公司法平時(shí)作業(yè)二

1、公司法平時(shí)作業(yè)二闡明：平時(shí)作業(yè)共3次，本次為第2次。如下選擇題與判斷題每題2分，滿分合計(jì)100分。 一、選擇題（每題2分。也許有一種或多種對(duì)的答案）1、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)必須有（），方可舉辦。A全體發(fā)起人出席B全體認(rèn)股人出席C代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席D發(fā)起人、認(rèn)股人出席人數(shù)占總?cè)藬?shù)三分之二以上2、下列哪項(xiàng)不屬于股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)?A選舉董事會(huì)成員B選舉監(jiān)事會(huì)成員C決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)立D對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核3、在下列哪種情形下，發(fā)起人、認(rèn)股人不能抽回股本?A發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)B創(chuàng)立大會(huì)決策不設(shè)立公司C未按期募足股份D公司登記機(jī)關(guān)規(guī)定補(bǔ)充申請(qǐng)文獻(xiàn)4、下列哪項(xiàng)

2、不屬于股份有限公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的法定情形?A董事長(zhǎng)覺(jué)得必要時(shí)B單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東祈求時(shí)C公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收資本總額三分之一時(shí)D董事人數(shù)局限性公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二時(shí)5、發(fā)行無(wú)記名股票的股份有限公司召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開(kāi)（）前公示會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。A二十日B十五日C三十日D九十日6、根據(jù)公司法，單獨(dú)或合計(jì)持有股份有限公司（）以上股份的股東，有權(quán)向股東大會(huì)提出臨時(shí)提案。A百分之三B百分之五C百分之十D百分之十五7、下列有關(guān)股份有限公司董事的陳述，錯(cuò)誤的是：A每屆任期不得超過(guò)三年B任期屆滿可以連選連任C一種股份有限公司最多可有十九位董事D董事

3、在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)，無(wú)論何種狀況下，在改選出的董事就任前，辭職董事也不應(yīng)再履行其董事職務(wù)8、股份有限公司的董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)時(shí)，根據(jù)公司法的規(guī)定，有也許履行其職務(wù)的是：A副董事長(zhǎng)B監(jiān)事會(huì)主席C工會(huì)主席D董事會(huì)秘書(shū)9、下列有關(guān)股份有限公司經(jīng)理的說(shuō)法錯(cuò)誤的是：A經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或解雇B董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理C公司可以通過(guò)子公司向經(jīng)理提供借款D經(jīng)理負(fù)責(zé)擬定公司的基本管理制度10、股份有限公司監(jiān)事會(huì)主席的產(chǎn)生方式是：A股東大會(huì)選舉產(chǎn)生B董事會(huì)聘任C全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生D職工民主選舉產(chǎn)生11、下列有關(guān)股份有限公司監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的說(shuō)法錯(cuò)誤的是：A監(jiān)事會(huì)成員不得少于三人B監(jiān)事會(huì)中應(yīng)有

4、公司職工代表，且其在監(jiān)事會(huì)中比例不得低于三分之一C公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人可以兼任監(jiān)事D監(jiān)事會(huì)決策應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)12、公司董事、高檔管理人員下列行為，法律不嚴(yán)禁的是：A挪用公司資金B(yǎng)按照公司章程的規(guī)定，或者經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)批準(zhǔn)，將公司資金借貸給她人或者以公司財(cái)產(chǎn)為她人提供擔(dān)保C將公司資金以其個(gè)人名義或者其她個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)D擅自披露公司秘密13、發(fā)行公司債券的申請(qǐng)經(jīng)（）核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公示公司債券募集措施。A公司登記機(jī)關(guān)B國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)C國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)D財(cái)政部門(mén)14、下列哪一項(xiàng)規(guī)定不屬于上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券必備的條件：A符合中華人民共和國(guó)證券法規(guī)定的發(fā)行條件B報(bào)國(guó)

