公司治理的基本理論原則

1、中國上市公司治理問題分析 摘要: 現(xiàn)代公司是現(xiàn)代文明在社會經(jīng)濟微觀層次的集中體現(xiàn)，是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的細胞，是資本市場的基石。良好的公司治理是現(xiàn)代公司文化在治權(quán)方面的客觀要求，而目前中國的上市公司治理仍存在不少問題，本文運用公司治理的基本理論和原則，通過一定的歸納分析了中國上市公司存在的主要問題，并在學習、借鑒成熟市場經(jīng)濟國家公司治理經(jīng)驗與教訓的基礎(chǔ)上，提出了改善和提升公司治理水平的辦法和途徑。 本本文認為為，公司司的存在在是為了了給各公公司的參參與者提提供利益益(或減減少交易易費用，提提高效率率)的；公司治治理是在在維持公公司所有有參與者者利益基基本平衡衡或不失失衡的前前提下，追追求股東東利益最

2、最大化，是是為公司司的參與與者獲取取各自利利益而進進行的一一系列法法律法規(guī)規(guī)、財務務和制度度安排，并并為保障障利益的的平衡，而而進行權(quán)權(quán)力制衡衡的安排排；公司司主要依依靠兩種種基本關(guān)關(guān)系維持持運轉(zhuǎn)，即即股東與與董事會會的信任任托管關(guān)關(guān)系，董董事會與與經(jīng)理班班子的委委托代理理關(guān)系。信信任托管管關(guān)系容容易產(chǎn)生生公司治治理頑癥癥之一大股股東侵占占小股東東的利益益，委托托代理關(guān)關(guān)系容易易產(chǎn)生公公司治理理另一頑頑癥內(nèi)部人人控制現(xiàn)現(xiàn)象。本本文還分分析了中中國上市市公司治治理的十十大問題題，設(shè)計計了為改改善和提提升公司司治理水水平公司司治理權(quán)權(quán)的制衡衡機制、激激勵機制制、決策策機制、強強制信息息披露制制度及

3、公公司治理理的考評評體系；提出了了發(fā)揮資資本市場場對上市市公司治治理的作作用建議議。 一一、現(xiàn)代代公司及及公司治治理概述述 （一一）現(xiàn)代代公司的的精神實實質(zhì) 一般般地，公公司是指指隨著商商品經(jīng)濟濟和社會會化大生生產(chǎn)的發(fā)發(fā)展而形形成的一一種典型型的企業(yè)業(yè)財產(chǎn)制制度，是是依據(jù)法法律法規(guī)規(guī)和公司司章程等等，通過過發(fā)行股股票把分分散的資資金集中中起來的的企業(yè)組組織形式式，是依依法享有有獨立的的民事權(quán)權(quán)利、承承擔民事事義務、負負有民事事責任、獨獨立經(jīng)營營的法人人。但要要把握現(xiàn)現(xiàn)代公司司的精神神，還需需進一步步分析其其實質(zhì)。 11、公司司是由市市場經(jīng)濟濟關(guān)系鏈鏈條構(gòu)成成的多角角化經(jīng)濟濟組織。這這樣的鏈鏈條

4、大體體包括股股東與董董事會的的信任委委托關(guān)系系、董事事會與經(jīng)經(jīng)理的委委托代理理關(guān)系、經(jīng)經(jīng)理與員員工的聘聘用關(guān)系系、債權(quán)權(quán)人與公公司的信信用關(guān)系系、公司司與監(jiān)管管者（證證券、工工商、稅稅務等）的的依法誠誠信關(guān)系系。任何何關(guān)系鏈鏈條的嚴嚴重斷裂裂都可能能影響公公司這樣樣的組織織。 22、公司司是各類類生產(chǎn)要要素的聚聚合體。公公司聚合合了生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營所所需的物物質(zhì)資源源、技術(shù)術(shù)資源、人人力資源源、信息息資源和和資金等等，是社社會各類類資源進進行有效效配置的的微觀和和基礎(chǔ)組組織。 33、公司司是多種種利益主主體交織織和平衡衡的結(jié)合合體。公公司股東東（資本本）、經(jīng)經(jīng)營管理理人員（企企業(yè)家）、員員工（人人力

