大學(xué)法學(xué)專業(yè)復(fù)習(xí)相關(guān)資料《法理學(xué)》法理學(xué)復(fù)習(xí) by暢暢

1、法理學(xué)復(fù)習(xí)第一章法理學(xué)的研究對象、性質(zhì)和歷史法學(xué)，亦稱法律學(xué)、法律科學(xué)，是以法和法律現(xiàn)象為研究對象的獨立學(xué)科，是 法律實踐活動、法學(xué)科研活動和認識成果的總稱。法學(xué)的品格：1、法學(xué)是治國之學(xué)；2、法學(xué)是強國之學(xué)；3、法學(xué)是正義之學(xué)；4、法學(xué)是人本之學(xué)。中國法學(xué)的歷史開展：源頭：春秋戰(zhàn)國；開展：漢唐時期；唐律:封建成文法的代表作，中國封建立法技術(shù)的最高成就。西方法學(xué)歷史開展：源頭：古希臘；潛伏：中世紀；復(fù)興：大革命以來；探索未來：二戰(zhàn)后。（古代法理學(xué)思想之柏拉圖、亞里士多德，中世紀法學(xué)中國古代法律思想近代西方法理學(xué)的三大特點近代中國法理學(xué)（沈家本、梁啟超、孫中山）西方現(xiàn)代法理學(xué)特征）第二章-馬克思

2、主義法學(xué)中國化的最新成果社會主義法治理念回答的問題是：“什么是社會主義法治國家”、“應(yīng)當(dāng)建設(shè)什 么樣的社會主義法治國家”和“為什么要建設(shè)社會主義法治國家”社會主義法治理念的基本構(gòu)成：依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、 黨的領(lǐng)導(dǎo)。社會主義法治理念的重大意義：（不考、但答論述題可以用）1、社會主義法治理念為全面貫徹與踐行“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家” 這一基本方略指明了方向；2、打破了在法治理念上的西方話語霸權(quán)；3、有利于大學(xué)生和國家工作人員樹立正確的法律觀、人生觀、價值觀和世界觀。 第三章法學(xué)方法論法學(xué)的基本方法：價值分析法：社會實證分析法：1、社會調(diào)查法；2、社會歷史分析法；3、比擬

3、分析法。規(guī)范分析法：第四章法的本質(zhì)廣義的法律包括憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、規(guī)章等在內(nèi)的一切規(guī)范性 法律文件；狹義的法律是指全國人大及其常委會制定的基本法律和基本法律以外 的其他法律。（法與法律的關(guān)系）西方法學(xué)傳統(tǒng)流派：自然法學(xué)派、分析法學(xué)派、社會學(xué)法學(xué)派。法的基本特征:1、法是通過調(diào)整人們的行為調(diào)整社會關(guān)系的社會規(guī)范;2、法是出自國家的社會規(guī)范;3、法是規(guī)定人們權(quán)利義務(wù)的社會規(guī)范；4、法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范。法的分類：（名詞解釋和判斷） 一、實體法與程序法分類標準：法對權(quán)利義務(wù)的調(diào)整方法不同；實體法：規(guī)定法律關(guān)系的主體和內(nèi)容的法律；程序法：規(guī)定法律主體實現(xiàn)權(quán)利、履行義務(wù)所需

4、要采取的步驟、手續(xù)和方法。二、一般法和特別法分類標準：法的適用范圍不同一般法：對一般主體、一般事項、一般時間或一般空間的規(guī)定。特別法：對特別主體、特別事項、特別時間或特別空間的規(guī)定。三、成文法和不成文法分類標準：法的制定和表達方式的不同成文法：又稱“制定法”，是由國家立法機關(guān)創(chuàng)設(shè)并以規(guī)范化的文字形式發(fā)布的 法律規(guī)范。不成文法：又稱“習(xí)慣法”，是由國家立法機關(guān)認可，不具有文字形式，或雖有 文字表達但不具有規(guī)范化的文字表達形式的法律規(guī)范。四、公法和私法公法：關(guān)于國家機關(guān)之間、國家與個人之間職權(quán)、權(quán)利與職責(zé)、義務(wù)關(guān)系的法律 部門的總和。它以國家權(quán)力為本位，通過國家自上而下地調(diào)整利益，涉及的主體 雙方