5、務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)C報(bào)證券交易所審核D經(jīng)股東大會(huì)決策15、公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法（）。A經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)B經(jīng)審查驗(yàn)證C經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)D公司登記機(jī)關(guān)審核16、公司分派當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司（）。A法定公積金B(yǎng)任意公積金C法定公益金D資本公積金17、公司的資本公積金不得用于：A彌補(bǔ)公司的虧損B擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)C轉(zhuǎn)為增長(zhǎng)公司資本D向股東分派利潤(rùn)18、公司在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，由（）責(zé)令改正，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元如下的罰款。A證券管理部門(mén)B縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)C稅務(wù)機(jī)關(guān)D公司登記機(jī)關(guān)19、公司成立后無(wú)合法理由超過(guò)半年未開(kāi)

6、業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)持續(xù)半年以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)（）。A解散公司B吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照C責(zé)令改正D處十萬(wàn)元如下的罰款20、下列選項(xiàng)中，在10月不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高檔管理人員的有：（ ）A甲因賄賂罪，1995年被判4年徒刑B乙擅長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)管理，現(xiàn)為工商局長(zhǎng)C丙于1999年10月到某公司任廠長(zhǎng)，該公司因1999年9月的違法行為被工商機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照D丁因妻子炒股失敗已借款15萬(wàn)元到期未清償 二、判斷題（每題2分）21、股份有限公司董事會(huì)的決策違背法律、行政法規(guī)或公司章程、股東大會(huì)決策，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失，參與決策且對(duì)決策未表達(dá)異議的董事要對(duì)公司負(fù)補(bǔ)償責(zé)任。A、對(duì)B、錯(cuò)22、辦理公司信息披露事

7、務(wù)屬于上市公司董事會(huì)秘書(shū)的法定職責(zé)。A、對(duì)B、錯(cuò)23、根據(jù)新公司法的有關(guān)規(guī)定，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。A、對(duì)B、錯(cuò)24、股份有限公司股票的發(fā)行價(jià)格可以高于或者低于票面金額。A、對(duì)B、錯(cuò)25、股份有限公司記名股票轉(zhuǎn)讓時(shí)，一經(jīng)交付即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。A、對(duì)B、錯(cuò)26、自股份有限公司成立起三年內(nèi)，發(fā)起人持有的我司股份不得轉(zhuǎn)讓。A、對(duì)B、錯(cuò)27、上市公司必須根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)公司經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況、公司波及的重大訴訟等事項(xiàng)。A、對(duì)B、錯(cuò)28、根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，上市公司必須在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)每三個(gè)月發(fā)布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。A、對(duì)B、錯(cuò)29、曾經(jīng)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、公司的董事或者廠長(zhǎng)

8、、經(jīng)理，對(duì)該公司、公司的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高檔管理人員。A、對(duì)B、錯(cuò)30、董事、監(jiān)事、高檔管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。A、對(duì)B、錯(cuò)31、董事、監(jiān)事、高檔管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違背法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)補(bǔ)償責(zé)任。A、對(duì)B、錯(cuò)32、公司債券募集措施中應(yīng)當(dāng)載明債券募集資金的用途、債券擔(dān)保狀況等重要事項(xiàng)。A、對(duì)B、錯(cuò)33、記名公司債券的登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立債券登記、存管、付息、兌付等有關(guān)制度。A、對(duì)B、錯(cuò)34、公司合并時(shí)，債權(quán)人可以規(guī)定公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供

9、相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。A、對(duì)B、錯(cuò)35、公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)就解雇會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)容許會(huì)計(jì)師事務(wù)所陳述意見(jiàn)。A、對(duì)B、錯(cuò)36、公司應(yīng)當(dāng)向聘任的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其她會(huì)計(jì)資料，不得回絕、隱匿、謊報(bào)。A、對(duì)B、錯(cuò)37、公司在分立前可以與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)到書(shū)面合同商定分立后公司承當(dāng)責(zé)任的方式。A、對(duì)B、錯(cuò)38、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其她途徑不能解決的，持有公司所有股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以祈求人民法院解散公司。A、對(duì)B、錯(cuò)39、公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)成立清算組；清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起

10、十日內(nèi)告知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公示三次。A、對(duì)B、錯(cuò)40、公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分派，股份有限公司按照股東持有的股份比例分派。A、對(duì)B、錯(cuò)41、公司法中的公司高檔管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其她人員。A、對(duì)B、錯(cuò)42、國(guó)家控股的公司之間僅由于同受國(guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。A、對(duì)B、錯(cuò)三、案例題（16分）甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本設(shè)想涉及如下內(nèi)容：(1)為了吸引外資，開(kāi)拓國(guó)際市場(chǎng)，7個(gè)發(fā)起人中有

