商法試題及答案(2002年7月)

1、試卷代號：1058 中央廣播電視大學(xué)20012002學(xué)年度第二學(xué)期“開放本科”期末考試法學(xué)專業(yè)商法試題 2002年7月一、判斷正誤題(每小題1分，共8分) (請根據(jù)你的選擇，在題目后面的括號內(nèi)填寫“對”或“錯”。) 1公司以其登記所在地為公司的住所。( ) 2公司可以根據(jù)需要設(shè)立分公司，公司可以選擇分公司登記法人資格，也可以不選擇分公司登記法人資格。( ) 3在中華人民共和國境內(nèi)的法人和其他組織需要辦理境內(nèi)保險的，必須向我國境內(nèi)的保險公司投保。( ) 4重復(fù)保險的保險金額超過保險價值的，各保險人所應(yīng)支付的賠償總額必須限制在保險價值的范圍內(nèi)。( ) 5證券公司接受委托賣出證券不必是客戶證券帳戶上

2、實有的證券，且可以為客戶融券交易。( ) 6證券交易的集中競價應(yīng)當(dāng)實行價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則。( ) 7無民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，而且因此影響其他簽章的效力。 ( ) 8申請人提出破產(chǎn)申請后，在法院受理前請求撤回的，人民法院可以決定準(zhǔn)許，也可以決定不誰許。( )二、多項選擇題(每小題2分，共18分) (在A、B、C、D四個答案中，選擇正確答案，并將相應(yīng)的字母填在括號中。) 1設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備哪些條件?( ) A股東符合法定人數(shù) B股東出資達(dá)到法定資本最低限額 C東共同制定公司章程 D有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu) 2以發(fā)起方式設(shè)立股份公司的發(fā)起人條件

3、包括哪些?( ) A發(fā)起人至少5人 B發(fā)起人的一半以上在中國境內(nèi)有住所 C發(fā)起設(shè)立公司的注冊資本最少有1000萬元以上 D發(fā)起人至少認(rèn)購公司35的股份總額 3訂立保險合同時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守下列哪些義務(wù)?( ) A投保人應(yīng)當(dāng)將保險標(biāo)的的真實情況告知保險人 B保險標(biāo)的的有些情況屬于商業(yè)秘密或者個人隱私，可以不用告知保險人 C保險人應(yīng)當(dāng)對合同的保險責(zé)任范圍做出詳細(xì)的告知 D保險人對屬于行業(yè)秘密的情況，可以不完全告知投保人 4在再保險中，再保險人的分出人應(yīng)當(dāng)注意哪些義務(wù)?( ) A通知投保人向再保險人交付保險金 B應(yīng)再保險接受人的要求，再保險的分出人應(yīng)當(dāng)將其自負(fù)責(zé)任及原保險的有關(guān)情 況告知再保險接受人

4、 C再保險的分出人不得以再保險接受人未履行保險責(zé)任為由，拒絕履行或者延遲 履行其原保險責(zé)任 D對投保人、被保險人或者再保險接受人的業(yè)務(wù)和財產(chǎn)情況，負(fù)有保密的義務(wù) 5票據(jù)丟失以后，失票人可以采取的補救措施有哪些?( ) A掛失止付 B公示催告 C向人民法院起訴 D和債務(wù)人協(xié)商 6有限責(zé)任公司成立時，股東以土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)辦理以下哪些手續(xù)? ( ) A評估作價 B產(chǎn)權(quán)過戶 C驗資 D第一次股東大會確認(rèn) 7合伙人甲因家庭急需，欲向他人借款，為此與借款人商定以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質(zhì)押。對此，其他合伙人提出如下意見。其中哪些不符合法律規(guī)定?( ) A伙人乙：“合伙出資份額不是擔(dān)保法所列的質(zhì)

5、押標(biāo)的，該質(zhì)押約定當(dāng)然無效?！?B合伙人丙：“我對該借款人不信任，不同意這項質(zhì)押約定?！?C合伙人?。骸凹热挥泻匣锶瞬煌?，這項質(zhì)押就不能生效?！?D合伙人戊；“既然如此，甲可以退伙，但必須對合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé) 任?！?8商人應(yīng)具備哪些基本條件?( ) A自然人 B實施商行為 C以自己的名義實施商行為 D以實施商行為為常業(yè) 9以下行為中，哪些屬于破產(chǎn)清算組的職責(zé)范圍?( ) A向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人追討債務(wù) B為了使破產(chǎn)財產(chǎn)增值而從事證券交易 C將破產(chǎn)企業(yè)的固定資產(chǎn)變賣 D追回破產(chǎn)企業(yè)因破產(chǎn)無效行為而轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)三、名詞解釋(每小題3分，共15分) 1國有獨資公司 2公司合并 3保險公司

