勞動合同法與企業(yè)風(fēng)險的防范

1、勞動合同法與企業(yè)風(fēng)險防范新的勞動合同法的頒布，無疑給企業(yè)增加了很大的隱形風(fēng)險。如果不能做到防患于未然，在日后的糾紛中會十分被動。在此針對新的勞動合同法與企業(yè)如何規(guī)避風(fēng)險淺談幾點(diǎn)看法：招聘如果勞動者提供供虛假信息或或隱瞞真實(shí)情情況而導(dǎo)致企企業(yè)違背真實(shí)實(shí)意思而錄用用，此種合同同應(yīng)認(rèn)定為無無效。為了規(guī)規(guī)避這種風(fēng)險險，用人單位位招聘時應(yīng)先先從以下幾個個方面審查：對勞動者年齡進(jìn)進(jìn)行審查。要求勞動者提供供身份證原件件與復(fù)印件，核核對無誤后在在身份證復(fù)印印件上簽署：“與原件一致致，由某某提提供”并要求勞動動者簽名確認(rèn)認(rèn)。因為根據(jù)據(jù)法律規(guī)定用用人單位使用用未滿16周周歲的員工為為使用童工，要要受到行政處處罰甚

2、至承擔(dān)擔(dān)刑事責(zé)任。要求勞動者提供供身體健康證證明。根據(jù)法律規(guī)定，勞勞動者在患病病期享有醫(yī)療療期，而且在在醫(yī)療期滿后后，勞動者不不能從事原工工作者，用人人單位應(yīng)當(dāng)為為其調(diào)整工作作崗位，如果果勞動者經(jīng)用用人單位調(diào)整整工作崗位后后仍然不能從從事的，用人人單位可以依依法解除合同同，但應(yīng)當(dāng)支支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償償金。為規(guī)避避這種風(fēng)險，用用人單位最好好要求勞動者者在入職時提提供縣級以上上醫(yī)院出具的的健康證明，有有條件的話最最好要求勞動動者在用人單單位指定的醫(yī)醫(yī)院進(jìn)行體檢檢。對勞動者的學(xué)歷歷、資格證書書、及工作經(jīng)經(jīng)歷審查。 用人單位位可以通過網(wǎng)網(wǎng)站對勞動者者提供的學(xué)歷歷、資格證書書進(jìn)行驗證，對對勞動者工作作經(jīng)歷的審

3、查查，則要求勞勞動者在入職職登記表上進(jìn)進(jìn)行登記并對對其所提供的的信息的真實(shí)實(shí)性做出承諾諾，若其所提提供的信息為為虛假，應(yīng)承承擔(dān)相應(yīng)的法法律責(zé)任。4、對勞動者是是否與其他用用人單位存在在勞動關(guān)系進(jìn)進(jìn)行審查。 用人單位應(yīng)當(dāng)當(dāng)在勞動者入入職時要求勞勞動者提供勞勞動關(guān)系解除除（終止）的的證明。因為為如果用人單單位錄用了與與其他用人單單位尚有勞動動關(guān)系的勞動動者，對原單單位造成經(jīng)濟(jì)濟(jì)損失的，該該用人單位應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶帶賠償責(zé)任。5、制定明確的的錄用條件，并并對錄用條件件進(jìn)行公示。因為錄用條件約約定不明的，用用人單位就不不能以勞動者者不符合錄用用條件為由將將其辭退。根根據(jù)勞動合合同法 339條規(guī)定：勞動者

4、在試試用期被證明明不符合錄用用條件的用人人單位可以解解除合同，但但必須具備四四個條件：AA、用人單位位有錄用條件件。B、有證證據(jù)證明勞動動者不符合錄錄用條件。CC、用人單位位解除勞動合合同通知書應(yīng)應(yīng)當(dāng)在試用期期內(nèi)做出。DD、解除通知知書要說明理理由，并在試試用期內(nèi)交勞勞動者簽收。錄用條件可以從從以下三類因因素確定為錄錄用條件。AA、能力因素素，如學(xué)歷、經(jīng)經(jīng)歷、資歷、績績效以及試用用期的考核成成績。B、態(tài)態(tài)度因素，如如是否遵守公公司的規(guī)章制制度。C、身身體因素，如如是否符合特特定崗位對身身體的特殊要要求，無特殊殊疾病。但應(yīng)應(yīng)當(dāng)注意，未未婚未育等侵侵權(quán)性條件或或乙肝病毒攜攜帶者等歧視視性條件，不不