11、4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國(guó)際化打下良好的基本；(2)公司的注冊(cè)資本是8000萬(wàn)元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2500萬(wàn)元，由于公司所選項(xiàng)目有非常好的發(fā)展前景，其他的5500萬(wàn)元向社會(huì)公開(kāi)募集；(3)由于是募集設(shè)立的股份有限公司，因此所有的出資必須是貨幣；(4)由于發(fā)起人覺(jué)得發(fā)行工作很重要，因此決定成立專門(mén)小組，自己發(fā)行股份；(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何狀況下，都不可以規(guī)定發(fā)起人返還股款；(6)創(chuàng)立大會(huì)可以根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)狀況由發(fā)起人決定召開(kāi)的時(shí)間；(7)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。問(wèn)：甲公司擬定的基本設(shè)想中哪些不符合法律規(guī)定？請(qǐng)闡明理由。論公司

12、資本制度資本制度是公司法中的一種重要問(wèn)題，也是這次國(guó)內(nèi)公司法修訂中的一種重大爭(zhēng)議問(wèn)題。對(duì)如何完善國(guó)內(nèi)的公司資本制度可謂仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智。若要進(jìn)一步分析，則需溯本追源。 在公司法理論上，按照公司在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中獲得信用所依賴的基本可以將公司劃分為人合公司與資合公司。人合公司是以股東個(gè)人信用為公司的信用，如無(wú)限公司；資合公司是以資本信用為公司的信用，如股份有限公司。在歷史上，公司信用基本是一種發(fā)展變化的過(guò)程。在中世紀(jì)，公司信用在于股東個(gè)人信用及公司獲得的特許狀，特許狀賦予的行業(yè)壟斷地位是公司法人人格及其信用的基本之一。由合伙發(fā)展而來(lái)的無(wú)限公司是公司人格與投資人人格分離的開(kāi)端，但是個(gè)人信用仍是公司信用

13、的基本。16世紀(jì)浮現(xiàn)的合股公司（Joint Stock Company）仍是以出資人的個(gè)人信用為基本，個(gè)人要對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)個(gè)人責(zé)任或者連帶責(zé)任。18法國(guó)商法典初次從法律上規(guī)定了股份有限公司，并明確股東對(duì)公司債務(wù)只承當(dāng)有限責(zé)任。英國(guó)1855年的有限責(zé)任法也規(guī)定了股東承當(dāng)有限責(zé)任。從此時(shí)起，資合公司的信用開(kāi)始建立在公司資本的基本之上，公司人格與投資人人格的分離比較徹底，公司設(shè)立也由特許設(shè)立轉(zhuǎn)變?yōu)闇?zhǔn)則主義，現(xiàn)代公司制度得以建立。自此，公司信用重要建立在公司的償債能力的基本之上而非公司股東的個(gè)人信用的基本之上，重要國(guó)家的公司資本制度也貫徹了公司以其資本為其信用基本的理念。正是在這個(gè)意義上，出名學(xué)者江平

14、覺(jué)得資本信用是資本公司的靈魂。 公司資本的核心問(wèn)題就是公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)的相對(duì)分離以及公司以其所有財(cái)產(chǎn)承當(dāng)民事責(zé)任。為了保障公司承當(dāng)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)際能力和范疇，多數(shù)國(guó)家的公司法貫徹了公司資本三原則，即資本擬定、資本充實(shí)、資本不變。國(guó)內(nèi)公司法注重交易安全，嚴(yán)格遵循資本三原則的規(guī)定。但是，為了適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的規(guī)定，資本三原則的具體規(guī)定是發(fā)展變化的。特別是在信息化、全球化的時(shí)代，信息資本、人力資本、無(wú)形財(cái)產(chǎn)的地位日益重要，國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)日益加劇，迫切需要重新審視公司資本制度。從上個(gè)世紀(jì)90年代開(kāi)始的世界重要國(guó)家公司法改革潮流來(lái)看，改革的導(dǎo)向是追求效率，推動(dòng)公司高效率籌資，以提高公司競(jìng)爭(zhēng)力為終極目的。因此，應(yīng)當(dāng)