6、4受益人 5追索權(quán)四、簡答題(每小題7分，共14分) 1簡述合伙企業(yè)合伙人的忠實義務(wù)。 2簡述票據(jù)抗辯。五、論述題(15分) 試述追索權(quán)兩方當(dāng)事人。六、案例分析(每小題15分，共30分) (一) 某股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額 4000萬元人民幣。成立二年來，經(jīng)營業(yè)績良好?，F(xiàn)股東大會決議申請公司上市。經(jīng)過注冊會計師事務(wù)所的審計，認(rèn)為公司上市的條件不完全具備。公司董事會認(rèn)為會計師事務(wù)所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務(wù)所，要求其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。 如果你是該證券律師事務(wù)所的律師，你認(rèn)為在法律意見書中至少應(yīng)當(dāng)陳述哪些內(nèi)容? (二) 職

7、員張某因病做手術(shù)。辦理住院時，他曾向保險公司投保住院期間重大疾病險。保險公司在保險合同的免責(zé)條款中記載有“如果患者在保險期間離開醫(yī)院，發(fā)生的重大疾病不屬于保險責(zé)任范圍”的字樣，張某在簽署合同時沒有認(rèn)真閱讀保險合同的免責(zé)條款，保險公司的工作人員也沒有向張某解釋該免責(zé)條款的含義。張某在手術(shù)前一天晚上離開醫(yī)院回家取衣物，不慎跌倒，造成大腿骨折，花費醫(yī)療費7000元。張某請求保險公司賠償醫(yī)療費損失，保險公司拒絕賠償，稱：張某是擅自離開醫(yī)院造成的骨折，根據(jù)保險合同免責(zé)條款的規(guī)定，不屬于保險責(zé)任范圍。張某稱自己不知道保險合同的免責(zé)條款，簽署合同時陪同在旁的醫(yī)院陳醫(yī)生證明，保險公司的工作人員沒有向張某說明合

8、同含有免責(zé)條款的內(nèi)容。 試分析： 1張某與保險公司訂立的保險合同有沒有生效? 2根據(jù)保險法的規(guī)定，保險公司的工作人員在訂立合同時對免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)如何處理? 3張某離開醫(yī)院回家的行為是否違反了保險合同? 4張某是否有權(quán)請求保險公司賠償醫(yī)療費損失?試卷代號：1058 中央廣播電視大學(xué)20012002學(xué)年度第二學(xué)期“開放本科”期末考試法學(xué)專業(yè)商法試題答案及評分標(biāo)準(zhǔn)(供參考) 2002年7月 一、判斷正誤題(每小題1分，共8分) 1錯 2錯 3，對 4對 5錯 6對 7錯 8對 二、多項選擇題(每小題2分，共18分) 1ABCD 2ABCD 3AC 4BCD 5ABC 6ABC 7BC 8BCD 9AC

9、D 三、名詞解釋(每小題3分，共15分) 1國有獨資公司，是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 2公司合并，是指由兩個或者兩個以上的公司合并成一家公司，合并公司的債權(quán)債務(wù)由合并后的公司全面承受，包括吸收合并和新設(shè)合并兩種形式，吸收合并指一個公司吸收其他公司，被合并的公司解散；新設(shè)合并指參加合并的各公司合并成一個新公司，合并各方解散。 3保險公司，是指依照我國保險法和公司法的規(guī)定，經(jīng)過保險監(jiān)督管理委員會的批準(zhǔn)設(shè)立的從事財產(chǎn)保險或者人身保險活動的一種公司。 4受益人，是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人， 投保人、被保險人可以為受益人。

10、5追索權(quán)，指票據(jù)到期不獲付款或期前不獲承兌，或有其他法定原因出現(xiàn)時，持票人在履行了保全手續(xù)后，向其前手請求償還匯票金額，利息及費用的一種票據(jù)上的權(quán)利。 四、簡答題(每小題7分，共14分) 1答題要點： 合伙企業(yè)合伙人的忠實義務(wù)包括以下三項： (1)競業(yè)禁止 即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。依此類推，合伙人受他人委托，為他人經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，也應(yīng)當(dāng)在禁止之列。對此，合伙人可以在合伙協(xié)議中，加以明確規(guī)定。(2分) (2)交易禁止 即合伙人非經(jīng)合伙協(xié)議約定或者全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。因為，在多數(shù)情況下，交易雙方存在著利益沖突：交易條件越是有利

