辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證技巧

1、辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證技巧_袁華之第一講引言：今天課程的題目是辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證技巧，嚴(yán)格說，律師不應(yīng)該輕易地講舉證技巧的問題，因?yàn)槲艺J(rèn)為，做這種案子其實(shí)是熟能生巧，仔細(xì)研究，掌握規(guī)律，對某些人是一個(gè)很簡單的事，但對某些人就是一個(gè)技巧，所以今天講這個(gè)題目，更多是回避技巧的問題。我想把大家?guī)朐趺礃邮崂斫ㄔO(shè)工程這塊的證據(jù)資料，梳理完之后，大家就知道這里面的技巧，如果單純地談技巧，不掌握一些基塞本的客觀規(guī)律，大家聽完之后，左塞耳進(jìn)，右耳出，不會(huì)有太好的效果塞。我一直認(rèn)為，律師如果在一個(gè)專塞業(yè)里有所突破和發(fā)展，應(yīng)該掌握學(xué)塞習(xí)的方法。任何事都有規(guī)律。應(yīng)該塞從哪些方面掌握一些學(xué)習(xí)

2、方法？有戎八個(gè)方面：第一，所研究的案件與屯其相關(guān)聯(lián)的法律法規(guī)要清楚，法律屯法規(guī)以及相關(guān)政策也要清楚。第二屯，跟這案子有關(guān)聯(lián)的司法解釋一定屯要清楚，一定要吃透其要義。第三黔，跟這案子有關(guān)聯(lián)的司法判例一定伴要清楚。司法判例散見于各個(gè)方面伴，有的時(shí)候是最高院的一些公告當(dāng)抱中，網(wǎng)上也有，也包括同事的一些抱判例。研究判例對律師盡快熟悉領(lǐng)抱域案件的走向至關(guān)重要。第四，要抱研究他人成功的案例。他人成功的抱案例拿過來之后，能夠盡快地使你抱進(jìn)入角色，只有盡快進(jìn)入角色之后抱，才能盡快地獲得對案件規(guī)律的認(rèn)抱識(shí)。第五，跟這案件有關(guān)聯(lián)的學(xué)術(shù)舅方面的著作要懂。建設(shè)工程方面的舅著作我讀了很多，房地產(chǎn)方面的著舅作也讀了很多。

3、第六，建議大家多舅參加研討性的會(huì)議，因?yàn)檠杏懶缘木藭?huì)議，就某一個(gè)專題，各界人士都舅會(huì)參加。比如說北京仲裁委員會(huì)，舅每次就建設(shè)工程這塊進(jìn)行研討。第拘七，要有實(shí)際的操作。光看光聽解拘決不了問題，只有自己經(jīng)歷了，才拘會(huì)發(fā)現(xiàn)自己的差距，所以實(shí)務(wù)操作拘很重要。剛開始出道的律師，不要拘以利益的得失來衡量問題，能做就拘是一個(gè)很不錯(cuò)的事。第八，要總結(jié)拘，提出自己的觀點(diǎn)和看法。今天講開的施工合同糾紛，分六塊。這是我開們總結(jié)出的結(jié)果，在XX律師講課開中，可能會(huì)比較零散，系統(tǒng)的總結(jié)開相對比較少。施工合同糾紛六大塊開：第一，施工合同主體糾紛；第二開，施工合同工期糾紛；第三，施工恐合同工程款的糾紛；第四，施工合廚同質(zhì)量

4、糾紛；第五，施工合同變更廚和解除糾紛；第六，建設(shè)工程分包廚合同糾紛。要完整掌握這一塊內(nèi)容廚，有另外相應(yīng)的規(guī)律。一、建設(shè)工廚程案件應(yīng)收集整理的資料做建設(shè)工雞程，首先面臨的是如何收集整理資雞料，因?yàn)榻ㄔO(shè)工程的資料太繁多，雞有的建設(shè)工程資料上萬頁，如果一雞個(gè)建設(shè)工程資料上千頁，都是很普雞遍的，在座的各位肯定跟我有同感雞。建設(shè)工程案件應(yīng)收集整理的資料雞有三個(gè)方面的內(nèi)容：（一）收集整班理資料的基本要求（二）收集整理班資料的步驟（三）建設(shè)工程案件應(yīng)班收集整理的資料（一）收集整理資班料的基本要求1.制定收集資料的凋計(jì)劃，確定收集資料的方向、調(diào)查凋的范圍和對象、應(yīng)當(dāng)采取的步驟和凋方法，同時(shí)還應(yīng)考慮到可能遇到的

5、凋問題和困難，以及解決問題和克服凋困難的辦法等。做任何事必須要有凋計(jì)劃性。2.收集資料的程序和方店式必須符合法律規(guī)定。3.收集資店料必須客觀、全面。收集資料必須店尊重客觀事實(shí)，按照資料的本來面店目進(jìn)行收集，收集能夠證明案件真店實(shí)情況的全部資料，包括對自己不店利的資料。很多律師只收集對自己昌有利的資料，對自己不利的資料不昌愿意收集，這是戰(zhàn)略性的錯(cuò)誤，“昌知己知彼，方能百戰(zhàn)不殆”。我做昌案子時(shí)，更多的會(huì)關(guān)注對自己不利昌的東西，因?yàn)楸仨氁崆皩ψ约翰徊臇|西做出預(yù)案。第二，提示委昌托人有風(fēng)險(xiǎn)，這為將來出現(xiàn)問題尋昌找脫逃的機(jī)會(huì)，不要隨便跟人拍胸昌脯，拍胸脯的律師是很危險(xiǎn)的律師昌。4.收集資料必須深入

6、、細(xì)致。揪5.收集資料必須積極主動(dòng)、迅速揪，資料雖然是客觀存在的事實(shí)，但揪可能由于外部環(huán)境或外部條件的變揪化而變化，如果不及時(shí)予以收集，揪就有可能滅失。一接觸案子，腦子傀里第一個(gè)反應(yīng)是應(yīng)該找哪些資料，傀哪些資料是馬上需要要找的。比如傀說，標(biāo)辦（招投標(biāo)管理辦公室）里傀面有存檔招投標(biāo)的資料，很多律師傀不知道。我曾經(jīng)遇到過一個(gè)案子，傀拿到手的資料很不全，一算時(shí)間就傀會(huì)被銷掉，在當(dāng)天，我就跟北京標(biāo)傀辦打了一個(gè)電話，要求他們將這個(gè)湊檔案留下，讓我打印出來，印完之湊后就燒掉了。承包人這塊沒有中標(biāo)湊預(yù)算，沒有中標(biāo)預(yù)算，對于一個(gè)承湊包人工程價(jià)款的結(jié)算簡直是災(zāi)難。湊那份中標(biāo)預(yù)算挽救了我這個(gè)委托人湊。大家一定要注

7、意這個(gè)問題。（二湊）收集整理資料的步驟這里面注意稿6個(gè)要點(diǎn)：1.傾聽。初次接觸委稿托人，一定要他將整個(gè)工程的情況稿說明白。要耐心地聽他說。因?yàn)閯偢鍎偨邮忠粋€(gè)工程時(shí)，當(dāng)事人在這個(gè)稿工程上已經(jīng)是兩到三年，對于我們稿這些律師來說，腦子再好，畢竟是濰一個(gè)陌生人，必須聽當(dāng)事人講。了濰解當(dāng)事人的訴求，掌握相關(guān)的信息濰，這樣對案件會(huì)有一定的把握。一濰定要聽，聽是律師的基本功，我見濰到某些律師很不耐煩，不愿意聽當(dāng)濰事人講話，甚至很武斷地打斷當(dāng)事濰人講話，這其實(shí)都是有問題的。一濰定要聽，讓當(dāng)事人將信息盡可能地濰傳給律師，使律師對工程盡快了解濰，并盡快進(jìn)入到該角色。這至關(guān)重濰要。2.現(xiàn)場。律師必須精確到建奢設(shè)工程

8、的現(xiàn)場，包括建設(shè)工程的施奢工現(xiàn)場、周邊環(huán)境，進(jìn)一步了解建奢設(shè)工程的相關(guān)情況。很多律師有一奢個(gè)毛?。翰辉敢馊ガF(xiàn)場。去現(xiàn)場能奢夠發(fā)現(xiàn)對自己有利的東西，可以為奢委托人整理出有利的證據(jù)。3.清奢單。把所有的事搞清楚，要給委托暮人一個(gè)清單，做律師剛開始對案子暮不熟悉不可怕，但一定要盡快熟悉暮，之后能主導(dǎo)案子。不能被我們的暮當(dāng)事人所主導(dǎo)，當(dāng)律師被委托人所暮主導(dǎo)，這個(gè)律師的處境一定很凄慘暮。必須能拿出自己的清單，要求委暮托人配合律師做什么，不是律師配暮合委托人做什么，一定要具有主導(dǎo)暮意識(shí)。只有主導(dǎo)了，在委托人的心暮目中才具有至高無上的地位。這個(gè)暮清單要求提供與建設(shè)工程有關(guān)的資替料，委托人認(rèn)為與建設(shè)工程有關(guān)的