5、能作為錄用用條件的內(nèi)容容。對錄用條件一定定要公示，AA、招聘員工工時向其明示示錄用條件，在在員工入職時時，對錄用條條件簽字確認(rèn)認(rèn)，作為入職職登記表的附附件。B、在在勞動合同中中明確約定錄錄用特殊條件件，在規(guī)章制制度中規(guī)定錄錄用的普通條條件，將規(guī)章章制度作為勞勞動合同的附附件。制定公司的規(guī)章章制度，編制制成冊。做好好員工簽收。確確認(rèn)記錄，或或進(jìn)行規(guī)章制制度的集中培培訓(xùn)考試。并并做好培訓(xùn)人人員的簽到記記錄。規(guī)章制制度考試應(yīng)當(dāng)當(dāng)將試卷作為為員工檔案資資料保存，該該試卷即可作作為規(guī)章制度度公示的證明明，亦可作為為對員工是否否勝任工作的的一種參考。二、訂立勞動合合同1、用人單位應(yīng)應(yīng)當(dāng)在建立勞勞動關(guān)系之日

6、日起一個月內(nèi)內(nèi)訂立書面的的勞動合同。否否則從第二個個月開始，用用人單位應(yīng)當(dāng)當(dāng)向勞動者每每月支付兩倍倍工資，并補(bǔ)補(bǔ)簽勞動合同同。如果自用用工之日起，滿滿一年仍舊沒沒有與勞動者者簽訂書面勞勞動合同的，視視為用人單位位與勞動者已已簽訂無固定定期限勞動合合同。勞動關(guān)系自用工工之日起建立立，用人單位位承擔(dān)繳納社社會保險，支支付工傷保險險待遇責(zé)任的的前提是勞動動者與用人單單位存在勞動動關(guān)系，而非非是否簽訂勞勞動合同，用用人單位在簽簽訂勞動合同同時對勞動者者切實(shí)利益相相關(guān)的資薪待待遇、工作地地點(diǎn)、工作崗崗位等條款應(yīng)應(yīng)當(dāng)細(xì)致推敲敲后確定，否否則會導(dǎo)致用用人單位在發(fā)發(fā)生勞動爭議議時承擔(dān)更多多責(zé)任。2、選擇勞動合

7、合同期限選擇勞動合同期期限非常重要要，因為用人人單位與勞動動者連續(xù)簽訂訂兩次固定期期限的勞動合合同，且勞動動者沒有違法法違紀(jì)以及不不能勝任工作作的情況，只只要勞動者提提出訂立無固固定期限的勞勞動合同的，用用人單位就應(yīng)應(yīng)當(dāng)與其訂立立無固定期限限的勞動合同同。同時，勞勞動合同期限限的長短也決決定著試用期期的長短。勞勞動合同期限限3個月1年，試用用期不得超過過1個月；11年3年的，試試用期不得超超過2個月；3年以上的的固定期限的的勞動合同試試用期不得超超過六個月。我我認(rèn)為，用人人單位對新員員工確定的勞勞動合同期限限3-5年最最好，這樣，用用人單位對新新員工擁有66個月的試用用期，可有助助于更好的對對

8、新員工進(jìn)行行考察，對達(dá)達(dá)不到用人單單位要求的員員工，可以充充分利用試用用期來合法解解除勞動合同同。3、充分利用以以完成一定工工作任務(wù)為期期限的勞動合合同。如果用用人單位之前前與勞動者簽簽訂的是以完完成一定工作作任務(wù)為期限限的勞動合同同，不論用人人單位與勞動動者簽訂過幾幾次勞動合同同，均不構(gòu)成成必須簽訂無無固定期限勞勞動合同的“連續(xù)簽訂兩兩次固定期限限勞動合同”這一條件，這這樣可同時規(guī)規(guī)避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償償和簽訂無固固定勞動合同同的法律風(fēng)險險。用人單位位的用工成本本減少，法律風(fēng)險也也大大降低。但但這樣的合同同也不能無限限擴(kuò)大。一般般在以下情況況下，用人單單位可以與勞勞動者簽訂以以完成一定工工作任務(wù)為期期

