電子商務法第3章電子合同法

1、第3章電子合同法3.1電子合同法概述3.1.1電子合同的概念和特征21世紀合同法發(fā)展的主要標志是電子合同（electroniccontract）。電子合同是指當事人之間通過電子法律行為達成的設立、變更、終止財產(chǎn)性民事權利義務關系的協(xié)議。電子合同屬于合同范疇，具有合同的共有特征：（1）電子合同是一種電子法律行為。 （2）電子合同是一種雙方或多方的民事法律行為。 （3）電子合同是在當事人設立、變更、終止財產(chǎn)性民事權利義務關系的協(xié)議。 電子合同和傳統(tǒng)合同相比，實質是相同的，但是由于締約方式和載體產(chǎn)生了革命性變化，因此它表現(xiàn)出自己的獨特性，并區(qū)別于一般合同，形成了自己的特有特征：（1）意思表示的電子化

2、。 （2）意思表示的間接性。 （3）合同成立的特殊性。 3.1.2電子合同法的概念和調整對象1）電子合同法的概念電子合同法是調整電子合同關系的法律規(guī)范的總稱。電子合同法主要解決的是通過電子行為締結和履行合同而引發(fā)的問題，這類問題主要是實體法中的程式性問題。 2）電子合同法的調整對象和適用范圍簡單地說，電子合同法的調整對象為電子合同。無論主體是公法主體還是私法主體，只要實施電子行為締結合同，均應受到電子合同法調整。但值得注意的有以下三個問題：第一，關于人身關系的協(xié)議不適用電子合同法。第二，電子合同法為我國電子簽名法的一部分，因此，應該遵循電子簽名法適用范圍的規(guī)定。第三，消費者與商業(yè)機構之間的電子

3、合同，不受電子合同法調整，而是受消費者權益保護法調整。3.1.3電子合同的成立與有效1）電子合同的成立（1）電子合同的成立概念電子合同的成立，是指當事人之間通過電子行為達成協(xié)議而建立了合同關系。 （2）電子合同的成立要件一般而言，合同成立要件為當事人意思表示須一致。這個要件也被稱為合同成立的根本要件。電子合同的成立要件也是如此。凡電子意思表示不一致，電子合同不能成立。（3）合同成立的要素合同成立的兩個要素是要約和承諾。 2）電子合同的有效（1）電子合同的有效概念電子合同的有效，是指具備有效要件的電子合同按內容產(chǎn)生了法律約束力。 （2）電子合同的有效要件 當事人在訂立電子合同時必須具有相應的行為

4、能力。當事人電子意思表示真實。 電子合同不違反法律或者社會公共利益。 3.2電子意思表示概述3.2.1意思表示的概念所謂意思表示，即行為人追求特定法律后果的內部心理狀態(tài)的外部的表現(xiàn)。意思表示本身由兩個部分構成：內心意思和表意行為。 3.2.2電子意思表示的概念1）電子意思表示的概念電子意思表示指表意人通過電子形式做出的意思表示。這個概念有以下特征：第一，電子意思表示是意思表示的一種形式，其目的在于將表意人的內心意思表示于外部。第二，電子意思表示采用電子形式。就意思表示的形式而言，各國立法均無特定形式之要求，傳統(tǒng)法上，無論口頭、書面均不受限制。電子形式亦應無限制。2）電子意思表示和相關概念之比較

5、（1）電子意思表示與數(shù)據(jù)電文 （2）電子意思表示與電子通信3.2.3電子意思表示的構成要件傳統(tǒng)法上，意思表示由以下三個要素構成：一是目的意思，二是表示行為，三是效力意思。3.2.4電子意思表示的分類1）以自動化程度的劃分（1）電腦傳遞的意思表示（2）電腦生成的意思表示（3）自動電文系統(tǒng)意思表示2）以有無相對人為標準比照傳統(tǒng)法的規(guī)定，電子意思表示可以分為有相對人的電子意思表示和無相對人的電子意思表示。3.3電子意思表示的基本規(guī)則3.3.1電子意思表示的生效時間1）概述電子意思表示發(fā)送與接收的時間，對合同成立時間的判斷至關重要。 2）我國法的規(guī)定 我國電子簽名法第11條規(guī)定，“數(shù)據(jù)電文進入發(fā)件人控

6、制之外的某個信息系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間。收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間。”該條對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送和接收時間做出了規(guī)定。 3.3.2電子意思表示的發(fā)送和接收的地點1）電子意思表示的發(fā)送和接收的地點概述電子意思表示發(fā)送與接收的地點，對合同成立地點的判斷至關重要。電子意思表示的發(fā)出和到達地點是確定合同成立地點的基礎性問題。這兩個地點都有可能成為確定將來糾紛的管轄法院的依據(jù)。兩大法系一致認為，承諾生效地點為合同成立地點。 2）我國的規(guī)定為了確保數(shù)據(jù)電