5、資本本）、債債權(quán)人，供供應商、消消費者、社社區(qū)，稅稅務等主主體的利利益都以以相應公公司為依依托，各各參與者者根據(jù)自自身所提提供的資資源和承承擔的風風險獲取取在公司司中應得得的收益益，并通通過市場場機制的的作用逐逐步形成成均衡。公公司已不不僅僅是是股東的的公司，而而是參與與各方利利益平衡衡的結(jié)合合體。 44、公司司是市場場契約的的聯(lián)合體體。各類類經(jīng)濟主主體的活活動、各各種經(jīng)濟濟利益關(guān)關(guān)系、各各種經(jīng)濟濟關(guān)系鏈鏈條的銜銜接、各各投資人人的權(quán)利利與義務務等都是是靠數(shù)量量眾多、各各式各樣樣的契約約維系的的，公司司是非人人力資本本、人力力資本等等締結(jié)的的合約，公公司體現(xiàn)現(xiàn)的是現(xiàn)現(xiàn)代市場場經(jīng)濟的的法治精精神

6、。 55、現(xiàn)代代公司出出現(xiàn)了產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度度和治權(quán)權(quán)制度的的兩次分分離，即即：第一一，公司司出資人人擁有的的股權(quán)和和法人所所有權(quán)的的分離，公公司的終終極所有有者不能能干預法法人對其其財產(chǎn)所所有權(quán)的的行使；第二，抽抽象的公公司法人人所有權(quán)權(quán)與具體體的經(jīng)理理人經(jīng)營營權(quán)分離離。正是是在兩次次兩權(quán)分分離的基基礎(chǔ)上，才才引發(fā)了了保護中中小股東東權(quán)益和和制約內(nèi)內(nèi)部人控控制的公公司治理理問題（劉劉紀鵬）。 66、上市市公司已已成為資資本市場場的基石石。交易易所交易易的主要要是規(guī)范范公司的的股權(quán)、公公司債券券及其金金融衍生生品等，上上市公司司的業(yè)績績直接影影響著資資本市場場走勢。 因因此，現(xiàn)現(xiàn)代公司司是現(xiàn)代代市場

7、經(jīng)經(jīng)濟的細細胞，是是資本市市場的基基石。公公司的存存在是為為了減少少費用，給給公司所所有的參參與者提提供利益益?，F(xiàn)代代公司的的本質(zhì)體體現(xiàn)了社社會化大大生產(chǎn)和和市場經(jīng)經(jīng)濟的深深刻內(nèi)涵涵,是現(xiàn)現(xiàn)代文明明在社會會經(jīng)濟微微觀層次次的集中中體現(xiàn)。 （二二）公司司治理 公公司治理理是依據(jù)據(jù)英文CCorpporaate Govvernnancce 翻翻譯過來來的概念念，對其其有多種種理解，并并且是一一個變化化發(fā)展的的概念。美美國經(jīng)濟濟學家威威廉姆森森對其定定義為：公司治治理就是是限制針針對事后后產(chǎn)生的的準租金金分配的的種種約約束方式式的總和和，包括括：所有有權(quán)的配配置、企企業(yè)的資資本結(jié)構(gòu)構(gòu)、對管管理者的的激

8、勵機機制、公公司接管管、董事事會制度度、來自自機構(gòu)投投資者的的壓力、產(chǎn)產(chǎn)品市場場的競爭爭、勞動動力市場場的競爭爭、組織織結(jié)構(gòu)等等等；經(jīng)經(jīng)濟學家家吳敬璉璉、錢穎穎一認為為，公司司治理是是指為治治理企業(yè)業(yè)在股東東、董事事會、執(zhí)執(zhí)行管理理部門之之間形成成的一定定關(guān)系，其其要旨在在于明確確劃分股股東、董董事會、經(jīng)經(jīng)理人員員各自的的權(quán)利、責責任和利利益，形形成三者者的制衡衡關(guān)系；經(jīng)濟學學家張維維迎在論論述公司司治理結(jié)結(jié)構(gòu)時說說：公司司治理結(jié)結(jié)構(gòu)，狹狹義地講講是指有有關(guān)公司司董事會會的功能能、結(jié)構(gòu)構(gòu)、股東東的權(quán)利利等方面面的制度度安排；廣義地地講是指指有關(guān)公公司控制制權(quán)和剩剩余索取取權(quán)分配配的一整整套法律

9、律、文化化和制度度性安排排。中國國證監(jiān)會會的童道道馳先生生認為，狹狹義的公公司治理理主要是是指公司司的股東東、董事事及經(jīng)理理層之間間的關(guān)系系，廣義義的公司司治理還還包括與與利益者者（如員員工、客客戶、供供應商、債債權(quán)人和和社會公公眾等）之之間的關(guān)關(guān)系，及及有關(guān)法法律、法法規(guī)和上上市規(guī)則則等。 經(jīng)經(jīng)濟學家家等已給給出了公公司治理理概念的的基本涵涵義。筆筆者認為為，要深深入研究究這一概概念，還還應在上上述框架架下結(jié)合合現(xiàn)代公公司在新新經(jīng)濟環(huán)環(huán)境下特特點，把把握其本本質(zhì)。 11、公司司治理應應該是一一個廣義義的概念念，僅僅僅強調(diào)股股東利益益最大化化，而忽忽視公司司所有參參與者利利益的平平衡，將將不可