9、限的勞動合合同：A、以以完成單項工工作任務(wù)為期期限的勞動合合同。B、以以項目承包方方式完成承包包任務(wù)的勞動動合同。C、因因季節(jié)原因用用工的勞動合合同。D、其其他雙方約定定的以完成一一定工作任務(wù)務(wù)為期限的勞勞動合同。三、試用期風(fēng)險險1、試用期的約約定方式。試試用期存在的的前提是用人人單位與勞動動者簽訂了書書面勞動合同同，試用期存存在于勞動合合同期限中，如如果雙方?jīng)]有有簽訂書面勞勞動合同，試試用期當(dāng)然不不可能存在，如如果用人單位位不與勞動者者簽訂書面勞勞動合同，僅僅僅只是口頭頭約定或者在在入職登記表表及規(guī)章制度度中規(guī)定試用用期，將面臨臨很大的法律律風(fēng)險：首先先，口頭約定定或者在入職職登記表及規(guī)規(guī)章

10、制度中規(guī)規(guī)定試用期無無效，視為無無試用期。其其次，不簽訂訂書面勞動合合同又將面臨臨支付雙倍工工資和簽訂無無固定期限勞勞動合同的風(fēng)風(fēng)險。只簽訂試用期合合同的，試用用期不成立，該該試用期合同同視為勞動合合同，且無試試用期，試用用期的工資，應(yīng)應(yīng)當(dāng)不低于正正常工資的880%，并且且不低于用人人單位所在地地的最低工資資標(biāo)準(zhǔn)。同一用人單位與與同一勞動者者只能約定一一次試用期，即無論勞動關(guān)系建立或存續(xù)期間工作崗位調(diào)動，甚至離職后再回來工作的，用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，否則約定的試用期無效。建議用人單位、可以采取以下方式變通處理：A、在試用期內(nèi)，用人單位對試用期考核不合格的勞動者應(yīng)當(dāng)依法及時解除

11、勞動合同，不能再將考核不合格的勞動者調(diào)整到新的崗位并再次約定試用期。B、試用期后，用人單位對不能勝任工作的（應(yīng)當(dāng)有客觀的考核記錄）勞動者調(diào)整工作崗位的，如果勞動者在新的崗位上仍然不能勝任工作的用人單位亦可解除合同，并非因沒有試用期而不能解除。C、對因工作需要而調(diào)整勞動者工作崗位的，用人單位對勞動者在新的工作崗位上的表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)作出客觀的記錄和評價。當(dāng)勞動者在新的崗位上的表現(xiàn)達(dá)不到用人單位該崗位規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)時，用人單位可以再次將勞動者原來崗位或其他崗位。2、試用期的社社會保險在試用期間，如如果用人單位位未為勞動者者繳納社會保保險，勞動者者就可以據(jù)此此解除勞動合合同，要求用用人單位補(bǔ)交交社會保險并并支

12、付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)補(bǔ)償金，此外外若勞動者發(fā)發(fā)生工傷、疾疾病、意外傷傷亡等情況，公公司應(yīng)承擔(dān)因因此發(fā)生的高高額費(fèi)用，實(shí)實(shí)在得不償失失。試用期內(nèi)培訓(xùn)的的風(fēng)險用人單位出資（指有指出貨幣憑證的情況下），對職工進(jìn)行各項技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動合同的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動者支付各項培訓(xùn)費(fèi)用。如果用人單位欲安排勞動者參加專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，切記不要在試用期內(nèi)安排，如果確需要在試用期內(nèi)安排，則應(yīng)當(dāng)與勞動者協(xié)商就勞動合同進(jìn)行變更，將勞動合同中的試用期縮短，讓勞動者參加培訓(xùn)時已經(jīng)是單位的正式員工，這樣可以規(guī)避培訓(xùn)協(xié)議無效的風(fēng)險。如果在試用期內(nèi)，用人單位不得要求勞動者支付該各項培訓(xùn)費(fèi)用。如果在試用期滿后，