7、文的發(fā)送地和接收地與合同切實有某種合理的聯(lián)系，我國電子簽名法以“營業(yè)地”和“慣常居住地”作為數(shù)據(jù)電文發(fā)送或者接收的地點。 3.3.3收訖確認法律制度1）收訖確認的概念收訖確認是指根據(jù)雙方達成的協(xié)議，相對人收到表意人發(fā)出的電子意思表示后，采取一定的行為對收到該電子意思表示的法律事實進行確認的法律制度。 2）收訖確認的法律特征 第一，收訖確認的直接目的在于向對方證實收到了電子意思表示，消除發(fā)件人的不確定性。第二，收訖確認的法律效力僅僅是證實收到了電子意思表示，與接收方是否同意電子意思表示的內容沒有任何聯(lián)系。第三，根據(jù)當事人協(xié)議，如果電子意思表示需要收訖確認，那么在合同約定的時間或一段合理的時間內發(fā)

8、件人沒有收到收件人的收訖確認，發(fā)件人可以視為未發(fā)送該電子意思表示。第四，收訖確認法律制度賦予發(fā)件人的是一項權利而不是義務。如果發(fā)件人愿意，他在沒有收到收件人的收訖確認的情況下仍可以保持他發(fā)出的電子意思表示的法律效力。3）我國電子簽名法的規(guī)定我國電子簽名法第10條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認收訖的，應當確認收訖。發(fā)件人收到收件人的收訖確認時，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到?！?另外，我國網(wǎng)上交易指導確立的參與方的“八大行為規(guī)范”中，專門強調參與方應遵守合同有關數(shù)據(jù)電文確認收訖的要求。3.3.4電子意思表示的歸屬1）電子意思表示的歸屬概述電子意思表示的歸屬就是電子意思表示的法律效

9、果承擔。 本書認為，電子意思表示的歸屬原則是：一項由表意人自己發(fā)送的或其代理人發(fā)送的或者其設置的自動電文系統(tǒng)發(fā)送的電子意思表示，歸屬于表意人。2）我國電子簽名法的規(guī)定我國電子簽名法第9條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文除發(fā)件人自己發(fā)送的以外，有下列情形之一的，視為發(fā)件人發(fā)送：（一）經(jīng)發(fā)件人授權發(fā)送的；（二）發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送的；（三）收件人按照發(fā)件人認可的方法對數(shù)據(jù)電文進行驗證后結果相符的。當事人對前款規(guī)定的事項另有約定的，從其約定?！?.4電子要約和電子承諾3.4.1電子要約1）電子要約的概念和構成要件電子要約是一方當事人通過電子的方式希望和他人訂立合同的意思表示。電子要約作為要約的一種方式，是以電子

10、化方式存在的，因此電子要約必須符合要約的構成要件。根據(jù)我國合同法第14條的規(guī)定，要約的成立必須具備下列要件：（1）要約是特定人的意思表示；（2）要約是以締結合同為目的的意思表示；（3）要約須為向相對人（受要約人）所做出的意思表示；（4）要約的內容應具備希望和他人訂立的合同的必要條款；（5）要約須表明，一旦受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2）電子要約和電子要約引誘（1）電子要約和電子要約引誘的概念要約引誘是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 （2）電子要約和電子要約引誘的區(qū)別電子要約與電子要約引誘的比較如下：電子要約是要約人愿意締結合同的電子意思表示；而電子要約引誘是要約引誘人通過電子

11、行為表達的事實行為，希望他人向自己發(fā)出要約的電子意思表示。電子要約中的內容對要約人有法律拘束力；而電子要約引誘無法律拘束力。電子要約的內容，必須具備合同的必要條款；而電子要約引誘則無需具備。3）電子要約的生效電子要約的生效是指電子要約對要約人產(chǎn)生法律約束力。電子要約的生效規(guī)則與傳統(tǒng)要約完全一致。電子要約生效后，要約人即受電子要約的拘束，不得撤回或對要約加以限制和變更。受要約人在要約生效后，即取得依其承諾而成立合同的法律地位4）電子要約的撤回與撤銷（1）電子要約的撤回。（2）電子要約的撤銷。3.4.2電子承諾1）電子承諾的概念和構成要件電子承諾是受要約人同意要約的電子意思表示，即受約人同意接受要