10、能能取得治治理的圓圓滿成功功。公司司治理是是在維持持公司所所有參與與者利益益基本平平衡或不不失衡的的前提下下，追求求股東利利益最大大化。 22、公司司的存在在是為了了給各公公司的參參與者提提供利益益(或減減少交易易費用，提提高效率率)的，公公司治理理就是為為公司的的參與者者獲取各各自利益益而進行行的一系系列法律律法規(guī)、財財務和制制度安排排，并為為保障利利益的平平衡，而而進行權(quán)權(quán)力制衡衡的安排排。 33、把握握公司治治理的概概念不應應忽視人人力資本本、資本本市場、債債權(quán)人等等因素對對公司治治理的影影響。在在人力資資本唱主主角的高高科技產(chǎn)產(chǎn)業(yè)，公公司的股股東、董董事會、經(jīng)經(jīng)理層如如何運作作，此時時

11、公司職職工尤其其是在高高度專業(yè)業(yè)化人力力資本投投資的公公司職工工也應是是公司的的股東，他他們同樣樣應該是是剩余索索取者并并成為剩剩余風險險的承擔擔者；當當公司正正常運行行時，股股東是剩剩余索取取者，承承擔著邊邊際上的的風險，因因而最有有積極性性作出最最好的決決策，而而其他參參與者的的收入是是合同規(guī)規(guī)定的，在在邊際上上不受公公司經(jīng)營營業(yè)績的的影響，因因而缺乏乏適當?shù)牡募睿划敼舅咎幱谄破飘a(chǎn)狀態(tài)態(tài)時，公公司的控控制權(quán)由由股東轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)給債權(quán)權(quán)人，此此時股東東的收益益已固定定為零，在在邊際上上已不承承擔風險險，也缺缺乏適當當?shù)募顒?，而債債?quán)人(和優(yōu)先先股股東東)成為為實際上上的剩余余索取者者，要為為新

12、的決決策承擔擔風險，因因而也最最有積極極性作出出好的決決策(張張維迎)。實際際上債務務逾期下下債權(quán)人人申請公公司破產(chǎn)產(chǎn)，債權(quán)權(quán)人將掌掌管公司司，其典典型案例例有上市市公司中中績差公公司的重重組、破破產(chǎn)中的的和解整整頓；至至于公司司治理與與資本的的關(guān)系，我我將在下下文中詳詳細闡述述。 二二、公司司治理的的基本理理論原則則 11、公司司治理問問題產(chǎn)生生的背景景和原因因 公公司治理理問題的的產(chǎn)生有有其邏輯輯的必然然和深刻刻的經(jīng)濟濟背景。前前文論及及現(xiàn)代公公司出現(xiàn)現(xiàn)的產(chǎn)權(quán)權(quán)制度和和治權(quán)制制度兩次次分離，即即公司出出資人擁擁有的股股權(quán)和法法人所有有權(quán)的分分離，抽抽象的公公司法人人所有權(quán)權(quán)與具體體的經(jīng)理理

13、人經(jīng)營營權(quán)分離離是公司司治理問問題產(chǎn)生生的最主主要原因因。一般般地，公公司主要要依靠兩兩種基本本關(guān)系維維持運轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，即股股東與董董事會的的信任托托管關(guān)系系，董事事會與經(jīng)經(jīng)理班子子的委托托代理關(guān)關(guān)系。信信任托管管關(guān)系容容易產(chǎn)生生公司治治理頑癥癥之一大股股東侵占占小股東東的利益益；委托托代理關(guān)關(guān)系容易易產(chǎn)生公公司治理理另一頑頑癥內(nèi)部人人控制現(xiàn)現(xiàn)象（由由于信息息的不對對稱和缺缺乏對經(jīng)經(jīng)營者的的監(jiān)督，經(jīng)經(jīng)營者利利用代理理的控制制權(quán)侵占占股東利利益的現(xiàn)現(xiàn)象）。正正是基于于這一內(nèi)內(nèi)在的邏邏輯和公公司面臨臨的問題題，公司司治理越越來越受受到世界界各國的的重視，形形成了一一個公司司治理運運動的浪浪潮。美美國著名