13、在合同期內(nèi)，用人單位可以要求勞動者支付各項培訓(xùn)費(fèi)用。四、如何約定服服務(wù)期用人單位應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)準(zhǔn)確認(rèn)定專業(yè)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，不不要將上崗前前的培訓(xùn)與專專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)訓(xùn)相混同，只只有在為勞動動者提供專業(yè)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的的時候才有簽簽訂服務(wù)期協(xié)協(xié)議的必要，因因此，用人單單位與勞動者者簽訂專項培培訓(xùn)協(xié)議時應(yīng)應(yīng)當(dāng)注意培訓(xùn)訓(xùn)性質(zhì)的明確確界定，特別別是對諸如資資格認(rèn)證，項項目課程等性性質(zhì)相對模糊糊的培訓(xùn)類別別，更要通過過專門條款的的方法予以明明確，以降低低被認(rèn)定為非非專業(yè)技術(shù)培培訓(xùn)的風(fēng)險。同時，在專項培培訓(xùn)協(xié)議中對對培訓(xùn)費(fèi)的范范疇予以明確確說明。用人人單位可以在在培訓(xùn)協(xié)議中中對培訓(xùn)費(fèi)的的構(gòu)成以及計計算方式進(jìn)行行明確約定，以以

14、免將來對培培訓(xùn)費(fèi)用的范范圍發(fā)生爭議議。培訓(xùn)費(fèi)一一般包括用人人單位向培訓(xùn)訓(xùn)單位直接交交付的培訓(xùn)費(fèi)費(fèi)、住宿費(fèi)、差差旅費(fèi)以及培培訓(xùn)補(bǔ)貼等直直接培訓(xùn)支出出，用人單位位對該項的培培訓(xùn)費(fèi)用的票票據(jù)或支付憑憑證應(yīng)當(dāng)妥善善保管，以便便于糾紛發(fā)生生時的舉證。勞動者違反服務(wù)務(wù)期的約定的的，應(yīng)當(dāng)按照照約定向用人人單位支付違違約金。違約約金的數(shù)額不不得超過用人人單位提供的的培訓(xùn)費(fèi)用。用用人單位要求求勞動者支付付的違約金不不得超過服務(wù)務(wù)期尚未履行行部分所應(yīng)分分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)費(fèi)用。用人單單位在簽訂服服務(wù)期協(xié)議時時，為了避免免糾紛發(fā)生，應(yīng)應(yīng)注意服務(wù)期期協(xié)議與勞動動合同期限的的一致，如果果勞動合同期期限短于服務(wù)務(wù)期協(xié)議，可可以在

15、簽訂服服務(wù)協(xié)議時同同時變更勞動動合同，將勞勞動合同期限限延長，以便便于服務(wù)期保保持一致。五、保密中的風(fēng)風(fēng)險和防范（后后續(xù)）商業(yè)秘密即不為為公眾知悉、能能為權(quán)利人帶帶來經(jīng)濟(jì)利益益、具有實(shí)用用性并經(jīng)權(quán)利利人采取保密密措施的技術(shù)術(shù)信息和經(jīng)營營信息都屬于于商業(yè)秘密，其其中包括設(shè)計計、程序、產(chǎn)產(chǎn)品配方、制制作工藝、制制作方法、管管理訣竅、客客戶名單、貨貨源情報、產(chǎn)產(chǎn)銷策略、招招投標(biāo)中的標(biāo)標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)內(nèi)容等信息。用人單位為了保保證自己的商商業(yè)秘密得到到法律的保護(hù)護(hù)，在實(shí)踐操操作中應(yīng)注意意以下幾點(diǎn)：1、確定商業(yè)秘秘密的范圍。在在保密協(xié)議中中或內(nèi)部文件件中明確應(yīng)與與保密的商業(yè)業(yè)信息或商業(yè)業(yè)技術(shù)，對其其進(jìn)行詳細(xì)