9、替所有資料，同時(shí)，對工程進(jìn)展情況替的了解，隨時(shí)發(fā)補(bǔ)充清單。每個(gè)工替程項(xiàng)目總有它的特殊性，剛開始發(fā)替都是普遍性的東西，特殊性的東西替沒有發(fā)現(xiàn)，隨著對案件的了解程度替，會(huì)發(fā)現(xiàn)有很多特殊性的東西，就替要求發(fā)清單，也就是發(fā)補(bǔ)充清單，替要為他繼續(xù)提供相關(guān)的資料。4.瓤收集。應(yīng)該全面收集與建設(shè)工程有瓤關(guān)的資料。如果有可能，可做談話瓤筆錄，談話筆錄對律師很重要，尤瓤其是跟個(gè)體戶打交道時(shí)，談話筆錄瓤對保護(hù)律師的權(quán)益至關(guān)重要。5.瓤整理。將收集到的所有資料進(jìn)行歸瓤納，并分析資料，將案件爭議問題龍以專題的形式進(jìn)行探討并附相關(guān)的龍證據(jù)。我們的每個(gè)問題都要進(jìn)行討龍論，從來不做單打獨(dú)斗的事。整理龍資料很重要，一個(gè)律師把

10、這套東西龍拿過來之后，不能很好的整理、梳龍理，這樣的律師肯定不是好律師，龍因?yàn)椴荒軓闹邪l(fā)現(xiàn)對你最有用的東掃西，形成具有攻擊力的東西是律師掃最基本的技能。很多律師提供證據(jù)掃都是眉毛胡子一把抓，這樣，問題掃不但沒有解決，可能會(huì)帶來新的問掃題。所以，整理資料很重要。6.掃提交。按順序、有步驟、有策略地掃提交證據(jù)。在起訴當(dāng)中盡可能少披傘露事情，先把案子立起來，然后根省據(jù)案件整個(gè)情況，逐步展示證據(jù)。省我國的法律，仍然沒有脫離“以事省實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，這個(gè)省“事實(shí)”是客觀事實(shí)。法院最后的省判案是以法律事實(shí)來的，但法律事省實(shí)的基礎(chǔ)是客觀事實(shí)。（三）建設(shè)省工程案件應(yīng)收集整理的資料1、招民標(biāo)前雙方簽訂的

11、合同，單方出具的民承諾書等文件.一個(gè)招投標(biāo)的合同彬糾紛要找招標(biāo)前雙方簽訂的合同、彬單方出具承諾書，這很重要。我國彬招投標(biāo)不規(guī)范，因市場門檻低了，彬很多施工單位競爭很激烈，一些建彬筑承包商為了承攬工程，想出各種彬各樣的辦法，有的未招先定，提前彬?qū)⒑贤炏聛?，這個(gè)合同將來是可疊以利用的。招標(biāo)前簽訂的合同、承疊諾，嚴(yán)格來說，都是無效的，因?yàn)榀B只有經(jīng)過招投標(biāo)專家評審過濾下來疊的，最后簽中標(biāo)合同，這些文件才疊是有效的，但這些文件有什么好處疊？我們做的建設(shè)工程案件，頭兩年疊所遇到的案件中，70%80%疊在招標(biāo)前都會(huì)簽亂七八糟的合同、疊單方承諾。為什么要將這些收集下秩來？有兩個(gè)好處：第一，如果代表秩發(fā)包人，

12、可用來威懾承包商。第二秩，對成規(guī)模的發(fā)包商、大發(fā)包商也秩有威懾力。將這套東西提交仲裁庭秩或者法院時(shí)，就不斷地跟仲裁庭或秩者法院說，我們之間實(shí)際履行的是秩這個(gè)合同，是招投標(biāo)前簽訂的合同秩。為什么？因?yàn)檎型稑?biāo)最后中標(biāo)的秩價(jià)格，往往是比較高的，如果能舉秩出這個(gè)證據(jù)來證明發(fā)包人和承包人嚴(yán)雙方在這個(gè)過程中，在招投標(biāo)前或嚴(yán)招投標(biāo)后，是串通投標(biāo)的過程，按嚴(yán)照招投標(biāo)法的規(guī)定，有6項(xiàng)中嚴(yán)標(biāo)無效的情形，這是其中一項(xiàng)。如嚴(yán)果有足夠的證據(jù)證明為串通投標(biāo)，嚴(yán)一般不會(huì)將合同認(rèn)定為有效，因這嚴(yán)很難經(jīng)得住二審的檢驗(yàn)。2、招標(biāo)嚴(yán)文件招標(biāo)文件要注意招標(biāo)圖紙、答因疑文件、招標(biāo)補(bǔ)充文件，招標(biāo)過程因中的甲方通知，承包前發(fā)包人提供因的參

13、考資料和現(xiàn)場資料、現(xiàn)場勘探因記錄。招標(biāo)圖紙很重要，因?yàn)檎袠?biāo)因圖紙將來是工程結(jié)算價(jià)款是否發(fā)生因了變更洽商的重要基礎(chǔ)文件。我在因做實(shí)務(wù)施工過程中，有招標(biāo)圖紙丟因掉的，有招標(biāo)圖紙不全的問題，這野給我們帶來很大的麻煩，我們試圖野通過其他的程序解決招標(biāo)圖紙缺陷野的問題。答疑文件。我在某一個(gè)案野子中，其中就援引了答疑文件中對野我們有利的地方，不斷地向仲裁庭野灌輸我的觀點(diǎn)，答疑文件很重要，野相當(dāng)于補(bǔ)充文件。招標(biāo)補(bǔ)充文件有贈(zèng)的會(huì)直接發(fā)。承包前發(fā)包人提供的贈(zèng)參考資料和現(xiàn)場資料，現(xiàn)場勘探記贈(zèng)錄，在招投標(biāo)辦公室是沒有的。前贈(zèng)面一般都有。3、投標(biāo)及其附件包贈(zèng)括投標(biāo)承諾書、投標(biāo)預(yù)算、工程報(bào)延價(jià)單、施工組織設(shè)計(jì)。發(fā)包人會(huì)

14、要延求承包商單獨(dú)出具投保承諾書，甚延至這種投保承諾書有讓利等內(nèi)容，延如果中了標(biāo)，保證讓利多少錢，這延種投標(biāo)承諾在實(shí)務(wù)當(dāng)中比較常見。延投標(biāo)預(yù)算。一旦中標(biāo)后，投標(biāo)預(yù)算延是將來結(jié)算工程價(jià)款的鎖定，投標(biāo)雁預(yù)算很重要。工程報(bào)價(jià)單。工程報(bào)雁價(jià)單類似于投標(biāo)預(yù)算。施工組織設(shè)雁計(jì)。主要是對承包人或者潛在的承雁包人，如果要干這個(gè)工程，會(huì)用多雁長時(shí)間，會(huì)用什么樣的技術(shù)手段把雁這工程保質(zhì)保量按期完成的一個(gè)計(jì)癢劃，所以叫施工組織設(shè)計(jì)。這個(gè)文蜘件也很重要，但這個(gè)文件很厚，一蜘般的律師看起來比較費(fèi)勁。4、中蜘標(biāo)通知書、中標(biāo)預(yù)算書、中標(biāo)施工蜘組織設(shè)計(jì)、中標(biāo)承諾書原來只有中蜘標(biāo)通知書，后來為何將中標(biāo)預(yù)算書蜘、中標(biāo)施工組織設(shè)計(jì)、

15、中標(biāo)承諾書躁放進(jìn)去？大家已經(jīng)做涉外工程時(shí)，躁這跟國內(nèi)有一些差異。國外的工程躁在很多時(shí)候，在中標(biāo)前，業(yè)主和潛躁在的承包人可以談判、商量。給業(yè)躁主投標(biāo)預(yù)算，投標(biāo)施工組織設(shè)計(jì)，躁往往不是最后敲定下來的。國內(nèi)既躁然做了一個(gè)投標(biāo)預(yù)算，投標(biāo)施工組躁織設(shè)計(jì)，最后只要評標(biāo)員會(huì)確定下躁來，說你中標(biāo)，這個(gè)東西就是合同躁的組成部分，是不可更改的。5、址施工合同、補(bǔ)充合同與合同備案表址備案在招投標(biāo)管理室有備案。大家址梳理證據(jù)時(shí)，一定要把合同備案表址呈出來，向法庭證明這個(gè)合同是經(jīng)址過備案的，備案過的合同或補(bǔ)充條址款具有較高的證明效力，不能一概址地說，沒有經(jīng)過備案的合同，沒有勻經(jīng)過備案的補(bǔ)充合同都是無效的。勻關(guān)于建設(shè)工程