14、名經(jīng)濟學學家米恩恩斯在上上世紀330年代代就觀察察到了經(jīng)經(jīng)營權(quán)與與所有權(quán)權(quán)分離的的問題，即即雇傭的的高層經(jīng)經(jīng)營人員員有可能能存在侵侵犯所有有者利益益的動機機和行為為，管理理層會將將公司成成本開銷銷做大，使使管理層層日常支支配權(quán)擴擴大，利利潤卻下下降，為為改善公公司治理理，美國國提倡機機構(gòu)投資資者參與與公司治治理，推推出了獨獨立董事事制度。在在英國的的80年年代，由由于不少少著名的的公司相相繼倒閉閉，從而而引發(fā)了了英國對對公司治治理問題題的討論論，產(chǎn)生生了一系系列的公公司治理理委員會會和治理理準則。國國際經(jīng)濟濟、金融融組織積積極推動動公司治治理，經(jīng)經(jīng)濟合作作與發(fā)展展組織（OOECDD）制訂訂了公

15、司司治理準準則，國國際證監(jiān)監(jiān)會組織織也成立立了新興興市場委委員會并并起草了了新興興市場國國家公司司治理行行為的的報告。在在中國，上上市公司司的治理理問題也也越來越越引起各各界的重重視。目目前，已已在這方方面出現(xiàn)現(xiàn)了多起起案例，如如“蘭州黃黃河”等出現(xiàn)現(xiàn)了典型型、嚴重重的內(nèi)部部人控制制事件，“猴王股份”、“三九股份”、“大慶聯(lián)誼”等出現(xiàn)了大股東大量占用上市公司資金，從而侵占中小股東利益的問題。對此類事件和問題，中國證監(jiān)會也多次強調(diào)健全公司治理結(jié)構(gòu)，改善公司治理，并和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布了上市公司治理準則。 作作為微觀觀經(jīng)濟組組織和資資本市場場的基石石，公司司治理得得到市場場化國家家的普遍遍重視，正

16、正如世界界銀行行行長沃爾爾芬森（JJamees DD. WWolffensson）所所說，“對世界界經(jīng)濟而而言，完完善的公公司治理理和健全全的國家家治理一一樣重要要”。沒有有完善的的公司治治理就沒沒有有效效的資本本市場，資資本市場場的資源源配置和和價格發(fā)發(fā)現(xiàn)功能能便無法法發(fā)揮作作用。綜綜觀成熟熟市場國國家的企企業(yè)融資資（主要要看資本本市場的的投資和和商業(yè)銀銀行信貸貸的對象象），良良好的公公司治理理不僅是是企業(yè)融融資、吸吸引國際際國內(nèi)資資本所必必需的，而而且可以以提升公公司價值值，投資資人不會會把資本本或資金金投向一一個公司司治理混混亂而達達不到利利益最大大化的企企業(yè)。880%的的投資者者認為，

17、對對于治理理結(jié)構(gòu)好好的企業(yè)業(yè)，他們們愿意出出更高的的價錢。比比如對英英國的公公司，同同樣的股股票，盈盈利和其其他財務務狀況基基本相同同，但治治理結(jié)構(gòu)構(gòu)好的公公司，投投資者愿愿意以高高出188%的價價格購買買其股票票，對于于意大利利公司來來說，治治理結(jié)構(gòu)構(gòu)好的公公司股票票的溢價價是222%，而而印度尼尼西亞的的公司是是27%（童道道弛）。因因此，從從拓寬投投融資渠渠道，提提升公司司價值等等原因而而言，改改善公司司治理有有著深刻刻的經(jīng)濟濟背景和和原因。 2、公公司治理理的基本本原則 公公司治理理的實際際上是一一種涉及及股東、管管理者和和其他利利益相關(guān)關(guān)者之間間關(guān)系的的制度安安排，不不同的環(huán)環(huán)境和模

18、模式下公公司治理理的標準準和原則則不可能能“千人一一面”，但畢畢竟具有有趨同性性，還是是可以抽抽象出一一些共同同的原則則。公司司治理的的原則在在國際最最有代表表的就是是經(jīng)濟合合作與發(fā)發(fā)展組織織（OEECD）于于19999年推推出的“OECCD公司司治理原原則”。該準準則包括括五個部部分：第第一，公公司治理理的框架架應保護護股東權(quán)權(quán)利；第第二，應應平等對對待所有有股東，包包括中小小股東和和外國股股東，如如果股東東的權(quán)利利受到傷傷害，他他們應有有機會得得到有效效補償；第三，應應確認公公司利益益相關(guān)者者的合法法權(quán)利，鼓鼓勵公司司與他們們開展積積極的合合作；第第四，應應確保及及時、準準確地披披露所有有

