選第 81 題）法院開庭審

33、理時一方當事人未到庭，關(guān)于可能出現(xiàn)的法律 后果，下列哪些選項是正確的？（ ）延期審理按原告撤訴處理缺席判決采取強制措施拘傳未到庭的當事人到庭【答案】 ABCD【考點】延期審理、撤訴、缺席判決【解析】選項A正確。必須到庭的被告經(jīng)第一次傳票傳喚后沒有到庭，或者原告、被告 有正當理由未到庭，延期審理。選項B正確。原告無正當理由未到庭，按撤訴處理。選項C正確。并非必須到庭的被告無正當理由未到庭，或者原告申請撤訴被法院駁回后無正當理由未到庭，缺席判決。選項D正確。必須到庭的被告經(jīng)法院兩次傳票傳喚后無正當理由未到庭，可以拘傳。（2011 年卷三多選第 82題）關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認識是正確的？（代

34、理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當事人的委托授權(quán)在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當事人死亡同樣的法律后果所代理的當事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉(zhuǎn)化為委托代理人【答案】 AB【考點】法定代理人【解析】選項 A正確。代理權(quán)的取得來自法律的規(guī)定。選項 B 正確。選項C錯誤。效果不一樣， 法定代理人死亡的，由其他監(jiān)護人擔任法定代理人，沒有法 定代理人的情況下，采用指定代理的方式解決問題。法定代理人不選項D錯誤。法定訴訟代理人所代理的當事人在訴訟中取得行為能力的， 會自動轉(zhuǎn)化為委托代理人，仍然需要經(jīng)過當事人授權(quán)方可成為委托代理人。（2011年卷

35、三多選第 83 題）根據(jù)證據(jù)理論和民事訴訟法以及相關(guān)司法解釋，關(guān)于 證人證言，下列哪些選項是正確的？（ ）限制行為能力的未成年人可以附條件地作為證人證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當事人承擔證人在法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證D“未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言不能單獨作為認定案件事實的 依據(jù)”，是關(guān)于證人證言證明力的規(guī)定【答案】 ACD【考點】證人證言【解析】選項A正確。嚴格來講，該選項存在爭議。限制行為能力的未成年人必然具有 證人資格，只是因應(yīng)其認知能力是否與證言內(nèi)容相符的關(guān)系對證言的證據(jù)效力有一定的影 響，并不影響證人的資格。選項B

36、錯誤。證人出庭作證的費用由申請證人出庭的一方墊付，最終由敗訴一方承擔。選項C正確。選項D正確。該規(guī)定實際上講的是間接證據(jù)的問題。民事訴訟中的直接證據(jù)與間接證據(jù)涉及到證據(jù)的證明力， 而非證據(jù)能力。 證據(jù)能力研究的是有沒有資格成為證據(jù)的問題， 證明 力研究的是能夠成為證據(jù)后證明的力度有多大的問題。（2011 年卷三多選第 84題）關(guān)于證明責任，下列哪些說法是正確的？（只有在待證事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下，證明責任的后果才會出現(xiàn)對案件中的同一事實，只有一方當事人負有證明責任當事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，必將承擔敗訴的后果證明責任的結(jié)果責任不會在原、被告間相互轉(zhuǎn)移【答案】 ABD【考點】證明責

37、任【解析】選項A說法正確。證明責任是一種風(fēng)險與負擔，是在案件事實真?zhèn)尾幻?，法?心證搖擺不定的時候承擔不利后果的一種風(fēng)險和負擔，由此可見， 如果案件事實清楚， 法官應(yīng)當根據(jù)其確信的案件事實作出裁判， 只有在案件事實真?zhèn)尾幻鞯那闆r下才會“無奈地”按 照證明責任規(guī)則，讓承擔證明責任的一方當事人承擔不利的后果。選項B說法正確。立法上將一個案件的主要事實進行分類， 有的事實的證明責任由原告 承擔， 有的事實的證明責任由被告承擔， 但無論如何， 同一事實的證明責任只能由一方當事 人承擔，否則，在案件事實真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，無法確定應(yīng)當由哪一方承擔不利后果。選項C說法錯誤。該說法過于絕對，例如，原告說被告欠

38、自己的錢不還，被告說已經(jīng)償還，是否已經(jīng)還錢的舉證責任由被告提供證據(jù)證明。選項D說法正確。證明責任由哪一方承擔是法律、法規(guī)或司法解釋預(yù)先確定的，因此在訴訟中不存在原告與被告之間相互轉(zhuǎn)移證明責任的問題。（2011年卷三多選第85題）甲公司因乙公司拖欠貨款向 A縣法院申請支付令，經(jīng)審查 甲公司的申請符合法律規(guī)定， A縣法院向乙公司發(fā)出支付令。乙公司收到支付令后在法定期 間沒有履行給付貨款的義務(wù)， 而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔因其提供的產(chǎn)品存 在質(zhì)量問題的違約責任。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（）支付令失效甲公司可以持支付令申請強制執(zhí)行A縣法院應(yīng)當受理乙公司的起訴A縣法院不應(yīng)受理乙公司的