16、的司法解釋，也回避勻了這個(gè)問題，沒有說這個(gè)合同就是勻無效，只是賦予“白合同”具有更勻高的結(jié)算效力而已。中標(biāo)后簽訂的勻?yàn)閭浒负贤⒀a(bǔ)充合同。為什么要?jiǎng)驈?qiáng)調(diào)這點(diǎn)，在招投標(biāo)前簽訂的合同猶是“黑合同”，中標(biāo)后簽訂的未備猶案合同很多時(shí)候?yàn)椤昂诤贤薄Ｅ歇q斷“黑白合同”的標(biāo)志基本是三大猶塊，但這里面的問題很復(fù)雜，隨著猶時(shí)間的比較，我對“黑白合同”的猶感受特別深，工期、質(zhì)量、價(jià)款，猶這是“陰陽合同”最主要的幾個(gè)方猶面。中標(biāo)合同約定是仲裁委，“黑猶合同”約定是法院，這是否可構(gòu)成猶實(shí)質(zhì)性的變更？不可以。關(guān)于實(shí)質(zhì)憂性變更的問題，很重要的標(biāo)志是這智種變更是否影響一方當(dāng)事人的利益智失衡，這種利益的失衡不是輕微的智失衡

17、，而是重大的利益失衡。這種智重大利益的失衡，往往會(huì)被認(rèn)定為智“黑合同”?！昂诎缀贤钡浆F(xiàn)在蠅發(fā)展到一個(gè)比較新的境界，比如說蠅，承包商和發(fā)包人簽了一個(gè)合同，蠅中標(biāo)合同簽完之后，接著承包人跟壺發(fā)包人簽合同，說房子蓋完之后，壺以多大的價(jià)格買你的房子，而這個(gè)壺價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過當(dāng)時(shí)的市場價(jià)，事實(shí)壺上是一種變相的讓利行為。還有一壺種新的情況是免費(fèi)，合同約滿后，壺和開發(fā)商簽訂協(xié)議，免費(fèi)建小區(qū)配壺套。還有一種新的情況是：小區(qū)里吵要搞幼兒園，幫開發(fā)商建小學(xué)、幼吵兒園，無償建校。這些在事實(shí)上就吵是典型的“黑白合同”。沒有承包吵商愿意把自己垂手可得的利益再端吵出去，尤其是對那些暴發(fā)富。但這吵個(gè)“黑白合同”跟前面合同剝離

18、開吵了，完全是通過另外一種合同形式場表現(xiàn)出來，通過捐贈(zèng)合同、買賣合場同，按道理講，已經(jīng)不是一個(gè)同類場的法律關(guān)系了，前面跟他是施工合場同的法律關(guān)系，后面簽訂是相互買場賣的法律關(guān)系或者捐贈(zèng)的法律關(guān)系場，不能放在一案中解決。6、分包場合同分包合同有以下幾類：1.承扮包人直接分包的合同。直接找的勞扮務(wù)分包、專業(yè)分包。2.指定分包扮合同。發(fā)包人直接指定XX東西由扮誰家來做。有的發(fā)包人會(huì)直接分包扮出去，不在這次的招標(biāo)范圍內(nèi)，有莢的在招標(biāo)范圍內(nèi)直接分包。7、施莢工所需的證件、批件施工所需的證莢件、批件，包括土地規(guī)劃手續(xù)、臨莢時(shí)占地用地證明手續(xù)。為什么要收莢集這個(gè)？工程必須要解決自己與對棍方簽訂的合同是否有效

19、的問題，第棍二，如果這個(gè)合同不管有效還是無棍效，是否可履行。我們經(jīng)常遇到發(fā)棍包人和承包人簽合同，合同簽下來棍之前，發(fā)包人根本就沒有取得國有棍土地使用權(quán)，或者沒有取得土地使棍用權(quán)，沒有規(guī)劃許可證。哪幾個(gè)證棍件最重要？1）.土地的使用證。棍可能是集體土地使用證，也可能是抖國有土地使用證。2）.建設(shè)用地抖規(guī)劃許可證。3）.建設(shè)工程規(guī)劃抖許可證。這三個(gè)證件是檢驗(yàn)工程是抖否可以進(jìn)行招投標(biāo)的標(biāo)志，如果這孩三個(gè)東西都沒有，合同肯定無效。孩4）.臨時(shí)用地占地證明。如果沒孩有，工程都是有問題的。8、施工孩圖紙、設(shè)計(jì)交底等施工圖紙、設(shè)計(jì)孩交底、圖紙會(huì)審記錄、測繪資料，葷發(fā)包人提供的水文、地質(zhì)、地下管葷網(wǎng)資料、坐標(biāo)

20、控制點(diǎn)資料等，這些葷都是做工程造價(jià)一個(gè)重要依據(jù)，因葷為圖紙是計(jì)算工程量的重要依據(jù)。葷律師如果有比較好的判斷力，當(dāng)然葷很好，但一般律師很難說這個(gè)工程葷到底值多少錢，搞不清楚，將其搞葷清楚，一個(gè)比較好的辦法就是跟他吃進(jìn)行討論，看看能不能跟委托人談吃?？梢韵?qū)Ψ教崴髻r，說，代表承吃包人，向發(fā)包人額外訴求一塊賠償吃，能給多少錢的費(fèi)用如果沒有能力吃判斷他的工程值多少錢，可與他談吃談這個(gè)。這塊，律師大有可為。某吃些律師做了若干年之后，不能發(fā)現(xiàn)吃自己的用武之地，其實(shí)索賠這一塊吃就有很大的可為空間。在做案子過瞅程中，要利用委托人向你提供的所邦有資料，來梳理索賠事項(xiàng)，看雙方邦的往來函件，聽委托人口頭的講述邦，看

21、監(jiān)理會(huì)議紀(jì)要，看專題會(huì)議紀(jì)邦要，看監(jiān)理的通知、發(fā)文，在看一邦系列的文件中，都能夠找到工程工邦期質(zhì)量出現(xiàn)問題的情形，依據(jù)這個(gè)邦，將所有的情形列成單，沿著情形邦，看是否可索賠。如果能找到，就邦可開始組織證據(jù)，開始算。坐標(biāo)控輔制點(diǎn)資料就是將樓房蓋在哪的問題輔。我曾經(jīng)做過一個(gè)案子，在我國號輔稱是排名第一的高校，我代表央企輔打官司，當(dāng)時(shí)梳理證據(jù)時(shí)，就發(fā)現(xiàn)輔工程過程中，所提供的水文地質(zhì)資輔料跟合同文件不符。9、工程進(jìn)度賓款、總進(jìn)度計(jì)劃及詳細(xì)的進(jìn)度計(jì)劃賓工程進(jìn)度款、總進(jìn)度計(jì)劃及詳細(xì)的賓進(jìn)度計(jì)劃，包括網(wǎng)絡(luò)圖橫道圖、承賓包人的年季月施工計(jì)劃、施工方案賓、施工組織設(shè)計(jì)及工程師批準(zhǔn)的任賓何文件。將這些文件收集，可解

22、決賓工期問題。尤其是網(wǎng)絡(luò)圖橫道圖，賓將來會(huì)用來確定關(guān)鍵線路和非關(guān)鍵汞線路重要的一個(gè)標(biāo)志。監(jiān)理發(fā)開工汞通知前所提供的工程總度計(jì)劃和詳汞細(xì)進(jìn)度計(jì)劃，這里面的網(wǎng)絡(luò)圖和橫汞道圖最具有實(shí)際價(jià)值。承包人年季汞月施工計(jì)劃、施工方案將來都是提汞索賠的重要依據(jù)和基礎(chǔ)，為什么？汞因?yàn)槌邪说哪昙驹率┕び?jì)劃施工汞方案中，里面包含了大量的人工、汞機(jī)械和設(shè)備的安排。10、開工令盾、工程師簽發(fā)的開工通知書、開工盾報(bào)告在中標(biāo)通知書以及中標(biāo)以后簽盾訂的施工合同當(dāng)中，里面都提到了絆開工日期和竣工日期，但是那個(gè)開絆工日期并不具有實(shí)際的操作價(jià)值，絆施工合同簽訂之后，往往會(huì)發(fā)生其絆他變故。11、洽商變更單、工程績簽證單工程價(jià)款的結(jié)算

23、一般分為5績大塊：第一，中標(biāo)價(jià)。這從哪兒找績？從中標(biāo)合同中找。第二，洽商變績更、工程簽證價(jià)款。第三，價(jià)差。近材料和設(shè)備的價(jià)差。第四，索賠。近第五，利息。洽商變更在菲迪克條近款里，必須限期申報(bào)，逾期要承擔(dān)近沒有價(jià)款的后果。我國1999年惦版的合同中是怎樣的呢？現(xiàn)在法院惦對工程變更、索賠這一塊時(shí)效的要惦求很低，尤其是關(guān)于工程變更。1惦2、發(fā)包人的指令書、確認(rèn)書發(fā)包惦人的指令書、確認(rèn)書，包括工程量惦的核實(shí)確認(rèn)單、監(jiān)理通知、承包人販的要求請求、工程聯(lián)系單、通知書販，所有這些東西，都會(huì)影響工期，販也會(huì)影響價(jià)款，也影響質(zhì)量。將這販些東西進(jìn)行相應(yīng)的收集整理。對做販下一步的工作，有很好的幫助。每販個(gè)案子都有洽