19、與公司司有關(guān)的的實質(zhì)性性事項的的信息，包包括財務務狀況、經(jīng)經(jīng)營狀況況、所有有權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)、以及及公司治治理的狀狀況；第第五，董董事會應應確保對對公司的的戰(zhàn)略指指導，對對管理層層的有效效控制，董董事會對對公司和和股東負負責。中中國的公公司治理理起步較較晚，且且有著明明顯的“傳統(tǒng)計計劃經(jīng)濟濟”和“東方文文化”的烙印印，其治治理難度度較大，并并注定了了要從中中國的國國情出發(fā)發(fā)。20002年年初，國國家經(jīng)貿(mào)貿(mào)委和中中國證監(jiān)監(jiān)會聯(lián)合合頒布了了上市市公司治治理準則則，該該準則從從中國的的國情出出發(fā)，參參照“OECCD公司司治理原原則”，闡明明了我國國上市公公司治理理的基本本原則、投投資者權(quán)權(quán)利保護護的實現(xiàn)現(xiàn)方

20、式，指指出了上上市公司司董事、監(jiān)監(jiān)事、經(jīng)經(jīng)理等高高級管理理人員所所應當遵遵循的基基本的行行為準則則和職業(yè)業(yè)道德等等內(nèi)容。在在OECCD公司司治理原原則五項項基本內(nèi)內(nèi)容的基基礎(chǔ)上增增加了以以下內(nèi)容容：規(guī)范范控股股股東行為為和關(guān)聯(lián)聯(lián)交易；強調(diào)上上市公司司的獨立立于控股股股東（人人員、資資產(chǎn)、財財務分開開，業(yè)務務、機構(gòu)構(gòu)獨立）；要求董董事會設(shè)設(shè)立戰(zhàn)略略、審計計、提名名、薪酬酬與考核核等專門門委員，并并明確了了各自的的職責和和運作方方式；建建立公正正透明的的董事、監(jiān)監(jiān)事和經(jīng)經(jīng)理人員員的績效效評價標標準和程程序等。 3、公公司治理理體系。公公司治理理體系包包括治理理機制、治治理的主主體與客客體、治治理的

21、形形式、治治理的界界限。 公公司治理理機制主主要包含含以降低低代理成成本和代代理風險險為目的的的內(nèi)部部制衡制制度、以以保障股股東利益益最大化化為目的的的激勵勵和決策策制度、以以維護公公司參與與各方權(quán)權(quán)益為目目的監(jiān)督督和督導導制度。這這種機制制實際上上是由一一系列的的制度和和合約來來運轉(zhuǎn)的的。 公公司治理理的主體體和客體體即誰要要求治理理和治理理誰。依依前文所所述，公公司治理理的主體體就不能能局限于于股東，而而應該包包括股東東、債權(quán)權(quán)人、員員工、顧顧客、政政府、社社區(qū)等在在內(nèi)的公公司利益益參與者者。公司司治理的的客體應應該是經(jīng)經(jīng)營者和和董事會會，對經(jīng)經(jīng)營者的的治理主主要來自自董事會會，關(guān)鍵鍵看公

22、司司的經(jīng)營營管理和和業(yè)績，對對董事會會的治理理主要來來自股東東及其利利益相關(guān)關(guān)者，關(guān)關(guān)鍵看公公司的重重大戰(zhàn)略略決策是是否恰當當，股東東的投資資回報率率、公司司參與人人利益的的保障程程度。公公司治理理的主體體與客體體及其關(guān)關(guān)系可用用下圖表表示。 基基于對公公司治理理的客體體與主體體的分析析，公司司治理過過程按照照公司治治理權(quán)力力是否來來自公司司出資者者所有權(quán)權(quán)與公公司法直直接賦予予，可分分為公司司內(nèi)部治治理和外外部治理理。公司司內(nèi)部治治理是按按照公公司法所所確定的的法人治治理結(jié)構(gòu)構(gòu)對公司司進行的的治理。在在公司內(nèi)內(nèi)部治理理結(jié)構(gòu)中中，股東東大會擁擁有最終終控制權(quán)權(quán)，董事事會擁有有實際控控制權(quán)，經(jīng)經(jīng)

23、理擁有有經(jīng)營權(quán)權(quán)，監(jiān)事事會擁有有監(jiān)督權(quán)權(quán)，這四四種權(quán)力力相互制制約，構(gòu)構(gòu)成公司司內(nèi)部治治理權(quán)。公公司股東東外的參參與人，其其對公司司的利益益必能有有要求，這這些利益益相關(guān)者者對公司司利益的的要求構(gòu)構(gòu)成公司司的外部部治理，當當內(nèi)部治治理無效效，外部部治理會會發(fā)揮極極大作用用，甚至至否定原原有的內(nèi)內(nèi)部治理理，從而而實現(xiàn)新新的治理理平衡。公公司治理理的形式式如下： 44、公司司治理的的模式 經(jīng)經(jīng)濟合作作與發(fā)展展組織(OECCD)將將公司治治理的模模式大體體分為三三大類：英美模模式、德德日模式式、家族族模式。各各類治理理模式均均有其賴賴以生存存的政治治法律制制度、文文化傳統(tǒng)統(tǒng)，有各各自的優(yōu)優(yōu)點和不不完