15、以最低的成本推動(dòng)公司資本的形成和運(yùn)作。以此原則來(lái)檢討國(guó)內(nèi)既有的公司資本制度，筆者覺(jué)得應(yīng)當(dāng)從如下幾種方面擬例求變： 一、資本擬定原則 所謂資本擬定原則是指設(shè)立公司或者公司增長(zhǎng)資本時(shí)要在章程中擬定資本額，并根據(jù)其總額繳納出資和擬定投資者。法定資本制不僅規(guī)定在章程中記載注冊(cè)資本的數(shù)額并且規(guī)定實(shí)際繳付所有資本；在采用授權(quán)資本制的狀況下，規(guī)定章程記載授權(quán)資本的數(shù)額；在折衷授權(quán)資本制下，章程不僅要記載授權(quán)股份的數(shù)額，并且規(guī)定設(shè)立時(shí)必須發(fā)行授權(quán)股份的一定比例數(shù)額并記載在公司的章程之中。這些資本制度都體現(xiàn)了資本擬定原則的規(guī)定，只是擬定的資本額在公司設(shè)立時(shí)與否需要所有交付的問(wèn)題上是有差別的。根據(jù)國(guó)內(nèi)公司法第23

16、條和第78條的規(guī)定，公司的注冊(cè)資本是指在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東的實(shí)繳出資，并有資本最低限額的具體規(guī)定。而外商投資公司的注冊(cè)資本是投資各方在登記機(jī)關(guān)登記的認(rèn)繳資本總和，并且沒(méi)有最低資本額的規(guī)定。在注冊(cè)資本尚未實(shí)際所有繳付，外商投資公司即可成立。未繳資本可以在公司成立后一定期限內(nèi)一次或分期繳付。國(guó)內(nèi)的現(xiàn)行規(guī)定體現(xiàn)了資本擬定的原則，但是對(duì)上述規(guī)定詬病最多的并不是資本擬定問(wèn)題，而是法定最低資本額太高，不利于公司設(shè)立和資本形成，也有批評(píng)法定資本制的僵化及內(nèi)外資的不平等競(jìng)爭(zhēng)的。為了適應(yīng)提高公司競(jìng)爭(zhēng)力以及內(nèi)外資公司公平競(jìng)爭(zhēng)的需要，在公司法修改中將合用于外資公司的相應(yīng)規(guī)定作為范本并合適變通，無(wú)疑是既充足運(yùn)

17、用本土資源、節(jié)省成本又適應(yīng)實(shí)踐規(guī)定的一種做法。對(duì)公司注冊(cè)資本，可規(guī)定如下： 公司的注冊(cè)資本是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司成立時(shí)的實(shí)收資本不得低于注冊(cè)資本的五分之一。 注冊(cè)資本的最低數(shù)額，一人公司不少于5萬(wàn)元，有限責(zé)任公司不少于10萬(wàn)元，股份有限公司不少于500萬(wàn)元。 股東以其認(rèn)繳的出資或者股份對(duì)公司負(fù)責(zé)任，公司以其所有資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。 公司成立時(shí)股東認(rèn)繳的出資必須在公司成立后3年內(nèi)繳清。 但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。 這樣，公司成立之后可以根據(jù)需要隨時(shí)規(guī)定股東交納認(rèn)股款，故認(rèn)股款構(gòu)成公司隨時(shí)可以獲得的鈔票來(lái)源。如果公司清算時(shí)的實(shí)收資本不不小于認(rèn)購(gòu)資本，債權(quán)人可

18、以直接或者通過(guò)清算組規(guī)定股東支付認(rèn)購(gòu)款余額。最低資本金制度是大陸法系國(guó)家的慣例，德國(guó)有限責(zé)任公司法和股份制法都規(guī)定了法定最低公司資本限額。日本在1990年商法修改時(shí)又重新導(dǎo)入了最低資本金制度（股份公司資本額不得低于1000萬(wàn)日元、有限公司從10萬(wàn)日元提高到300萬(wàn)日元）。并且在中國(guó)既有的信用條件下，也還需要規(guī)定最低資本額。3年內(nèi)繳清認(rèn)股款的規(guī)定是最長(zhǎng)期限的規(guī)定，公司章程可以縮短該期限。對(duì)于募集設(shè)立的股份公司和上市公司發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)受到證券法的約束，其認(rèn)股和繳付股款的規(guī)定可以不同于上述規(guī)定。也就是說(shuō)，股份有限公司在注冊(cè)資本實(shí)收到位之前，不得向社會(huì)共開(kāi)募集股份。同步，對(duì)于商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、基金公司