24、商變更單沒有簽，如販何解決？就必須有其他相應(yīng)的證據(jù)販佐證。13、往來函件、對方的簽樊收記錄等往來函件、對方的簽收記糊錄（或能證明對方已收到上述函件糊和簽收的證據(jù)）、委托簽收人進(jìn)行糊簽收的授權(quán)委托書、簽收人身份證糊明文件、雙方往來電話記錄，對這糊些資料的收集整理至關(guān)重要，在這糊過程中，對往來的函件，有專章定糊出來。當(dāng)對委托人有利的函件時(shí)，糊要下意識(shí)地想，這個(gè)函件是否有對苛方的簽收記錄，或者簽收人是什么苛樣的身份。在國內(nèi)建設(shè)施工合同中苛，很難要求承包人所有文件符合相苛應(yīng)的法律規(guī)定。對方證據(jù)發(fā)過來時(shí)苛，要下意識(shí)地想想，自己手里有沒苛有原件，你的文件發(fā)給對方時(shí)，要苛下意識(shí)地想想他有沒有簽收，是誰苛簽收

25、的，有沒有權(quán)利簽收。我們在苛和國內(nèi)排名第一高校打官司時(shí)，其熾中一個(gè)很重要的文件送到學(xué)校，卻熾由學(xué)校的傳達(dá)室收，那郵遞員就不熾可能送給校長。最后在法庭，在代熾理詞中明確指出，這個(gè)文件已經(jīng)送熾交，傳達(dá)室沒有將這個(gè)文件及時(shí)送熾給校長，那是內(nèi)部管理的過失，不熾能對抗文件已經(jīng)送達(dá)的訴求。法庭熾認(rèn)可了我們的觀點(diǎn)。從這些細(xì)節(jié)上熾，都可以找到為自己委托人維護(hù)利簡益的機(jī)會(huì)。14、會(huì)議紀(jì)要專題會(huì)簡議紀(jì)要、監(jiān)理紀(jì)要等幾大會(huì)議紀(jì)要簡一定要好好研讀，第一個(gè)會(huì)議紀(jì)要簡有可能就是發(fā)包人和承包人單獨(dú)開簡的，就工程價(jià)款達(dá)成會(huì)議紀(jì)要。專簡題會(huì)議紀(jì)要往往是在施工過程中，搞就某一個(gè)專題而言。監(jiān)理會(huì)議紀(jì)要搞是從開工那一天開始（開工前）

26、，搞叫第一次工地會(huì)議紀(jì)要。監(jiān)理的會(huì)搞議紀(jì)要一般是一個(gè)星期一次，時(shí)間碘是固定的。如果情況緊急，也可能碘會(huì)兩天開一次，但這遇到的比較少碘。15、監(jiān)理預(yù)報(bào)對承包人來說，碘很多時(shí)候不太容易得到，因?yàn)槭潜O(jiān)碘理向發(fā)包人報(bào)告他這一個(gè)月工作情碘況的報(bào)告，有可能是監(jiān)理預(yù)報(bào)，也碘可能是監(jiān)理公司內(nèi)部就項(xiàng)目部工作碉情況的報(bào)告。監(jiān)理預(yù)報(bào)有兩個(gè)作用憋：第一個(gè)向發(fā)包人報(bào)告監(jiān)理工作月憋度情況。第二，向監(jiān)理公司內(nèi)部通憋報(bào)這個(gè)項(xiàng)目在這個(gè)月的工作情況。憋監(jiān)理預(yù)報(bào)的獲得對將來做整個(gè)工程憋案有好處，監(jiān)理預(yù)報(bào)中有關(guān)于工程憋進(jìn)度、質(zhì)量、審價(jià)詳細(xì)情況的描述憋與工料機(jī)的統(tǒng)計(jì)。什么叫工料機(jī)？憋就是工人、材料和機(jī)械設(shè)備的統(tǒng)計(jì)膊。16、承包人的工程

27、備忘錄、施膊工日志、隱蔽工程記錄這幾大項(xiàng)都膊是承包人在實(shí)際施工中自己的一個(gè)膊記錄，有的時(shí)候表現(xiàn)成工程備忘錄膊，有的表現(xiàn)成施工日志。那為什么販有隱蔽工程檢查記錄？第一，隱蔽販工程完之后，要拆開，往往會(huì)承受販費(fèi)用的損失和工期的損失，所以在販隱蔽之前要做一個(gè)記錄。這個(gè)記錄販有兩個(gè)好處：1.留下存案，以便販備查；2.有的時(shí)候，發(fā)包人沒有販進(jìn)行隱蔽工程驗(yàn)收時(shí)，為他將來提販索賠提供一個(gè)基礎(chǔ)。有時(shí)，工程的販備忘錄和施工日志在我們實(shí)際工程販糾紛過程中，可直接提交給鑒定單癡位或者仲裁庭法庭作為證據(jù)使用。癡我國承包人整個(gè)的施工管理水平往癡往比較低下。17、工程照片及攝癡像資料這也是將來對工期索賠很好癡的還原證物。

28、攝像資料主要是電話虐、錄音、錄像等資料。18、氣象虐報(bào)告和資料在施工過程中，往往會(huì)虐遇到極端的天氣環(huán)境，刮大風(fēng)，下虐雨，大雪，在特定情況下，有可能虐會(huì)導(dǎo)致工期的延誤和承包商費(fèi)用的虐增加，氣象報(bào)告和資料很重要。1戊9、工程預(yù)付款、材料設(shè)備款、工戊程進(jìn)度款等工程預(yù)付款，材料設(shè)備戊款，工程進(jìn)度款，簽證款，結(jié)算款滲，工程保修款，申報(bào)表，監(jiān)理和發(fā)滲包人簽收記錄及發(fā)包人批復(fù)文件。滲在這里要注意，一方面要搞清楚發(fā)滲包人給多少錢，承包人收到了多少滲錢。將這幾個(gè)東西收集下來之后，滲將來算利息，這是算利息的基礎(chǔ)。滲這些文件有沒有申報(bào)的程序？預(yù)付滲款有預(yù)付款的程序，材料設(shè)備款也淑有申報(bào)程序，進(jìn)度款、簽證款、結(jié)淑算款

29、、保修款也有申報(bào)程序，建設(shè)淑工程能夠遇到的價(jià)款，就這6大項(xiàng)淑。20、工程款的支付明細(xì)工程款淑的支付明細(xì)在整個(gè)實(shí)務(wù)過程中，不淑管是承包人還是發(fā)包人，第一步就淑要想，已經(jīng)付給他多少錢。雙方的叔明細(xì)可能會(huì)不一致，雙方付了多少侶錢，出現(xiàn)出入的比較少，但還有1侶015%出新雙方支付明細(xì)不一侶致的情況。我遇到一個(gè)案子，在對侶賬的過程中，對方的財(cái)務(wù)極其傲慢侶，我將他們財(cái)務(wù)單和我們財(cái)務(wù)單進(jìn)侶行比對，發(fā)現(xiàn)多了100萬。21侶、甲供設(shè)備材料清單甲供設(shè)備材料舜清單，發(fā)包人及時(shí)供應(yīng)證明及發(fā)包舜人催告發(fā)包人及時(shí)供應(yīng)文件。甲供舜的設(shè)備材料和清單是發(fā)包人提供的舜。發(fā)包人如果沒有及時(shí)提供設(shè)備和舜材料，導(dǎo)致工期拖延，就可以提出

30、舜訴訟?，F(xiàn)在做的案子一半以上都會(huì)舜牽涉到甲供設(shè)備、材料遲延的問題舜，這塊很容易遇到，是律師施展才破華的好機(jī)會(huì)。22、發(fā)包人、承包破人的設(shè)備材料供應(yīng)清單等發(fā)包人、破承包人的設(shè)備材料供應(yīng)清單、合格破證書、設(shè)備材料驗(yàn)收單、設(shè)備材料破封樣記錄。承包人供應(yīng)的設(shè)備材料涕應(yīng)該是合格的，如果不合格，照樣涕會(huì)引起相應(yīng)的合同責(zé)任。材料是否涕合格，需要相應(yīng)的驗(yàn)收程序，由誰涕來驗(yàn)收？一般是監(jiān)理。23、暫估涕價(jià)設(shè)備、材料價(jià)格、發(fā)包人確認(rèn)單涕在招標(biāo)過程中，某些設(shè)備、材料價(jià)奢格不確定，或者說，隨著將來市場奢的變化，發(fā)包人不愿意給出他的價(jià)奢格，而等待工程施工過程中，市場奢是什么價(jià)格就是什么價(jià)格。在結(jié)算奢過程中，要結(jié)算價(jià)差，結(jié)