5、或主體之一為國家機關(guān)。私法：關(guān)于公民、法人個體與個體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律部門的總和，它以個 人權(quán)力為本位，通過當(dāng)事人的意思自治調(diào)整利益，涉及主體為私人。五、普通法與衡平法普通法：法官通過判例的形式將歐洲大陸適用的法律運用到英格蘭，以抵消和清 除當(dāng)?shù)卣蝿萘蛡鹘y(tǒng)習(xí)慣的影響。衡平法：為了補救和糾正普通法在內(nèi)容和程序上的局限性而開展起來的英國特有 的法律制度。第五章-法的根源（可用于論述題）法在規(guī)范微觀經(jīng)濟行為中的作用1、合理安排產(chǎn)權(quán)；2、降低交易本錢；3、規(guī)范交易規(guī)那么。法在規(guī)范微觀經(jīng)濟行為中的具體作用方式1、確認市場經(jīng)濟主體的法律地位；2、維護正常的經(jīng)濟秩序；3、調(diào)整市場經(jīng)濟活動的各種關(guān)系；

6、4、解決市場經(jīng)濟活動中的各類糾紛。第六章法的要素（重點）法的要素是法學(xué)中的基本理論問題、也是法學(xué)中的現(xiàn)實問題，旨在深入法的 系統(tǒng)內(nèi)部來剖析法的具體構(gòu)造，以便進一步理解法的本質(zhì)、特征與作用方法。法的要素包括法律原那么、法律規(guī)那么、法律概念及技術(shù)性事項。（法律概念是具有法律意義的概念，是認識法律與表達法律的認識之網(wǎng)上的紐 結(jié)，及對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的法律術(shù)語。法律概念的重要性：1、有利于對法律基本精神和內(nèi)容的理解；2、有利于對法 律規(guī)那么與法律原那么的執(zhí)行與適用；3、有利于法學(xué)研究。）法律概念的特征和要求特征：法律性；鮮明性；可操作性。要求：1、確定法律概念必須與實踐結(jié)合

7、；2、法律概念必須簡明、精確，不能含 義不清。法律規(guī)那么的分類：一、強行性規(guī)那么和任意性規(guī)那么強行性規(guī)那么：規(guī)定人們必須為一定行為或不為一定行為的法律規(guī)范。任意性規(guī)那么：規(guī)定權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，允許法律關(guān)系的主體在法律范圍內(nèi)自行決定 或雙方商定。二、授權(quán)性規(guī)那么、義務(wù)性規(guī)那么和權(quán)義復(fù)合規(guī)那么授權(quán)性規(guī)那么：法律賦予主體的權(quán)利。義務(wù)性規(guī)那么：直接規(guī)定人們的某種義務(wù)或責(zé)任。權(quán)義復(fù)合規(guī)那么：特指在同一單行法律中，或同一法律同一章節(jié)中或同一法律規(guī)那么 中，及規(guī)定權(quán)利有規(guī)定義務(wù)的規(guī)那么。三、調(diào)整性規(guī)那么和構(gòu)成性規(guī)那么分類標準：法律規(guī)那么的功能調(diào)整性規(guī)那么：控制人們的行為，使之符合該規(guī)那么所確定的行為模式。構(gòu)成