12、約的全部條件而與要約人成立合同。 電子承諾的法律效力在于，電子承諾一經(jīng)做出，并送達要約人，合同即告成立。3.4.2電子承諾1）電子承諾的概念和構成要件電子承諾的構成要件如下：（1）電子承諾必須由受要約人做出，其他人做出的無效。（2）電子承諾必須是在有效期間或者合理期間內做出，超過有效期間或者合理期間的，一般無效，并構成一個新要約。 （3）電子承諾必須與要約的內容保持實質性一致。 2）電子承諾的生效電子承諾的生效是指電子承諾發(fā)生法律效力，即合同成立。 電子承諾的生效時間是電子合同的成立時間。 電子承諾生效的地點就是電子合同成立的地點。 3.5電子意思表示不一致3.5.1電子意思表示不一致的概念意

13、思表示不一致是指表意人為意思表示時，因認識不正確或欠缺認識，而導致的內心意思與表示行為不一致的情況。 3.5.2電子意思表示不一致的主要類型 1）網(wǎng)上標價錯誤 2）電腦故障 3）電子意思表示篡改的傳遞 4）通訊失誤 3.6電子錯誤3.6.1電子錯誤的概念電子錯誤（electronicerror）法律制度是指一個信息系統(tǒng)沒有向自然人提供檢測、避免或糾正電子行為錯誤的合理方法，自然人對使用此信息系統(tǒng)生成一個數(shù)據(jù)電文時發(fā)生錯誤的，可以進行抗辯以避免承擔由該數(shù)據(jù)電文引起的法律后果的法律制度。電子錯誤不僅包括電子意思表示錯誤，而且包括利用電子方式進行通知時的錯誤，以及進行電子履行時的錯誤，涵蓋自然人生成

14、一個數(shù)據(jù)電文時所發(fā)生的錯誤，也就是說所有的電子行為錯誤。 3.6.2電子錯誤的構成要件和法律后果1）美國法的規(guī)定 2）電子合同公約的規(guī)定3.7電子合同的形式3.7.1電子形式的概念和特征合同的電子形式，也稱為數(shù)據(jù)電文形式，是指以電子形式、光學形式或類似形式的合同外在表現(xiàn)形式。 合同的電子形式具有如下特征：（1）電子形式的實質上是一組電子信息，其賴于存在的介質是電腦硬盤或軟盤的磁性介質，而不是傳統(tǒng)的紙張；（2）電子形式不能直接提供肉眼識讀的信息，而必須借助電腦屏幕等技術和設施才可以供人們識讀其承載的信息。（3）電子形式的超文本特性。 3.7.2電子形式與書面形式的關系 1）合同法 2）電子簽名法

15、3.7.3電子形式與原件的關系1）概述 2）我國電子簽名法的規(guī)定 3.8點擊合同3.8.1標準化合同與點擊合同概述1）標準化合同的概念和特征根據(jù)我國合同法第39條規(guī)定，標準化條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款簽訂的合同，即為標準化合同。標準化合同有以下特征：（1）標準化合同的條款具有不可修改性，不同于一般合同的雙方當事人協(xié)商。（2）標準化合同具有重復使用性，不同于一般合同的一次性。（3）標準化合同條款的完備性，由于反復使用比一般合同具有更高的完備性。（4）標準化合同以書面明示為原則，不同于一般合同的形式（口頭、書面或者其他形式）。2）電子商務中

16、的標準化合同點擊合同點擊合同（clickwrapcontract）是指在電子商務中由銷售商品或者提供服務的經(jīng)營者通過互聯(lián)網(wǎng)提供標準化合同，相對人僅以“點擊”行為表示承諾從而締結的電子合同。 3.8.2點擊合同的效力1）點擊合同條款的生效要件（1）記載原則 （2）醒目原則 （3）相對人有得以審查條款內容的機會 （4）相對人明確表示同意標準化合同有以下特征：（1）標準化合同的條款具有不可修改性，不同于一般合同的雙方當事人協(xié)商。（2）標準化合同具有重復使用性，不同于一般合同的一次性。（3）標準化合同條款的完備性，由于反復使用比一般合同具有更高的完備性。（4）標準化合同以書面明示為原則，不同于一般合同的形式（口頭、書面或者其他形式）。本章小結隨著Internet的迅速發(fā)展，電子商務得到了迅速的發(fā)展并使傳統(tǒng)的交易形式發(fā)生了巨大改變。電子合同作為電子商務運轉的重要基礎和手段也被人們所廣泛運用，這極大地推動了數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展。但電子商務的迅速發(fā)展也給作為民商法基礎的傳統(tǒng)合同法帶來了嚴峻的考驗。本章全面地介紹了電子合同的定義、電子合同的特征、電子合同法的概念和調整對象、電子合同的成立與有效，電子合同中的意思表示及其基本規(guī)則，電子要約和電子承諾，然后探討了電子錯誤和構成要件及法律后果，并對電子合同的形式進行了闡述，為全面了解和掌握電子合同法律規(guī)范提供了詳細指導。關鍵概念電子合同電子合同法電子