24、備的的地方。 （11）以美美、英為為代表的的“外部人人”模式。其其特點是是：上市市公司的的股份分分散和經(jīng)經(jīng)理人持持股較小小，企業(yè)業(yè)運作透透明，有有較健全全的法規(guī)規(guī)體系和和有力的的執(zhí)法體體系，公公司治理理可通過過對經(jīng)理理人的激激勵和有有效監(jiān)督督實現(xiàn)股股東利益益最大化化，可通通過資本本市場的的機構(gòu)投投資者和和并購機機制的啟啟動，保保持治理理的外在在壓力。美美英式的的公司治治理有五五道防線線：第一一、董事事會制度度，董事事會在公公司治理理結(jié)構(gòu)中中居于特特殊的地地位，董董事會的的存在及及其活動動使股東東和公司司之間架架起了一一座橋梁梁。一方方面，董董事會受受股東信信托管理理公司資資產(chǎn)，決決定公司司法人

25、事事項，聘聘用和監(jiān)監(jiān)督經(jīng)理理層；另另一方面面，董事事會是企企業(yè)經(jīng)營營的最高高決策機機構(gòu)，但但又不管管理公司司日常經(jīng)經(jīng)營活動動。這樣樣的制度度安排，既既保證了了股東的的最終控控制權(quán)，使使公司經(jīng)經(jīng)營目標標集中于于創(chuàng)造價價值和股股權(quán)權(quán)益益，也杜杜絕了股股東對公公司經(jīng)營營的直接接干預和和無序影影響，使使公司管管理層得得以放手手經(jīng)營管管理。第第二、經(jīng)經(jīng)理報酬酬制度，把把經(jīng)理的的個人利利益與股股東的利利益（公公司價值值）掛起起鉤來，讓讓經(jīng)理在在追求個個人利益益時，為為公司和和股東創(chuàng)創(chuàng)造財富富，并通通過股票票期權(quán)等等制度讓讓經(jīng)理人人兼顧公公司的短短期和長長期利益益。第三三、股東東大會制制度，即即股東在在大會

26、上上行使表表決權(quán)，更更換或改改選不合合適的董董事或董董事會，始始終保持持對董事事會、經(jīng)經(jīng)理班子子的壓力力。第四四、資本本市場的的購并和和接管機機制，當當公司出出現(xiàn)治理理問題時時，小股股東會“用腳投投票”，公司司價值可可能會被被低估，此此時，投投資銀行行家和機機構(gòu)投資資者可能能會啟動動資本市市場的購購并和接接管機制制，糾正正市場的的無效率率，并從從中獲取取利潤。其其主要做做法是，收收購公司司并對公公司實施施有效治治理，從從而提升升公司價價值。第第五、輿輿論與監(jiān)監(jiān)管機構(gòu)構(gòu)的監(jiān)督督機制，即即嚴格的的監(jiān)管制制度和強強大的輿輿論監(jiān)督督、強制制性的信信息披露露，公司司是在“陽光下下進行有有規(guī)則的的游戲”。

27、英美美治理模模式的弊弊端主要要有：股股權(quán)分散散，弱化化了股東東對公司司的監(jiān)控控，容易易導致經(jīng)經(jīng)營者的的短期行行為；銀銀行在公公司治理理中的作作用小。 （22）以德德國、日日本為代代表的“內(nèi)部人人”模式。其其特點是是主銀行行制、法法人相互互持股、集集體決策策以及高高級管理理人員的的終身雇雇用等。其其弊端是是導致了了證券市市場的疲疲軟和大大企業(yè)的的過度擴擴張，利利益相關(guān)關(guān)者的沖沖突加劇劇等。 （33）以東東南亞地地區(qū)為代代表的“家族企企業(yè)”模式。其其特點是是公司的的股權(quán)“一股獨獨大”，社會會化、公公開化程程度低，經(jīng)經(jīng)理人員員容易通通過串通通大股東東控制公公司的重重要決策策，決策策機制不不健全，從從

28、而出現(xiàn)現(xiàn)對“內(nèi)部人人控制”的失控控。在東東南亞的的大部分分國家（地地區(qū)），公公司股權(quán)權(quán)集中在在家族手手中，控控制型家家族普遍遍參與公公司的經(jīng)經(jīng)營管理理和投資資決策，形形成家族族控制股股東“侵占”中小股股東利益益的現(xiàn)象象，這是是這一地地區(qū)公司司治理的的核心問問題。家家族操控控的企業(yè)業(yè)總數(shù)中中，韓國國占488.2%，臺灣灣占611.6%，馬來來西亞占占67.2%。在在菲律賓賓和印尼尼，最大大家族控控制了上上市公司司總市值值的1/6。各各國最大大的十個個家族起起碼分別別控制了了本國市市價總值值的一半半。近年來，由由于經(jīng)濟濟日益全全球化，機機構(gòu)投資資者對公公司治理理參與越越來越廣廣泛及亞亞洲金融融危機