8、性規(guī)那么：使已經(jīng)存在的行為必須符合該規(guī)那么所確定的行為模式，否那么即違法。四、確定性規(guī)那么和不確定性規(guī)那么分類標準：法律規(guī)那么內(nèi)容確實定性程度確定性規(guī)那么：它的內(nèi)容、結(jié)構(gòu)完整，既有行為模式、也有法律后果，可以直接適 用的法律規(guī)那么。非確定性規(guī)那么：該規(guī)那么沒有明確規(guī)定的行為模式，也沒有規(guī)定具體的法律后果， 而需要引用其他法律規(guī)那么來說明或補充的法律規(guī)定。五、規(guī)范性規(guī)那么與解釋性規(guī)那么規(guī)范性規(guī)那么：符合法律規(guī)那么結(jié)構(gòu)要求的規(guī)那么，其內(nèi)容明確、肯定和具體，一般均 可以直接適用。解釋性規(guī)那么：規(guī)定不明確、不具體，需要通過解釋方可使用，其自由裁量度較高。法律原那么：可以作為規(guī)那么的思想基礎(chǔ)或政治基礎(chǔ)的

9、綜合性、穩(wěn)定性的原那么。法律原那么的分類：政策性原那么和公理性原那么分類標準：法律原那么內(nèi)容不同政策性原那么：國家必須到達的政治目標或社會主義國家中執(zhí)政黨的基本路線以及 實現(xiàn)某一時期、某一方面的任務(wù)而作出的政治決策。公理性原那么：隨著國家開展或執(zhí)政黨變化而變化性不大的原那么。法律原那么的適用：1、存在法律規(guī)那么時，優(yōu)先適用法律規(guī)那么，即適用法律原那么是例外；2、規(guī)那么缺位時，法官可以選擇適用原那么此時的原那么作用是彌補法律的漏洞；3、只能適用法律原那么，禁止使用道德原那么、政治原那么等非法律原那么；4、嚴格說明理由。第八章法律的起源和演進資本主體國家兩大法系：大陸法系、英美法系。大陸法系：又稱

10、羅馬法系，它是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，以法國民法典和德 國民法典為藍本而開展起來的各資本主義國家法律的總稱。英美法系：又稱英國法系、普通法系、判例法系，它是承襲英國中世紀的法律傳 統(tǒng)而開展起來的各資本主義國家法律的總稱。共同：1、法律本質(zhì)相同，都是建立在近代資本主義生產(chǎn)方式之上的法律體系；2、指導(dǎo)思想相同，都深受近代資產(chǎn)階級思想家洛克、孟德斯鳩、盧梭等人的學(xué) 說影響；3、背后的經(jīng)濟（資本主義商品經(jīng)濟）、政治（資產(chǎn)階級民族統(tǒng)一國家）和意識形 態(tài)（資產(chǎn)階級民主自由世界觀）相同。差異：1、法律淵源不同；2、法典編撰有別；3、判案依據(jù)各異；4、法官作用不一；5、司法組織與對程序法的重視不同?，F(xiàn)代資本主義法

11、：壟斷資本主義時期的法律。開展趨勢：1、法律體系日益完備；2、法律對經(jīng)濟的作用大大加強；3、法律社會化成為開展主流；4、法律民主化程度逐漸提高。法律現(xiàn)代化：一國法律伴隨著該國的政治、經(jīng)濟、文化等諸領(lǐng)域的現(xiàn)代化而出 現(xiàn)的轉(zhuǎn)變過程。第九章法律開展的路徑法律開展的路徑：建構(gòu)論和進化論建構(gòu)論：法律開展的路徑就是破舊立新，即徹底摧毀舊的法律制度、而憑借人的 理性認識構(gòu)建一個理想的法律形態(tài)，這是一種激進的理性主義立場。進化論：主張推陳出新，即在舊的法律制度的基礎(chǔ)上通過逐步積累與演化而形成 新的法律制度，這是一種保守的歷史主體立場。法的繼承：新的歷史類型的法對舊的歷史類型的法的繼承與接受。法律移植：將國外法