31、算價(jià)差最奢重要的標(biāo)志就是發(fā)包人對暫估材料奢設(shè)備到底是一個(gè)什么樣價(jià)格的確認(rèn)奢，確認(rèn)的表現(xiàn)形式有多種。“雙方奢另行變更設(shè)備材料價(jià)格的確認(rèn)單”奢，在投標(biāo)、招標(biāo)過程中，某種材料奢的價(jià)格已經(jīng)定死了，比如說鋼筋。贖24、月工料機(jī)動(dòng)態(tài)表、能夠確定贖支出人工費(fèi)等月工料機(jī)動(dòng)態(tài)表，能贖夠確定支出人工費(fèi)，材料費(fèi)，機(jī)械贖費(fèi)，現(xiàn)場管理費(fèi)，總部管理費(fèi)，利贖息利潤的資料（如工資單、訂貨單類、采購單、認(rèn)價(jià)單、合同、發(fā)票、類造價(jià)處公布的信息價(jià)）。這些東西類不是一下子就能收集起來的，確定類了某種索賠事項(xiàng)時(shí)，有的放矢地去類找這些東西，這些東西通過補(bǔ)充清類單去解決。胡子眉毛一把抓，不能類重點(diǎn)區(qū)分，對工作進(jìn)度有影響。這亮些可以放到補(bǔ)充

32、清單當(dāng)中去解決。亮造價(jià)處的信息價(jià)，當(dāng)雙方?jīng)]有進(jìn)行亮約定或者雙方不能達(dá)成一致時(shí)，可亮引其信息價(jià)作為價(jià)格計(jì)算的依據(jù)。亮這一點(diǎn)在實(shí)務(wù)過程中經(jīng)常碰到。2亮5、施工單位隱蔽工程、分部分項(xiàng)枕工程質(zhì)量驗(yàn)收申請文件按照合同的枕規(guī)定，不管是菲迪克條款還是99枕版合同，如果承包人通知發(fā)包人在枕相應(yīng)的時(shí)間里進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)包人沒枕有及時(shí)驗(yàn)收，會(huì)導(dǎo)致工期順延，當(dāng)枕然這種順延不是無限期的，按照9枕9版的合同，順延的時(shí)間很短，如枕果不來驗(yàn)收，過了一段時(shí)間，就直因接進(jìn)入下一道公序，當(dāng)然，進(jìn)入到因下一道公序，承包人需對自己的工因程質(zhì)量有足夠的信心，如果沒有足因夠的信心，千萬不要進(jìn)入下一道公因序，為什么？因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候，發(fā)包因人完全

33、還可以動(dòng)用對質(zhì)量異議的權(quán)因利，給他看，是否符合整個(gè)工程質(zhì)因量的要求，如果不符合，按照99因版的合同規(guī)定，工期不能順延，如因果符合，工期順延，并且發(fā)包人賠玉償承包人相應(yīng)的損失。所以承包人玉對工程質(zhì)量應(yīng)有信心，但我認(rèn)為，玉我們國家的工程質(zhì)量，基本不會(huì)出玉現(xiàn)大的問題。竣工驗(yàn)收這一塊，大玉家要注意司法解釋第14條，發(fā)包玉人拖延驗(yàn)收，會(huì)以承包人提交的竣玉工申請、驗(yàn)收日期作為竣工時(shí)間，玉這一點(diǎn)對發(fā)包人會(huì)構(gòu)成壓力。26州、隱蔽工程驗(yàn)收單與驗(yàn)收機(jī)構(gòu)、監(jiān)州理工程質(zhì)量評估報(bào)告等隱蔽工程驗(yàn)州收單與驗(yàn)收機(jī)構(gòu)，監(jiān)理工程質(zhì)量評州估報(bào)告，包括但不限于分部分項(xiàng)工州程驗(yàn)收記錄，單位工程質(zhì)量驗(yàn)收記州錄。認(rèn)可的工程，質(zhì)量要合格，一

34、巖個(gè)工程的核心是工期、質(zhì)量，但質(zhì)巖量更重要，要符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，巖符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。如果工巖程質(zhì)量不合格，會(huì)導(dǎo)致很多問題。巖我們在做實(shí)務(wù)過程中，發(fā)包人會(huì)經(jīng)巖常要求承包人給他承諾。27、各主部門分別出具的驗(yàn)收證和文件規(guī)劃主、公安、消防、環(huán)保、安全監(jiān)督、主人防、衛(wèi)生等部門分別出具的驗(yàn)收主證和文件。（略）28、建設(shè)工程沂質(zhì)量監(jiān)督報(bào)告，工程質(zhì)量使用書、沂時(shí)間注冊表有的時(shí)候工程質(zhì)量監(jiān)督沂委員會(huì)可以出一些報(bào)告，工程質(zhì)量沂出現(xiàn)問題時(shí)，這個(gè)報(bào)告可以使用。沂29、其他各項(xiàng)檢查驗(yàn)收報(bào)告和技沂術(shù)鑒定報(bào)告鑒定報(bào)告一般是在工程殷質(zhì)量出現(xiàn)爭議時(shí)，發(fā)包人和承包人殷委托第三方就這個(gè)工程質(zhì)量進(jìn)行評殷定。30、建設(shè)單位編制

35、的單位工殷程竣工驗(yàn)收報(bào)告這個(gè)是建設(shè)單位在殷工程竣工之后會(huì)編制驗(yàn)收報(bào)告，這粥個(gè)報(bào)告會(huì)出很多對發(fā)包人和承包人粥有利的信息。大家要注意這一點(diǎn)。粥31、竣工驗(yàn)收資料、竣工圖今天粥我提到了幾個(gè)圖紙，一個(gè)是招標(biāo)圖粥，一個(gè)是施工圖，一個(gè)是竣工圖。粥這幾個(gè)圖都很重要。但竣工圖有時(shí)值就是施工圖。施工圖加洽商加變更訓(xùn)就是竣工圖。有時(shí)發(fā)的竣工圖跟竣訓(xùn)工圖差異很大，有的時(shí)候招標(biāo)圖跟訓(xùn)施工圖簡直不是一碼事。很多案子訓(xùn)都要通過第三方鑒定來解決，作為訓(xùn)一個(gè)在建設(shè)工程上有經(jīng)驗(yàn)的律師，訓(xùn)將清單發(fā)出去前，必會(huì)使要自己的訓(xùn)委托人提前做準(zhǔn)備。32、工程結(jié)徐算資料工程結(jié)算資料往往是工程竣徐工書、工程竣工圖等，當(dāng)然，工程徐結(jié)算書中，包括

36、我剛才提到的很多徐內(nèi)容。這里就不細(xì)節(jié)講了。33、寨工程保修合同、保修單工程竣工完寨了之后會(huì)集中簽一個(gè)保修合同，約寨定質(zhì)量期限的保證期，在質(zhì)量期限寨的保證期內(nèi)，承包人應(yīng)是無償修復(fù)寨的。34、法律法規(guī)及政府文件建輾設(shè)施工這一塊，法規(guī)的作用對最后輾工程價(jià)款的影響很大，超越其他合輾同。跟這有關(guān)系的法律法規(guī)一定要輾注意收集，政府性文件，也要注意輾收集，因?yàn)閷こ桃矔?huì)產(chǎn)生一個(gè)重輾要影響。2003年，政府下發(fā)一輾個(gè)文件，要求四環(huán)以內(nèi)，不得使用輾攪拌混凝土，因?yàn)楝F(xiàn)場加攪拌的混朋凝土往往會(huì)構(gòu)成環(huán)境污染，所以要朋求商品混凝土。35、與建設(shè)工程梭案件有關(guān)的其他資料（略）補(bǔ)充：梭索賠（一）索賠的本質(zhì)特征：1.梭索賠是

37、要求給予補(bǔ)償（賠償）的一梭種權(quán)利、主張；2.索賠的依據(jù)是通法律法規(guī)、合同文件及工程建設(shè)慣通例，但主要是合同文件；3.索賠通是因非自身原因?qū)е碌?，要求索賠通一方?jīng)]有過錯(cuò)；4.與合同相比較通，已經(jīng)發(fā)生了額外的經(jīng)濟(jì)損失或工鑼期損害；5.索賠必須有切實(shí)有效鑼的證據(jù)；6.索賠是單方行為，雙鑼方?jīng)]有達(dá)成協(xié)議。（二）索賠與違鑼約的區(qū)別：第一，索賠事件的發(fā)生緯，在合同當(dāng)中不一定有約定，非典緯、奧運(yùn)會(huì)在合同當(dāng)中沒有約定，就緯出了這個(gè)事導(dǎo)致工期的延誤，承包緯商費(fèi)用的增加，這可以提取索賠。緯違約責(zé)任的追究在合同當(dāng)中必然有緯明確的約定。合同當(dāng)中如果沒有約緯定，不用追究違約責(zé)任。第二，索破賠事件的發(fā)生是一定行為造成的，