11、于一方，就越是不利于另一方。一般認(rèn)為，合伙人在同合伙企業(yè)進(jìn)行交易，不可能最大限度地維護合伙企業(yè)的利益，甚至可能以犧牲合伙企業(yè)的利益來滿足自己的利益。所以，原則上不允許合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。但是，如果全體合伙人認(rèn)為，合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行某種交易對本企業(yè)并無損害，甚至有利，則可以通過合伙協(xié)議或者其他形式予以同意。(2分) (3)對其他損害行為的禁止 即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。這實際上是除競業(yè)禁止和交易禁止之外的一般性規(guī)定。其精神是，凡是有損合伙企業(yè)利益的行為，例如玩忽職守，提交虛假帳目，隱瞞真實情況，在事務(wù)執(zhí)行中謀取私利，泄露企業(yè)商業(yè)秘密等等，均在禁止之列。(2分) 對于違

12、反忠實義務(wù)的行為，合伙企業(yè)法規(guī)定了相應(yīng)的制裁措施。該法第68條規(guī)定，侵占合伙企業(yè)利益或者合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還和賠償損失的民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第?1條規(guī)定，合伙人違反本法第30條的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 (1分) 2答題要點； 票據(jù)抗辯： (1)票據(jù)債務(wù)人對于票據(jù)債權(quán)人提出的請求(請求權(quán))，提出某種合法的事由而予以拒絕，稱為票據(jù)抗辯。(1分) (2)票據(jù)抗辯的種類：物的抗辯和人的抗辯。(1分) (3)票據(jù)債務(wù)人在行使抗辯權(quán)方面所受的限制與其有關(guān)規(guī)定如下：(1分) 票據(jù)債務(wù)人不得

13、以自己與發(fā)票人之間所有的基于人的關(guān)系的抗辯對抗持票人。(1分) 票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間所有的基于人的關(guān)系的抗辯對抗持票人。 (1分) 但持票人取得票據(jù)出于惡意(明知對債務(wù)人有損害)時不適用前兩項規(guī)定。(1分) 持票人取得票據(jù)是無代價或以不相當(dāng)?shù)拇鷥r的，也不適用前兩項的規(guī)定。(1分)五、論述題(15分) 答題要點： 追索權(quán)涉及兩方當(dāng)事人，迫索權(quán)人和被迫索人。 1追索權(quán)人 匯票上可行使追索權(quán)的人有兩種，一為持票人，持票人為最初追索權(quán)人，當(dāng)所持匯票不獲承兌或不獲付款，或有其他法定原因無從請求付款，或承兌時，持票人即可行使追索權(quán)。但持票人為發(fā)票人時，對其前手無追索權(quán)；持票人為背書人時，

14、對其后手無追索權(quán)。我國票據(jù)法第69條規(guī)定：“持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)。” (5分) 二是因清償而取得票據(jù)的人。票據(jù)債務(wù)人(被追索人)清償了其后手(包括原追索權(quán)人)的追索金額后，便取得了持票人的地位，可以向其前手行使追索權(quán)，即再追索權(quán)。再追索權(quán)人包括：背書人、保證人和參加付款人。我國票據(jù)法第68條第三款就有被迫索人清償債務(wù)后，與持票人享有同一權(quán)利的規(guī)定。(4分) 2被追索人 即償還義務(wù)人，包括：(1)發(fā)票人。發(fā)票人負(fù)有擔(dān)保承兌和付款的責(zé)任，在匯票不獲承兌或不獲付款時，應(yīng)負(fù)償還票據(jù)金額的義務(wù)。但發(fā)票人發(fā)票時，在匯票上作了免除擔(dān)保承兌記載，的，持票人不得

15、在到期日之前對其行使追索權(quán)(2分)。(2)背書人。背書人也同樣負(fù)有擔(dān)保承兌和付款之責(zé)，自然具有償還義務(wù)。同樣，如果背書人背書時，作了免除擔(dān)保承兌記載的，持票人不得對其行使期前追索權(quán)，如作了免除擔(dān)保付款記載的，則其就不能為被迫索人(2分)。(3)保證人。保證人與被保證人負(fù)同一責(zé)任，因而在追索過程中，也是被迫索人(2分)。六、案例分析(每小題15分，共30分) 1答題要點： 公司法規(guī)定的公司上市必須具備的以下5個條件； (1)股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；(2分) (2)公司的股本總額不少于人民幣5000萬元；(2分) (3)公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利。2分) (4)持有股

16、票面值looo元以上的股東人數(shù)不少于1000人。向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25以上；公司的股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15以上。(1分) (5)公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報表無虛假記載。(1分) 其次，還應(yīng)當(dāng)指出該公司不符合法律規(guī)定的以下條件：第一，公司現(xiàn)有股本總額只有4000萬元，低于法定最低額；(2分)第二，公司開業(yè)僅兩年，未達(dá)到規(guī)定的年限。(2分) 最后，應(yīng)得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市(1分)，并針對上述問題提出建議：(1)增資擴股，將公司股本總額提高到5000萬元以上(1分)；(2)繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上(1分)。 2答題要點： (1)張某與保險公司訂立