12、局部地直接移入本國，使之成為本國法律體系中現(xiàn)行法律 規(guī)范的有機組成局部而產(chǎn)生法律效力。第十章-立法立法是法治建設(shè)首要環(huán)節(jié)，也是法律體系賴以形成的基本方式。立法的概念：法定的國家機關(guān)，依照法定職權(quán)與程序，認可、倉U制、修改和廢 止法律和規(guī)范性法律文件的一項專門性活動；是掌握國家政權(quán)的階級把本階級的 意志上升為國家意志的活動。立法的特征：1、立法的國家性；2、立法的公共性；3、立法的法定性和程序 性；4、立法的專業(yè)性和技巧性。立法的基本原那么：合法性原那么、民主性原那么、時效性原那么。立法體制一、概念：有關(guān)國家立法機關(guān)權(quán)限劃分的制度和結(jié)構(gòu)。二、三項要素：1、立法權(quán)限的體系和制度；2、立法權(quán)的運行體

13、系和制度；3、 立法權(quán)的載體體系和制度。三、各級國家機關(guān)的立法權(quán)限：P205（一）中央一級1、全國人民代表大會及其常務(wù)委員會2、國務(wù)院及其所屬部委3、中央軍事委員會及其所屬部門（二）地方一級1、地方各級權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)2、地方各級行政機關(guān)四、現(xiàn)行立法程序1、法律案的提出；2、法律草案的審議；3、法律草案的通過；4、法律的公布五、我國的法律沖突與解決1、上位法優(yōu)于下位法；2、特別法優(yōu)于普通法；3、新法優(yōu)于舊法，法不溯及既 往；4、確立了法律沖突的裁決主體與程序；5、確立了法律審查的程序法律體系 一、概念：指一國現(xiàn)行的法律規(guī)范，按照一定的原那么與標準組成不同的法律部門 而形成的和諧、協(xié)調(diào)的統(tǒng)一

14、整體。二、法律體系和法系 三、我國將中國特色社會主義法律體系分為憲法及其相關(guān)法、民法、商法、行 政法、經(jīng)濟法、刑法、訴訟與非訴訟程序法。第十一章-執(zhí)法法的實施，亦稱法律的實施或法律的實行，是指法律在社會現(xiàn)實生活中的具體 運用和實現(xiàn)。法律的實施包括兩個方面：一是指一定國家機關(guān)及其公職人員的執(zhí)法活動；二 是指一切國家機關(guān)、社會組織和個人普遍守法。執(zhí)法一、概念執(zhí)法，即法律的執(zhí)行，是指國家機關(guān)執(zhí)行法律、適用法律的活動。廣義：指所有國家行政機關(guān)、司法機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓?律的活動。狹義：指國家行政機關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實施法律的 活動。二、執(zhí)法的特點1、國家代表

15、性；2、自由裁量性；3、單方意志性；4、效力先定性；5、公共服 務(wù)性；6、國家強制性。三、執(zhí)法的分類（了解）（一）依職權(quán)的執(zhí)法與依申請的執(zhí)法分類標準：行政機關(guān)的執(zhí)法是否主動進行依職權(quán)的執(zhí)法：行政機關(guān)依據(jù)法律賦予的職權(quán)，無需向?qū)Ψ秸埱蠖鲃舆M行的執(zhí) 法。依申請的執(zhí)法：行政機關(guān)必須在向?qū)Ψ教岢錾暾垥r才能進行的執(zhí)法。（二）羈束性執(zhí)法與裁量性執(zhí)法分類標準：以執(zhí)法受法律規(guī)范拘束的程度。羈束性執(zhí)法：法律規(guī)范對其范圍、條件、標準、形式、程序等作了詳細、具體、 明確規(guī)定的行政行為。裁量性執(zhí)法：法律規(guī)范僅對行為目的、行為范圍等作一原那么性規(guī)定，而將行為的 具體條件、標準、幅度、方式等留給行政機關(guān)自行選擇和決定。（三）自為的執(zhí)法、授權(quán)的執(zhí)法和委托的執(zhí)法（四）作為的執(zhí)法和不作為的執(zhí)法 四、執(zhí)法的原那么（簡答or論述）（一）合法性原那么（二）合理性原那么（三）效率原那么（四）應(yīng)急性原那么 五、執(zhí)法的體系（一）政府的執(zhí)法（二）政府職能部門的執(zhí)法（三）法律、法規(guī)授