38、破這種行為可以是作為也可以是不作破為。當(dāng)然也可以是不可抗力，而違破約是必須具有合同不能履行或不能破完全履行違約事實(shí)的存在。比如說破不可抗力可以免除違約責(zé)任，這是破一個(gè)很重要的區(qū)別。第三，索賠可破以是一方當(dāng)事人引起，也可以是第孽三方引起。 違約必須是當(dāng)時(shí)的一孽方才可以追究責(zé)任。第四，索賠一孽定要損失的結(jié)果，要能算出具體的孽錢，而且實(shí)實(shí)在在發(fā)生這種損失。孽違約不一定。索賠具有補(bǔ)償性，而孽違約不一定會(huì)發(fā)生這么大的損失，孽某種意義上帶有一定的懲罰性。第轄五，從因果關(guān)系上講，索賠的結(jié)果轄不一定與被索賠人的行為存在法律轄上的因果，違約行為與違約事實(shí)必轄然存在因果關(guān)系。建設(shè)工程索賠的轄項(xiàng)目，這里面分成兩大塊

39、：第一，轄可向發(fā)包人提起的索賠項(xiàng)目，第二紉，可向承包人提起索賠的項(xiàng)目?？杉x向發(fā)包人提取的索賠項(xiàng)目我列舉了紉26項(xiàng)?？上虺邪颂崛∷髻r的項(xiàng)紉目給大家列舉了17項(xiàng)。第二講對紉于律師，做建設(shè)工程真正發(fā)揮專長紉的地方，無外乎就是索賠與反索賠紉，當(dāng)然還有一些利息的計(jì)算，這也掠可能是我們能夠發(fā)揮律師職業(yè)特點(diǎn)掠的地方，關(guān)于5種利息的計(jì)算，大掠家可能一學(xué)就會(huì)，但是里面還是有掠很多訣竅，比如說預(yù)付款的利息如掠何結(jié)算，簽證款的利息如何計(jì)算，掠結(jié)算款利息如何計(jì)算等，這里面還掠是有一些規(guī)律，我在做實(shí)務(wù)過程中掠，我所遇到的律師，絕大部分算得掠不是很好，該算的不算，法院、仲掠裁庭的支持方面，總是讓我們代理瞞的這一方很吃虧

40、，但這個(gè)問題，我裴今天肯定沒有時(shí)間講了，我今天還裴是想把索賠這一塊給大家好好講一裴下，因?yàn)樗髻r問題，是律師最容易裴打動(dòng)委托人的一個(gè)地方，因?yàn)楹芏嗯嵛腥耍还苁墙ㄖ邪踢€是發(fā)裴包商，在索賠與反索賠這一塊，缺裴乏專業(yè)的訓(xùn)練，他們在這個(gè)方面，裴某種意義上來說，知識(shí)甚少，這樣裴就給律師切入發(fā)揮、展開一個(gè)很好裴的機(jī)會(huì)，也就是說，這樣充分展示裴自己建設(shè)工程的地方。絕大多數(shù)人席都是學(xué)文科出身，很少是學(xué)理科的席，即使是學(xué)理工科的出身，也不一席定是學(xué)建設(shè)工程這個(gè)領(lǐng)域出身，如席何在這個(gè)時(shí)候，建設(shè)工程案子數(shù)量席比較多，標(biāo)的額比較多，容易收得席上律師費(fèi)的案子，建設(shè)工程領(lǐng)域，席是比較容易獲得高額律師費(fèi)的領(lǐng)域席，如果

41、有一個(gè)很好的機(jī)會(huì)降臨在你棉的頭上，由于自己的專業(yè)水準(zhǔn)，不棉能打動(dòng)委托人，讓他把這個(gè)案子給棉你，我覺得這很可惜，更可惜的是棉，委托人把這個(gè)案子交給你了，而棉沒有做好，這是一個(gè)更可惜的事，棉所以今天，咱們就建設(shè)工程的索賠冪與反索賠，這也是我這么多年做建戊設(shè)工程領(lǐng)域做所總結(jié)出來的一些經(jīng)戊驗(yàn)和教訓(xùn)，與大家共同探討一下，戊希望大家以后，做建設(shè)工程這一塊戊，不管是做涉外的建設(shè)工程還是國戊內(nèi)的建設(shè)工程，在索賠與反索賠這戊塊，思維就很清晰了，知道在哪方戊面，給委托人談，表明自己的專業(yè)戊優(yōu)勢，也知道了這個(gè)案子拿下來，戊從哪個(gè)領(lǐng)域入手。有的律師，一個(gè)啟案子接下來之后，忙活幾個(gè)月，案啟子還沒有弄好，導(dǎo)致委托人對其失

42、啟去信任。去年包括今年我接到很多啟二手案子，二手案子就是前面已經(jīng)啟有別的律師做了，委托人覺得其不啟行，就換人，換人對委托人來說是啟很痛苦的事，也會(huì)帶來很大損失。啟被換掉的律師，對他來說是心中永啟遠(yuǎn)的痛，案子的失去，等于是失去啟的掙律師費(fèi)的機(jī)會(huì)、養(yǎng)家糊口的機(jī)破會(huì)，也失去了在技術(shù)上一種提高的破機(jī)會(huì)。我經(jīng)常說，一個(gè)案子拿下來破，不會(huì)，沒有關(guān)系，下次會(huì)了，就破是進(jìn)步，要知難而進(jìn)，不能說不難破而退。上次，關(guān)于索賠這一塊，我蚤講了索賠的本質(zhì)特征，以及索賠與蚤違約責(zé)任的區(qū)別，限于時(shí)間的關(guān)系蚤，上次講課的內(nèi)容我就不重復(fù)了，蚤我接著上次的內(nèi)容向下講。今天主蚤要是講索賠的起因、影響索賠成功針的因素、索賠的分類，以

43、及可向發(fā)針包人提起索賠的項(xiàng)目、可向承包人針提起索賠的項(xiàng)目，最后如果有時(shí)間針的話，我們再講一下反索賠。一、針?biāo)髻r的起因索賠的起因主要針是以下幾個(gè)方面：第一，工程項(xiàng)目袖的特殊性。工程項(xiàng)目的差異性大、袖綜合性強(qiáng)、風(fēng)險(xiǎn)大，使得工程項(xiàng)目袖在實(shí)施過程中存在許多不確定變化袖因素，而合同則必須在工程開始前袖簽訂，它不可能對工程項(xiàng)目所有的袖問題都能作出合理的預(yù)見和規(guī)定，袖而且業(yè)主在實(shí)施過程中還會(huì)有許多袖新的決策，這一切使得合同變更極袖為頻繁，而合同變更必然會(huì)導(dǎo)致項(xiàng)袖目工期和成本的變化。只要導(dǎo)致工予期和成本的變化，一般來說，會(huì)導(dǎo)予致索賠。這是索賠起因的重要一點(diǎn)予。關(guān)于工程項(xiàng)目的特殊性，在做所予有建設(shè)工程的案子過程

44、中，我們會(huì)予注意到一個(gè)大的合同，本身很厚，予后面還有相應(yīng)的補(bǔ)充性文件，在實(shí)予際施工過程中，會(huì)有大量的工程變予更，這就是一個(gè)工程在實(shí)際施工過予程中，是工程項(xiàng)目的復(fù)雜性、特殊預(yù)性所決定的。第二，工程項(xiàng)目內(nèi)外預(yù)部環(huán)境的復(fù)雜性和多變性。工程項(xiàng)預(yù)目的技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會(huì)環(huán)預(yù)境、法律環(huán)境的變化，如地質(zhì)條件預(yù)變化、材料價(jià)格上漲、貨幣貶值、預(yù)國家政策、法規(guī)的變化等，會(huì)在工預(yù)程實(shí)施過程中經(jīng)常發(fā)生，使得工程預(yù)的計(jì)劃實(shí)施過程與實(shí)際情況不一致預(yù)，同樣會(huì)導(dǎo)致工程工期和費(fèi)用的變咱化。很多技術(shù)變更會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)變更咱，什么是經(jīng)濟(jì)變更，經(jīng)濟(jì)變更就是咱錢的增加，費(fèi)用的增加。經(jīng)濟(jì)環(huán)境咱就是經(jīng)濟(jì)狀況的好與壞，法律環(huán)境咱的變化有的時(shí)

45、候國家發(fā)布新的一些咱法律法規(guī)，比如說增加新的稅收，咱增加新的稅種，這就是法律環(huán)境的咱變化，可能會(huì)導(dǎo)致建筑商成本的變咱化，而構(gòu)成索賠。在2001年，貯當(dāng)時(shí)北京基于環(huán)保的需要，四環(huán)以貯內(nèi)就不允許使用攪拌混凝土，因?yàn)橘A現(xiàn)場攪拌混凝土，會(huì)導(dǎo)致粉塵揮灑貯到空中，使空氣質(zhì)量變壞，造成環(huán)貯境污染，北京市就出臺(tái)法規(guī)，要求貯在四環(huán)以內(nèi)不得使用攪拌混凝土，貯攪拌混凝土與商品混凝土有價(jià)差，貯商品混凝土是在商品混凝土制造地貯制造廠已經(jīng)攪完了，拿到現(xiàn)場去，貯直接通過罐車，輸入到相應(yīng)的施工臃地，現(xiàn)場攪拌的混凝土因?yàn)椴捎玫挠肥乾F(xiàn)場攪拌，成本會(huì)有大幅度的降臃低，所以商品混凝土和現(xiàn)場攪拌混臃凝土的價(jià)格有比較大的變化。我剛臃剛說