19、等特殊主體可以合用特殊法的規(guī)定。因此該條最后一款規(guī)定了獨(dú)立的但書(shū)條款。 總之，此種規(guī)定可謂折衷的法定資本制，也可以叫做交付折衷資本制，這是以法定資本制為主的一種折衷資本制，即注冊(cè)資本需要全額認(rèn)購(gòu)但又無(wú)需全額交納公司即可成立的資本制度。它既增強(qiáng)了公司隨時(shí)獲得鈔票的能力，避免了公司設(shè)立中及其成立初期的資金閑置，促成公司及時(shí)設(shè)立，也有效保障了債權(quán)人的利益。這種規(guī)定并非授權(quán)資本制，所謂授權(quán)資本制是指新成立的公司如果只想發(fā)行單一類別的股票，可以在章程中記載公司授權(quán)發(fā)行的一般股的總數(shù)，授權(quán)股份后來(lái)將不通過(guò)股東會(huì)的批準(zhǔn)而由董事會(huì)決定發(fā)行。這種規(guī)定也不同于折衷的授權(quán)資本制（或者叫作發(fā)行的折衷資本制），即注冊(cè)資

20、本無(wú)需全額發(fā)行與認(rèn)購(gòu)，但是已經(jīng)發(fā)行與認(rèn)購(gòu)之股份的對(duì)價(jià)應(yīng)當(dāng)全額繳付的資本制度.授權(quán)資本制或者折衷的授權(quán)資本制的好處在于發(fā)行新股時(shí)，免予修改公司章程，但是它們是建立在大股東中心主義（體現(xiàn)為董事會(huì)中心主義）的基本之上的。中國(guó)存在的問(wèn)題正在于小股東權(quán)益保護(hù)不力，同步公司家人才市場(chǎng)不發(fā)達(dá)，信用不彰，因此引入授權(quán)資本制的條件不成熟。雖然引入授權(quán)資本制的發(fā)達(dá)國(guó)家日本也僅限于股份公司，有限公司不容許授權(quán)資本制。 二、資本充實(shí)原則 所謂資本充實(shí)是指在公司存續(xù)期間要保持相稱于注冊(cè)資本的資產(chǎn)，以維護(hù)債權(quán)人的利益，保護(hù)社會(huì)交易安全。該原則涉及出資時(shí)的資本真實(shí)。譬如，限制出資形式、非貨幣出資的規(guī)制、公司設(shè)立時(shí)的股東及發(fā)

21、起人的出資擔(dān)保責(zé)任、嚴(yán)禁折價(jià)發(fā)行股份；還涉及資本形成后的維持。譬如，轉(zhuǎn)投資限制、嚴(yán)禁股東抽回股本、盈余分派規(guī)制、法定公積金的積累及用途規(guī)制、公司回購(gòu)股票的限制、限制擔(dān)保等。 上述制度在公司法的修訂中大多遭到了批評(píng)。但筆者覺(jué)得，在這一問(wèn)題上絕對(duì)不是拋棄慣例或者回零那么簡(jiǎn)樸，而是需要既尊重行之有效的慣例，又謀求變革。 （一）出資形成時(shí)的資本真實(shí)問(wèn)題?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，股東出資形式限于貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)，從而排除了其他類型財(cái)產(chǎn)出資。筆者覺(jué)得可以借鑒日本的做法。日本商法典就規(guī)定，只要是可作為資產(chǎn)記載于資產(chǎn)負(fù)債表的，不分其種類，都可現(xiàn)物出資。美國(guó)示范公司法修正本的規(guī)定更為寬松，股