16、表表述與列舉，并并將其告知勞勞動者，以保保證勞動者對對商業(yè)秘密的的范圍清楚知知曉。2、要對企業(yè)的的商業(yè)秘密采采取保密措施施。一般可以以采?。篈:在商業(yè)秘密密載體上加蓋蓋“保密”或“秘密”印章，必要要時可以對相相關(guān)商業(yè)秘密密進(jìn)行分級，注注明密級。BB：建議用人人單位與負(fù)有有保密義務(wù)的的勞動者簽訂訂保密協(xié)議。CC；與外部合合作過程中，如如涉及商業(yè)秘秘密，應(yīng)簽訂訂保密協(xié)議或或添加保密條條款。D；在在員工離職時時，用人單位位最好制定比比較詳細(xì)的離離職移交表單單，要求離職職員工清楚、完完整地填寫商商業(yè)秘密的離離職移交信息息，或要求員員工做出有關(guān)關(guān)商業(yè)秘密的的聲明、確認(rèn)認(rèn)。E；制定定內(nèi)部保密規(guī)規(guī)章制度，向

17、向員工公示。3、發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘秘密泄漏后，要要及時采取措措施，避免損損失進(jìn)一步擴(kuò)擴(kuò)大，同時取取得勞動者泄泄密的相關(guān)證證據(jù)，以便向向其主張賠償償責(zé)任。六、勞動者不能能勝任工作，用用人單位如何何調(diào)整其工作作崗位。在生生產(chǎn)經(jīng)營中，用用人單位根據(jù)據(jù)工作需要及及勞動者的工工作能力，不不可避免地意意欲對部分勞勞動者進(jìn)行崗崗調(diào)，為了規(guī)規(guī)避法律風(fēng)險險建議用人單單位按如下方方式進(jìn)行操作作：1、在勞動合同同或內(nèi)部規(guī)章章制度中規(guī)定定，用人單位位設(shè)置專門的的績效考核體體系對勞動者者實(shí)施考核，對對考核不合格格的勞動者，用用人單位有權(quán)權(quán)選擇對其進(jìn)進(jìn)行培訓(xùn)或根根據(jù)公司崗位位特點(diǎn)及生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營需要調(diào)調(diào)整其工作崗崗位。2、對不勝任工

18、工作的勞動者者，建議用人人單位先對其其進(jìn)行培訓(xùn)，經(jīng)經(jīng)培訓(xùn)仍不能能勝任工作的的，公司對其其調(diào)整工作崗崗位。3、用人單位制制定科學(xué)、合合理、可操作作性強(qiáng)的績效效考核體系方方案，并與薪薪資管理、崗崗位制度結(jié)合合，妥善對待待調(diào)崗的勞動動者。4、判斷調(diào)崗是是否合法，勞勞動者是否勝勝任工作尤為為重要，故用用人單位應(yīng)妥妥善收集、保保管勞動者不不能勝任工作作的證據(jù)材料料，尤其是績績效考核結(jié)論論。5、在決定調(diào)崗崗過程中。用用人單位應(yīng)注注意溝通技巧巧，盡量減少少不必要的紛紛爭，促進(jìn)調(diào)調(diào)崗工作順利利進(jìn)行。培訓(xùn)或調(diào)崗后仍仍不能勝任工工作的，用人人單位提前三三十日以書面面形式通知勞勞動者本人解解除合同或者者額外支付一一個月工資后后解除合同。解除勞動合同通通知書通知書編號：-：我們雙方于-年-月-日日簽訂的勞動動合同，因-不能勝勝任工作崗位位-原因而而無法繼續(xù)履履行，現(xiàn)根據(jù)據(jù)勞動合同同法第-40-條第二款第的規(guī)定定，決定從-年-月-日起起與您解除勞勞動合同，請請您于-年-月-日前到到-部門門辦理解除勞勞動合同手續(xù)續(xù)。 通知方：（蓋章章）簽字代表：-年年-月-日簽收回執(zhí) 本人已收收到-單位于-年-月-日日發(fā)出的解除除勞動合同通通知書。被通知方：（簽簽字）-年年-月-日工作移交結(jié)算清清單姓名部門職務(wù)日期類別口調(diào)動 口口辭職 口口辭