46、到的，是我親身經(jīng)歷的案子，臃這個(gè)案子在原來的招投標(biāo)過程中，臃發(fā)包人要求使用攪拌混凝土，但實(shí)臃際施工過程中，因?yàn)閲曳傻淖冇坊?，發(fā)包人給承包人發(fā)布一個(gè)指令臃，要求使用商品混凝土，使用商品臃混凝土和攪拌混凝土的價(jià)差，發(fā)包臃人就要進(jìn)行支付，而發(fā)包人當(dāng)時(shí)拒邀絕支付，所以官司就出來了，商品邀混凝土和攪拌混凝土的價(jià)差爭議，邀是這個(gè)案子爭議點(diǎn)之一，最后，仲邀裁庭裁決，發(fā)包人應(yīng)該向承包人支邀付價(jià)差，我認(rèn)為也是合理的（當(dāng)時(shí)邀我代表的是發(fā)包人）。有工程項(xiàng)目邀的技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會(huì)環(huán)境邀、法律環(huán)境的變化，比如說地質(zhì)條御件的變化、材料價(jià)格的上漲、貨幣御貶值，國家政策法規(guī)的變化等，這御些都會(huì)導(dǎo)致工期和費(fèi)用的變化，

47、在御做索賠與反索賠的過程中，去審閱御建設(shè)承包商或者發(fā)包人給你提供的御文件時(shí)，一定要仔細(xì)注意有沒有這御些問題，如果有這些問題的話，這御對律師、委托人來說，都是一個(gè)機(jī)御會(huì)，有這種機(jī)會(huì)，一定要好好抓住御，抓不住這種機(jī)會(huì)很可惜，我剛才御提到的地質(zhì)條件的變化，不管是在癰國內(nèi)還是國外，必然會(huì)導(dǎo)致索賠的邀發(fā)生，材料價(jià)格的上漲，有時(shí)候未邀必，為什么？如果合同有明確規(guī)定邀的話，材料價(jià)格上漲，價(jià)格不調(diào)整邀，對發(fā)包人和建筑承包人來說，都邀要承受合同的后果。貨幣貶值往往邀是涉外的，菲迪克條款中，匯率的邀變化，貨幣的貶值。在國內(nèi)，迄今邀為止，在合同中很少遇到有關(guān)于貨邀幣貶值導(dǎo)致價(jià)款調(diào)整的問題，應(yīng)該雁說，在國內(nèi)是沒有的。

48、第三，參與雁工程建設(shè)主體的多元性。由于工程雁參與單位多，一個(gè)工程項(xiàng)目往往會(huì)雁有業(yè)主、總包商、監(jiān)理工程師、分雁包商、指定分包商、材料設(shè)備供應(yīng)雁商等眾多參加單位，各方面的技術(shù)雁、經(jīng)濟(jì)關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，只要一方失雁誤，不僅會(huì)造成自己的損失，還會(huì)轅影響其他合作者，造成他人損失，轅從而導(dǎo)致索賠。第四，工程合同的轅復(fù)雜性及易出錯(cuò)性。建設(shè)工程合同轅文件多且復(fù)雜，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)措辭不轅當(dāng)、缺陷、圖紙錯(cuò)誤，以及合同文轅件前后自相矛盾，或者可作不同解轅釋等問題，容易造成合同雙方對合轅同文件理解不一致，從而出現(xiàn)索賠轅。以上這些問題會(huì)隨著工程的逐步宏開展而不斷暴露出來，使工程項(xiàng)目宏受到影響，導(dǎo)致工程項(xiàng)目成本和工穢期的變化，這

49、就是索賠形成的根源穢。前面提到工程合同的復(fù)雜性及其混易出錯(cuò)性，我給大家舉一個(gè)例子。混這個(gè)案子非常復(fù)雜，復(fù)雜在于建設(shè)混工程合同復(fù)雜性以及出錯(cuò)性，這個(gè)混合同文本100多頁，把這些合同混文本仔細(xì)地看一遍，可能需要好幾混天時(shí)間，我花了兩天多，看完之后混，我就糊涂了，這個(gè)合同文本措辭混不當(dāng)、缺陷、圖紙錯(cuò)誤，合同文件混前后自相矛盾，或者可作不同解釋混等問題，整個(gè)相當(dāng)于一個(gè)瘋子在講穢話，這必然會(huì)產(chǎn)生糾紛，我們就援撿引這個(gè)文本，與發(fā)包人進(jìn)行較量。撿最終出現(xiàn)索賠、出現(xiàn)糾紛，絕大部撿分的原因，就是因?yàn)榘l(fā)包人文本在撿簽署之前，沒有很好的進(jìn)行審查，撿當(dāng)然，承包人也有問題，承包人在撿簽署合同文本時(shí)，作為一個(gè)專業(yè)的撿承包

50、商、有經(jīng)驗(yàn)的承包商，對這個(gè)撿合同文本沒有指出它的錯(cuò)誤，就為撿了把這個(gè)工程攬下來而簽訂了協(xié)議撿，導(dǎo)致在實(shí)際施工過程中，出現(xiàn)了撿大量的爭議，一方使用這種解釋，般另一方使用那種解釋，最后就打起般來了，這對律師來說，是一個(gè)好事般，如果他們不打起來，我們就沒有般機(jī)會(huì)。在做工程索賠的過程中，我劍個(gè)人覺得，在工程合同復(fù)雜性上面劍，大家應(yīng)該有一個(gè)清晰的認(rèn)識(shí)，對劍工程合同比較好的預(yù)見性，也會(huì)給劍其帶來很好的結(jié)果。上次我講過一劍個(gè)案子，號稱我們國內(nèi)第一學(xué)府的劍學(xué)校，有一個(gè)案子，涉及到建設(shè)工劍程，我代表承包人，這個(gè)案子過程劍中，我們對合同文件的預(yù)見性，帶劍來了比較好的結(jié)果。這個(gè)案子是這劍樣子的，這個(gè)工程是一個(gè)典型的

51、“劍黑白合同”，什么叫“黑白合同”膊？就是招投標(biāo)形成了一個(gè)合同，招膊投標(biāo)結(jié)束之后，雙方之間又簽了一膊個(gè)實(shí)際執(zhí)行的合同，這是典型意義膊上的“黑白合同”。這個(gè)合同的價(jià)膊款和經(jīng)過招投標(biāo)備案的合同價(jià)款相膊差430萬，但這個(gè)工程本身也不創(chuàng)大，只有2000多萬。當(dāng)時(shí)一共創(chuàng)是3個(gè)合同，這只是其中的一個(gè)小創(chuàng)合同，我們經(jīng)過仔細(xì)研究下來，我創(chuàng)們覺得這可能是一個(gè)機(jī)會(huì)，這個(gè)機(jī)創(chuàng)會(huì)來源于“黑合同”和“白合同”創(chuàng)整個(gè)施工范圍的不一樣，施工范圍創(chuàng)不一樣就是430萬的差距，這個(gè)葷時(shí)候，很多律師對這個(gè)合同文本缺葷乏預(yù)見性，有的時(shí)候，干脆選白合葷同或者黑合同作為結(jié)算，選擇白合葷同作為結(jié)算，幾乎是所有律師下意葷識(shí)的反應(yīng)，但巧的是，

52、這個(gè)合同的葷發(fā)包人很厲害，他把這個(gè)備案合同葷簽署之后，就把承包人應(yīng)該拿的那葷一份收走了，我們?nèi)ソㄎ?，沒有葷這個(gè)合同的備案，怎么辦？如果拿吃“白合同”，根本就沒有合同依據(jù)吃，拿“黑合同”，又吃虧430萬吃，這個(gè)時(shí)候，我們這個(gè)團(tuán)隊(duì)把個(gè)文吃件研究出來，我做了一個(gè)大膽的假吃設(shè)，招標(biāo)文件在，一般來說，“白吃合同”和招標(biāo)文件里面的所附的合吃同文本基本一致，預(yù)見“白合同”吃里面，合同內(nèi)容可能是什么，這就吃是我們剛才提到的，合同很復(fù)雜，吃要有預(yù)見性。那如何解決430萬竄的問題？我援引“黑合同”做了一竄個(gè)索賠出來，提出既有道理又沒有竄道理的索賠，這個(gè)索賠很大，我們竄當(dāng)時(shí)提交證據(jù)的順序是：招標(biāo)文件竄中標(biāo)通知書，