22、票對(duì)價(jià)可以是現(xiàn)款、有形或者無(wú)形財(cái)產(chǎn)、已提供的服務(wù)或者將來(lái)提供的服務(wù)以及期票。對(duì)價(jià)與否充足完全由董事會(huì)決定。除非董事有欺詐行為，否則法院尊重董事會(huì)的決定。美國(guó)公司法將服務(wù)等作為出資形式之一，是由于美國(guó)有成熟的市場(chǎng)制約機(jī)制和有效的法院系統(tǒng)的保障，我們還不具有相應(yīng)條件。國(guó)內(nèi)公司法可以采用列舉加概括的措施，將非貨幣出資擴(kuò)大到版權(quán)、股權(quán)、債券等可記載于資產(chǎn)負(fù)債表的現(xiàn)物，以適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活需要。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，在國(guó)內(nèi)既有的信用條件下，對(duì)出資形式放松管制之后，還應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的保障制度。投資者以什么樣的非貨幣財(cái)產(chǎn)投入到公司，以股東之間章程擬定，并應(yīng)通過(guò)法院抽選的法定機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并強(qiáng)化公司設(shè)立時(shí)的股東及發(fā)起人的非貨幣出資的價(jià)

23、值擔(dān)保責(zé)任。在法律規(guī)定必須通過(guò)法定機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)的實(shí)物還可以增長(zhǎng)評(píng)估機(jī)構(gòu)的連帶價(jià)值擔(dān)保責(zé)任。通過(guò)非貨幣出資的檢查制度以及相應(yīng)的法律責(zé)任的強(qiáng)化，無(wú)形財(cái)產(chǎn)的出資比例限制可以取消，以適應(yīng)信息資本和技術(shù)資本重要性提高的現(xiàn)實(shí)需要。 （二）要不要限制轉(zhuǎn)投資。這里面有兩個(gè)問(wèn)題：一是轉(zhuǎn)投資的數(shù)額限制問(wèn)題；另一種是轉(zhuǎn)投資的對(duì)象問(wèn)題。 第一種問(wèn)題而言，轉(zhuǎn)投資有兩種：一是單向轉(zhuǎn)投資；二是雙向轉(zhuǎn)投資，即循環(huán)持股。單向轉(zhuǎn)投資，公司法第12條第2款規(guī)定，除了國(guó)務(wù)院規(guī)定的控股公司和投資公司外，公司轉(zhuǎn)投資不得超過(guò)凈資產(chǎn)的50%，要不要這個(gè)限制呢？有人覺(jué)得：公司的轉(zhuǎn)投資是公司的財(cái)產(chǎn)支配和自主經(jīng)營(yíng)行為，本應(yīng)服從公司經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略和賺錢(qián)追

24、求的需要，在財(cái)產(chǎn)能力上，它也只是公司資產(chǎn)的形態(tài)轉(zhuǎn)換問(wèn)題，并不直接影響資本真實(shí)與維持，.，而事實(shí)上，中國(guó)股份制改革和國(guó)企公司化的實(shí)踐早已突破了現(xiàn)行公司法的比例限制。我們懂得，轉(zhuǎn)投資數(shù)額限制的目的在于把虛增資本限制在一定的范疇內(nèi)。既有規(guī)定就是把虛增資本限制在2倍以內(nèi)。轉(zhuǎn)投資的確是不可避免的，但虛增資本是應(yīng)當(dāng)有所限制的，否則經(jīng)濟(jì)容易出泡沫，債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)也會(huì)整體虛化。但轉(zhuǎn)投資的數(shù)額限制不利于公司信用的擴(kuò)張，也不利于提高公司的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。因此，需要權(quán)衡利弊進(jìn)行選擇。筆者覺(jué)得，需要限制，但并不一定采用現(xiàn)行的僵化規(guī)定?？梢韵癜l(fā)達(dá)國(guó)家那樣采用稅法上的調(diào)控措施。譬如，美國(guó)某些州對(duì)公司的核定股份征收特許稅或者

25、股份稅。這樣事實(shí)上以稅罷手段調(diào)節(jié)了公司的轉(zhuǎn)投資行為。盡管美國(guó)的這種做法不能從主線上解決虛增資本問(wèn)題，但是公司資本局限性往往是刺破公司面紗制度合用的重要條件，也基本上解決了虛增資本對(duì)公司債權(quán)人的危害問(wèn)題。這種管制措施或許更具有靈活性。逆向轉(zhuǎn)投資的害處有兩個(gè)：一是抽逃投資；二是公司可以通過(guò)所設(shè)公司的逆向投資，由該公司的董事會(huì)或者董事長(zhǎng)來(lái)操縱公司。在德國(guó)，但凡一種公司對(duì)另一種公司絕對(duì)控腔，那么這個(gè)公司就不能再逆向持股。如果不控股，可以讓它自由地轉(zhuǎn)投資。美國(guó)把這種發(fā)行股份公司的全資或控股子公司擁有的該公司發(fā)行在外的股份叫做循環(huán)持股，循環(huán)持股在大多數(shù)州是被嚴(yán)禁的。因此，公司法修訂可以借鑒上述雙向限制轉(zhuǎn)投