39、起訴【答案】 AC【考點】對支付令的異議【解析】 民事訴訟法 第一百九十四條規(guī)定， 人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后， 應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以起訴。民訴意見第二百二十三條而向其他人民法院起訴的，不規(guī)定， 債務(wù)人在收到支付令后， 不在法定期間提出書面異議， 影響支付令的效力。 據(jù)此可知，債務(wù)人乙公司向發(fā)出支付令的 A縣法院起訴的，構(gòu)成對支付令的異議，該支付令自行失效，甲公司不可以再持支付令申請強制執(zhí)行。三、不定項選擇題2011年7月11日，A市升湖區(qū)法院受理了黎明麗（女）訴張成功（男）離婚案。7月13日，升湖區(qū)法院向張成功送達了起訴狀副本。 7月 18日，張成功向升湖

40、區(qū)法院提交了答 辯狀，未對案件的管轄權(quán)提出異議。 8月 2日，張成功向升湖區(qū)法院提出管轄權(quán)異議申請， 稱其與黎明麗已分居 2年，分別居住于 A市安平區(qū)各自父母家中。A市升湖區(qū)法院以申請管轄權(quán)異議超過申請期限為由，裁定駁回張成功管轄權(quán)異議申請。后，升湖區(qū)法院查明情況， 遂裁定將案件移送安平區(qū)法院。安平區(qū)法院接受移送，確定適用簡易程序?qū)徖泶税?。安平區(qū)法院在案件開庭審理時組織調(diào)解。黎明麗聲稱： 2005年12月，其與張成功結(jié)婚， 后因張成功有第三者陳佳， 感情已破裂， 現(xiàn)要求離婚。 黎明麗提出， 離婚后兒子張好帥由其行使監(jiān)護權(quán)， 張成功每月支付撫養(yǎng)費 1500 元?，F(xiàn)雙方存款 36萬元（存折在張成功

41、手中），由 2人平分，生活用品歸各自所有，不存 在其它共有財產(chǎn)分割爭議。張成功承認： 2005年12月， 其與黎明麗結(jié)婚， 自己現(xiàn)在有了第三者， 36萬元存款在自 己手中，同意離婚， 同意生活用品歸各自所有，同意不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。不同意 支付張好帥撫養(yǎng)費，因其是黎明麗與前男友所生。黎明麗承認： 張好帥是其與前男友所生， 但在戶籍登記上， 張成功與張好帥為父子關(guān)系， 多年來父子相稱，形成事實上的父子關(guān)系，故要求張成功支付撫養(yǎng)費。調(diào)解未能達成協(xié)議。 在隨后的庭審中， 黎明麗堅持提出的請求； 張成功對調(diào)解中承認的 多數(shù)事實和同意的請求予以認可， 但否認了有第三者一事， 仍不同意支付張好帥撫

42、養(yǎng)費。 黎 明麗要求法院通知第三者陳佳以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟。張成功存在過安平區(qū)法院作出判決：解除黎明麗、 張成功婚姻關(guān)系；張好帥由黎明麗行使監(jiān)護權(quán)，張 成功每月支付撫養(yǎng)費 700元；存款雙方平分， 生活用品歸個人所有， 不存在其它共有財產(chǎn)分 割爭議。 法院根據(jù)調(diào)解中被告承認自己有第三者的事實， 認定雙方感情破裂， 失。請回答第 95100題。（2011 年卷三不定項第 95 題）關(guān)于本案管轄，下列選項正確的是：（張成功行使管轄異議權(quán)符合法律的規(guī)定張成功主張管轄異議的理由符合法律規(guī)定升湖區(qū)法院駁回張成功的管轄異議符合法律規(guī)定升湖區(qū)法院對案件進行移送符合法律規(guī)定【答案】 BCD【考點

43、】管轄權(quán)異議故此張某提出【解析】選項A錯誤。當事人提出管轄權(quán)異議應(yīng)當在收到答辯期內(nèi)提出， 管轄權(quán)異議的時間不符合法律規(guī)定。由被告選項B正確。民事訴訟法第二十二條第一款規(guī)定，對公民提起的民事訴訟， 住所地人民法院管轄； 被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的， 由經(jīng)常居住地人民法院管轄。 本 題中， 被告張成功的住所地與其經(jīng)常居住地不一致， 應(yīng)由其經(jīng)常居住地人民法院管轄， 其經(jīng) 常居住地是A市安平區(qū)，即本案應(yīng)由安平區(qū)人民法院管轄。選項C正確。升湖區(qū)法院駁回管轄權(quán)異議是因為申請超過法定期間，做法正確。選項D正確。民事訴訟法第三十六條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管 轄的， 應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法

44、院， 受移送的人民法院應(yīng)當受理。 受移送的人民法院認為 受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的， 應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄， 不得再自行移 送。本題中， 受理案件的升湖區(qū)法院在受理后發(fā)現(xiàn)對案件沒有管轄權(quán)，應(yīng)當將案件移送給有 管轄權(quán)的人民法院，即移送給安平區(qū)法院。（ 2011年卷三不定項第 96 題）關(guān)于本案調(diào)解，下列選項正確的是：（法院在開庭審理時先行調(diào)解的做法符合法律或司法解釋規(guī)定法院在開庭審理時如不先行組織調(diào)解，將違反法律或司法解釋規(guī)定當事人未達成調(diào)解協(xié)議，法院在當事人同意情況下可以再次組織調(diào)解當事人未達成調(diào)解協(xié)議，法院未再次組織調(diào)解違法【答案】 ABC【考點】法院調(diào)解【解析】選項 A B正確。簡易程序規(guī)定第十四條第一款第（一）項規(guī)定，婚姻家 庭糾紛和繼承糾紛案件，人民法院在開庭