53、到此為止，不再竄提合同時(shí)，后面我們相應(yīng)提交了索竄賠的結(jié)算。對方律師一看，就援引竄了“白合同”攻擊我的索賠，他就技把這個(gè)“白合同”拿出來，拿出來技之后，我們就認(rèn)可了這個(gè)合同文本技。當(dāng)然，那個(gè)律師也很聰明，過了技一段時(shí)間，意識(shí)到這個(gè)“白合同”技拿出來之后，會(huì)對自己帶來麻煩，技他要撤回這個(gè)文件，我們不讓，就技固定了這個(gè)事實(shí)。這個(gè)案子最終通技過雙方調(diào)解解決，430萬給了我技們。這是通過索賠、缺陷來解決“癟黑白合同”的430萬的問題。我癟今天可以坦率地講，那430萬是癟從天上掉下來的，不應(yīng)該給，為什癟么？因?yàn)?30萬根本不包含在承癟包范圍中，這是因?yàn)閷Ψ铰蓭煹囊话T個(gè)失誤給了我們這個(gè)機(jī)會(huì)。所以做癟案子的過

54、程中，對工程到底會(huì)有哪汞些文件，文件有哪方面的內(nèi)容，一汞定要有清晰的認(rèn)識(shí)，工程合同再復(fù)汞雜，都是有規(guī)律的。二、影響索賠汞成功的因素第一，合同管理。從索汞賠角度看，合同管理可分為合同分汞析和合同日常管理兩部分。合同分產(chǎn)析的主要目的是為索賠提供法律依產(chǎn)據(jù)；合同日常管理則是收集、整理產(chǎn)施工中發(fā)生事件的一切記錄，包括產(chǎn)圖紙、訂貨單、會(huì)談紀(jì)要、往來信產(chǎn)件、變更指令、氣象圖表、工程照產(chǎn)片等，并加以科學(xué)歸檔和管理，形產(chǎn)成一個(gè)能清晰描述和反映整個(gè)工程產(chǎn)全過程的數(shù)據(jù)庫，為索賠及時(shí)提供產(chǎn)全面、正確、合法有效的各種證據(jù)產(chǎn)。收集整理資料之后，要加以科學(xué)賭地歸納和管理，形成一個(gè)能清晰描賭述和反映整個(gè)工程全過程的數(shù)據(jù)庫賭

55、。很多人很疑惑，一個(gè)工程的索賠賭，到底是在竣工前提索賠，還是工賭程以邀請甚至是工程移交后進(jìn)行索賭賠？這個(gè)問題要看合同規(guī)定，如果賭合同明確有約定的話，索賠是有時(shí)賭效性的，沒有遵守時(shí)效，這個(gè)機(jī)會(huì)賭就會(huì)錯(cuò)過，國內(nèi)使用的文本，仍然賭是1999版建設(shè)部和國家工商局顆發(fā)布的文本，這個(gè)文本第36條關(guān)顆于索賠，起時(shí)沒有時(shí)效的規(guī)定，也顆就是說，工程竣工前，工程移交后顆都是可以提出索賠，律師做索賠，顆往往都是工程移交以后，工程結(jié)算顆過程中，甚至結(jié)算了很長時(shí)間，也顆沒有把問題解決，這個(gè)時(shí)候，律師顆介入進(jìn)來，把工程進(jìn)行全面審查，顆所有證據(jù)拿到之后，更多地要想，顆對方有沒有可能提索賠，咱們有沒躇有可能提索賠。這套東西拿

56、過來之躇后，要按自己的方式進(jìn)行歸納、管躇理，形成一套系統(tǒng)的、科學(xué)的管理躇系統(tǒng)，什么時(shí)候想要什么東西，就躇能夠在很短的時(shí)間內(nèi)拿到，并派上躇用場。我覺得很多律師，現(xiàn)在弄的躇東西一團(tuán)糟，自己都不知道在什么躇地方？這是律師的大忌。第二，進(jìn)喘度管理。不僅可以指導(dǎo)整個(gè)施工的喘進(jìn)程和次序，而且通過計(jì)劃工期與喘實(shí)際進(jìn)度的比較分析，找出影響工喘期的各種因素，分清各方責(zé)任，及喘時(shí)向?qū)Ψ教岢鲅娱L工期及相關(guān)費(fèi)用喘的索賠，并為工期索賠值的計(jì)算提喘供計(jì)算依據(jù)和各種基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。做工瘡程索賠要先看工期，我們提到的索構(gòu)賠，無非就是工期索賠、費(fèi)用索賠構(gòu)、既要工期又要費(fèi)用的索賠。工期構(gòu)在整個(gè)索賠中居于核心地位，為什構(gòu)么？因?yàn)槭紫茸鳛?/p>

57、承包人、發(fā)包人構(gòu)，都要先解決工期的原因到底是誰構(gòu)產(chǎn)生的，也就是所謂的進(jìn)度管理，構(gòu)如果是因?yàn)榘l(fā)包人的原因?qū)е鹿て跇?gòu)的索賠，發(fā)包人是無權(quán)要求工期的構(gòu)索賠，也無權(quán)要求費(fèi)用的索賠。工介期延誤可以要求費(fèi)用的索賠、工期介索賠。工程加速也可以向?qū)Ψ揭M(fèi)介用的索賠。進(jìn)度管理的核心問題，介就是要對比它的工期以及階段性的介東西。第三，成本管理。主要內(nèi)容介有編制成本計(jì)劃，控制和審核成本檔支出，進(jìn)行計(jì)劃成本與實(shí)際成本的檔動(dòng)態(tài)比較分析等，它可以為費(fèi)用索檔賠提供各種費(fèi)用的計(jì)算數(shù)據(jù)和其他檔信息。計(jì)劃成本在投標(biāo)文件的經(jīng)濟(jì)啼標(biāo)中就表現(xiàn)出來了。實(shí)際成本是實(shí)啼際施工過程中的成本。作為一個(gè)專啼業(yè)人士，就要發(fā)揚(yáng)外行領(lǐng)導(dǎo)內(nèi)行，啼作為外行

58、，告訴內(nèi)行應(yīng)該怎么做，梢處于領(lǐng)導(dǎo)者的角色，并要充分調(diào)動(dòng)梢他們整個(gè)工作的能動(dòng)性。梢第四，信息管理。索賠文件的提出梢、準(zhǔn)備和編制需要大量工程施工中梢的各種信息，這些信息要在索賠時(shí)梢限內(nèi)高質(zhì)量地準(zhǔn)備好，離開了當(dāng)事梢人平時(shí)的信息管理是不行的。三、嵌索賠的分類索賠有多種分類，我今嵌天主要給大家講五種：（一）按索嵌賠當(dāng)事人分類承包商與業(yè)主之嵌間的索賠。這類索賠大都是有關(guān)工瘧程量計(jì)算、變更、工期、質(zhì)量和價(jià)瘧格方面的爭議，也有中斷或終止合瘧同等其他違約行為的索賠。承包商瘧與分包商間的索賠。內(nèi)容與前一種瘧大致相似，但大多數(shù)是分包商向總瘧包商索要付款和賠償及承包商向分瘧包商罰款或扣留支付款等。以上兩木種發(fā)生在施工

59、過程中的索賠，有時(shí)木也稱為施工索賠。承包商與供貨商木間的索賠。其內(nèi)容多系商貿(mào)方面的木爭議，如貨品質(zhì)量不符合技術(shù)要求木、數(shù)量短缺、交貨拖延、運(yùn)輸損壞木等。承包商與保險(xiǎn)公司的索賠。此木類索賠多系承包商受到災(zāi)害、事故碗或其他損害或損失，按保險(xiǎn)單向其碗投保的保險(xiǎn)公司索賠。 以碗上兩種發(fā)生在物資采購、運(yùn)輸及工碗程保險(xiǎn)等過程中的索賠，有時(shí)也稱碗為商務(wù)索賠。（二）按索賠的依據(jù)碗分類1合同內(nèi)索賠。指索賠所涉士及的內(nèi)容可以在合同條款中找到依士據(jù)，并可根據(jù)合同規(guī)定明確劃分責(zé)士任。這種索賠的爭議比較少，也是士比較容易解決的。2合同外索賠士。指索賠的內(nèi)容和權(quán)利難以在合同婉條款中找到依據(jù)，但可從合同引申婉含義和合同適用

60、法律或政府頒發(fā)的婉有關(guān)法規(guī)中找到索賠的依據(jù)。合同婉外的索賠，法官的裁決就需要有一婉定的技術(shù)含量。3道義索賠。指婉承包商在合同內(nèi)或合同外都找不到婉可以索賠的合同依據(jù)或法律根據(jù)，婉因而沒有提出索賠的條件和理由，婉但承包商認(rèn)為自己有要求補(bǔ)償?shù)牡老x基礎(chǔ)，而對其遭受的損失提出具溪有優(yōu)惠性質(zhì)的補(bǔ)償要求。道義索賠溪的主動(dòng)權(quán)在業(yè)主手中，業(yè)主在下面溪四種情況下，可能會(huì)同意并接受這溪種索賠：第一，若另找其他承包商溪，費(fèi)用會(huì)更大；第二，為了樹立自溪己的形象；第三，出于對承包商的溪同情和信任；第四，謀求與承包商溪更理解或更長久的合作。這在實(shí)務(wù)溪過程中遇到比較多，“非典”是比您較典型道義索賠，“非典”從嚴(yán)格您意義上講