26、資之規(guī)定。 就第二個(gè)問(wèn)題而言，其核心是承當(dāng)有限責(zé)任的公司能作承當(dāng)無(wú)限責(zé)任的投資人嗎？美國(guó)的有限合伙法規(guī)定，無(wú)限合伙人可以是公司。此外，根據(jù)歐洲理事會(huì)于1985年制定通過(guò)的2137/85/EEC歐洲經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)規(guī)則設(shè)立的公司組織形式，叫歐洲經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)，它實(shí)際就是聯(lián)營(yíng)。聯(lián)營(yíng)的股東是歐共體公約所規(guī)定的公司、行號(hào)，或其她法律體以及自然人。公司作為有限責(zé)任的主體，在經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán)中承當(dāng)無(wú)限責(zé)任。這些做法可以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，可以鼓勵(lì)投資。同步，也不違背有限責(zé)任公司以其所有財(cái)產(chǎn)承當(dāng)責(zé)任的法理，由于以其所有財(cái)產(chǎn)也不能承當(dāng)責(zé)任時(shí)就可以通過(guò)公司破產(chǎn)獲得解脫，原公司股東的有限責(zé)任并沒(méi)有因此而變化。因此需要修改國(guó)內(nèi)公司法第

27、12條第1款的規(guī)定，公司不僅可以向其她有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，也可以作無(wú)限責(zé)任的投資人。籍此適應(yīng)國(guó)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)投資（基金）設(shè)立之需要。 （三）放松公司股份回購(gòu)的限制。根據(jù)國(guó)內(nèi)公司法第149條的規(guī)定，除了減資和公司合并外，公司不得收購(gòu)我司的股票，公司不得接受我司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。各國(guó)公司法實(shí)踐表白，無(wú)限制地容許公司回購(gòu)自己的股份也許會(huì)導(dǎo)致資本虛假，危害股票公正交易，破壞股東平等，會(huì)使公司經(jīng)營(yíng)者以不合法手段控制股東會(huì)。因此，諸多國(guó)家都限制公司回購(gòu)我司的股票。這種限制一般體現(xiàn)為三個(gè)方面：目的限制、收購(gòu)財(cái)源限制和數(shù)量限制。此外尚有價(jià)格限制、程序限制等。 就第一方面來(lái)看，日本商法典第210條僅規(guī)

28、定減資、公司合并或者受讓她公司所有營(yíng)業(yè)、行使公司權(quán)利所必要時(shí)、股東行使收購(gòu)祈求權(quán)時(shí)以及股份公司章程規(guī)定轉(zhuǎn)讓股份應(yīng)經(jīng)董事會(huì)承認(rèn)等五種情形可以收購(gòu)我司股份。但是，自上個(gè)世紀(jì)90年代開(kāi)始，可以回購(gòu)公司股票的具體情形的范疇在擴(kuò)大。日本在1994年的商法典修改中規(guī)定股份公司為了向我司的董事及從業(yè)人員發(fā)售股份，可以在不超過(guò)已發(fā)行股份總數(shù)1/10的限度內(nèi)收購(gòu)我司的股份、封閉型公司為了自身臨時(shí)成為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)方等情形下可以獲得自己公司的股份。1997年的修改又進(jìn)一步規(guī)定，股份公司可以通過(guò)期權(quán)方式，向我司董事及從業(yè)人員發(fā)售股份.這是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)人力資本重要性提高和公司治理構(gòu)造變化而浮現(xiàn)的重大變革。美國(guó)的規(guī)定較為