29、的的啟示，不不同模式式的公司司治理呈呈現(xiàn)趨同同的趨勢勢，即朝朝著美英英模式加加上德日日模式的的一些長長處方向向發(fā)展，且且公司治治理問題題越來越越被司法法界、新新聞界關(guān)關(guān)注。 55、公司司治理與與市場及及其監(jiān)管管。有效效的公司司治理離離不開市市場的功功能?，F(xiàn)現(xiàn)代公司司治理的的機制的的作用發(fā)發(fā)揮，無無不與市市場相關(guān)關(guān),如公公司代理理人（經(jīng)經(jīng)理）制制度離不不開公司司經(jīng)理市市場的發(fā)發(fā)展,公公司業(yè)務務發(fā)展離離不開產(chǎn)產(chǎn)品和勞勞務市場場、技術(shù)術(shù)市場以以及金融融市場,公司股股權(quán)制約約的有效效離不開開股票市市場或資資本市場場。“接管市市場”也被認認為是西西方公司司治理最最有效的的和簡單單的手段段。在這這個意義義

30、上講,公司治治理的建建設(shè)過程程是市場場經(jīng)濟發(fā)發(fā)育和發(fā)發(fā)展的過過程，市市場的成成熟將進進一步推推動公司司治理的的改善。 現(xiàn)現(xiàn)代公司司治理的的良好形形式與現(xiàn)現(xiàn)代證券券市場的的監(jiān)管理理念也是是高度統(tǒng)統(tǒng)一的。就就上市公公司而言言，與公公司治理理關(guān)系最最為密切切的是上上市公司司股權(quán)交交易的股股票市場場,市場場的有效效客觀要要求做到到公開、公公正和公公平。監(jiān)監(jiān)管部門門的存在在及其監(jiān)監(jiān)管行為為旨在維維持市場場的“三公”,監(jiān)管管的核心心是要求求實施強強制性信信息披露露，使公公司在“陽光下下作業(yè)”,從而而既有利利對投資資者特別別是中小小投資者者利益的的保護,也有利利于公司司經(jīng)理人人保持經(jīng)經(jīng)營行為為的理性性。此外

31、外，監(jiān)管管部門還還要求所所有參與與股票執(zhí)執(zhí)業(yè)的中中介機構(gòu)構(gòu)保持對對公司治治理的監(jiān)監(jiān)督指導導,共同同維護市市場的“三公”,保護護所有投投資者,特別是是中小投投資者的的利益，要要求公司司真實、準準確、完完整、及及時和公公平地披披露信息息，在關(guān)關(guān)聯(lián)交易易的決策策上遵循循關(guān)聯(lián)方方回避的的原則,建立外外部董事事和獨立立董事的的制度。這這些監(jiān)管管措施與與公司治治理的內(nèi)內(nèi)在要求求是一致致的。監(jiān)管的另一一著力點點是市場場。監(jiān)管管通過市市場機制制的作用用，傳導導給公司司，公司司必須作作出適應應性調(diào)整整，從而而也要求求公司治治理作出出改善。 66、公司司治理與與信息披披露制度度。準確確、及時時、規(guī)范范披露公公司的

32、實實質(zhì)性信信息，已已成為了了公司治治理的一一個基本本原則。實實質(zhì)性信信息指的的是如果果遺漏或或謊報這這些信息息，將影影響信息息使用者者的經(jīng)濟濟決策的的信息，這這主要包包括公司司的財務務狀況及及經(jīng)營成成果；公公司目標標；主要要的股份份所有權(quán)權(quán)和投票票權(quán)；董董事和主主要執(zhí)行行官員以以及他們們的報酬酬等。一一個強有有力的信信息披露露制度既既是對公公司進行行監(jiān)督的的基本保保障，也也是市場場發(fā)揮并并購和接接管機制制作用的的前提。成成熟市場場經(jīng)濟國國家的經(jīng)經(jīng)驗表明明，信息息披露也也是影響響公司行行為和保保護投資資者利益益的有力力工具。強強有力的的披露制制度有助助于股東東和潛在在投資者者需要得得到定期期的、