29、寬松，不公開(kāi)招股公司回購(gòu)股份一般是為了消除公司的一種或者多種股東的股權(quán)，消除的理由也許是股東死亡或規(guī)定退休，也也許是股東對(duì)公司業(yè)務(wù)政策產(chǎn)生分歧之后合同退出公司；在公開(kāi)招股公司中，公司為了運(yùn)用自己的股份選擇籌劃或者其她補(bǔ)償籌劃，或者為了收購(gòu)其她公司，或者出于財(cái)務(wù)方面的考慮，或者公司管理層面臨接管威脅時(shí)將收購(gòu)我司的股票作為鞏固自己在職地位的一種防衛(wèi)措施，可以回購(gòu)公司股票。譬如，德拉華州公司法第160（a）條和紐約州公司法第513（a）條規(guī)定，只要不影響公司的資本賬戶，公司有權(quán)在股票市場(chǎng)上買(mǎi)賣(mài)我司的股票。因此，為了完善公司治理構(gòu)造和建立股票期權(quán)制度，應(yīng)當(dāng)容許公司因此收購(gòu)并庫(kù)存我司股份。就第二方面而言

30、，美國(guó)某些州規(guī)定公司回購(gòu)股票以不影響公司的資本賬戶為前提。日本商法典第214條之4對(duì)公司獲得自己股份的財(cái)源進(jìn)行限制。法國(guó)商事公司法第217-3條規(guī)定， 購(gòu)買(mǎi)我司股份不得產(chǎn)生使公司自有資金減少到低于其資本加上不可分派的儲(chǔ)藏金總額的成果。美國(guó)的規(guī)定市場(chǎng)化特性更為明顯，它重要通過(guò)美國(guó)國(guó)內(nèi)稅收法規(guī)第五百三十一節(jié)的規(guī)定對(duì)公司的回購(gòu)行為進(jìn)行調(diào)控。因此，盡管實(shí)踐中，諸多的狀況下公司非常需要回購(gòu)股份，但并不是不受任何限制。國(guó)內(nèi)公司法有關(guān)股份回購(gòu)的限制太死了，需要放松管制，但并不是不做任何管制。就第三個(gè)方面而言，德國(guó)股份法第71條和法國(guó)商事公司法第217-3條都對(duì)公司持有我司股份的數(shù)量進(jìn)行了限制，一般不得超過(guò)我

31、司股份的10%.在股份回購(gòu)問(wèn)題上，可以參照日、美等國(guó)家的實(shí)例，修改國(guó)內(nèi)的公司法。 （四）建立股東退股祈求權(quán)制度。我們可以借鑒日本的股東股份收購(gòu)祈求權(quán)制度，在轉(zhuǎn)讓股份或出資之外為公司股東退出公司多開(kāi)一種途徑。日本商法典第210條第 4項(xiàng)規(guī)定，在屬于如下?tīng)顩r時(shí)，容許股東行使股份回購(gòu)祈求權(quán)：（1）轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)、委托經(jīng)營(yíng)等；（2）合并；（3）限制股份轉(zhuǎn)讓的章程的變更；（4）公司分割；（5）公司組織變更為有限公司等。在股東大會(huì)決策前，如果股東以書(shū)面告知公司反對(duì)并在股東大會(huì)上也表達(dá)異議，則可以按照決策前的應(yīng)有的公正價(jià)格規(guī)定公司收購(gòu)其股份。如果在收購(gòu)價(jià)格上得不到一致合同，可以祈求法院決定。公司股份回購(gòu)重要是保護(hù)大股東利益和以便管理層，股東股份收購(gòu)祈求權(quán)制度重要是保護(hù)小股東利益而設(shè)立的一種用腳投票的制度，從而平衡雙方權(quán)利。在國(guó)內(nèi)既有公司制度對(duì)中小股東保護(hù)不力的狀況下，更應(yīng)當(dāng)引進(jìn)此種制度。 三、資本不變?cè)瓌t。 資本不變?cè)瓌t是指資本額不得自由變更，但這并不是說(shuō)絕對(duì)嚴(yán)禁資本額變化，而是制定嚴(yán)格的程序制度來(lái)約束資本額的變化。 公司減資可分為形式上的減資和實(shí)質(zhì)上的減資。形式上的減資，是指當(dāng)公司因嚴(yán)重虧損等因素導(dǎo)致實(shí)有資本與注冊(cè)資本數(shù)額懸殊過(guò)大，為使兩者相符