33、可可靠的、可可比的、足足夠詳細細的信息息，從而而使他們們能對經(jīng)經(jīng)理層是是否稱職職作出評評價、對對公司治治理是否否有效作作出判斷斷、對股股票的價價值進行行評估。信信息短缺缺且條理理不清會會影響市市場、公公司的運運作能力力。 77、公司司治理的的新發(fā)展展。公司司治理是是不斷發(fā)發(fā)展、改改進的，尤尤其是公公司治理理實踐中中提出的的新問題題推動了了公司治治理的新新發(fā)展。其其中最為為典型的的事例是是東南亞亞的金融融危機和和美國公公司丑聞聞對公司司治理的的推動。在在美英等等成熟市市場經(jīng)濟濟國家，公公司治理理出現(xiàn)了了一些新新的變化化，產(chǎn)生生了一些些新的法法案、原原則和著著名的判判例，這這主要有有：公司司責任法

34、法案、股股東代表表訴訟、集集團訴訟訟、從屬屬求償原原則、公公司法人人人格否否認原則則等。 （11）公司司責任法法案。美美國總統(tǒng)統(tǒng)布什于于20002年88月4號號簽署了了公司責責任法案案，該法法案的內(nèi)內(nèi)容分兩兩方面：一方面面加重了了對公司司管理層層違規(guī)行行為的懲懲罰；另另一方面面則加強強了對會會計行業(yè)業(yè)的監(jiān)督督。具體體來說，美美國證券券交易委委員會（SSEC）要要求公司司首席執(zhí)執(zhí)行官或或財務官官必須簽簽字對財財務信息息的準確確性負責責。如果果出現(xiàn)違違規(guī)行為為，首席席執(zhí)行官官門將面面臨100到200年的刑刑期和1100萬萬到5000萬美美元的罰罰款。按按照該法法案，銷銷毀聯(lián)邦邦調(diào)查所所需的文文件將

35、被被判刑220年，訴訴訟欺詐詐投資者者案件的的期限也也被延長長。會計計立法的的核心是是，SEEC設(shè)立立由五名名成員組組成的獨獨立董事事會來監(jiān)監(jiān)督會計計行業(yè)，結(jié)結(jié)束了美美國會計計行業(yè)自我監(jiān)監(jiān)管的的歷史。立立法還禁禁止會計計公司為為客戶提提供咨詢詢或其他他非審計計服務。（2）股股東代表表訴訟（派派生訴訟訟）。是是指當公公司權(quán)利利受到損損害，而而應該代代表公司司行使訴訴權(quán)的公公司機關(guān)關(guān)拒絕或或怠于行行使訴訟訟權(quán)利時時，公司司股東可可以代表表公司進進行訴訟訟的法律律制度。該該制度是是彌補公公司治理理結(jié)構(gòu)缺缺陷及其其他救濟濟方法不不足的必必要手段段。 （3）集集團訴訟訟。是指指公司不不適當?shù)牡男袨槭故构?/p>

36、司某某類性質(zhì)質(zhì)的股東東遭受損損害，其其中一個個或幾個個股東代代表同類類受害股股東提起起訴訟，如如果該訴訴訟成功功，則原原告可以以獲得某某一不適適行為已已被證實實的宣告告，每個個遭受損損害的當當事人可可以在無無須進一一步證明明不適行行為存在在的情況況下提出出對損害害賠償?shù)牡恼埱蟆?（4）從從屬求償償原則。是是指在一一定條件件下應將將母公司司作為債債權(quán)人對對股份公公司債權(quán)權(quán)主張的的求償予予以推遲遲（稱為為“次級債債權(quán)”）的原原則。其其前置條條件是，母母公司完完全控制制了子公公司，母母公司對對子公司司有欺詐詐或不當當?shù)炔还降男行袨?，母母公司的的行為損損害了子子公司債債權(quán)人的的行為。其其具體表表現(xiàn)

37、為：股份公公司在人人員、資資產(chǎn)、財財務、業(yè)業(yè)務、機機構(gòu)缺乏乏獨立性性，母公公司侵犯犯股份公公司權(quán)益益。次級級債權(quán)和和從屬求求償原則則的確立立，有利利于實現(xiàn)現(xiàn)母公司司或控股股股東與與一般股股東和債債權(quán)人在在證券市市場上關(guān)關(guān)系的平平衡和公公正。（5）公公司法人人人格否否認原則則。（又又稱揭開開公司面面紗原則則）是指指在肯定定公司具具有法人人人格的的一般前前提下，在在特定法法律關(guān)系系中，基基于特定定事由（如如公司濫濫用有限限責任原原則），刺刺穿公司司的“法人”面紗，否否定其具具有獨立立的法人人資格，將將股東與與公司視視為同一一總體，由由股東對對公司債債權(quán)人直直接承擔擔責任，從從而達到到保護債債權(quán)人的

38、的作用的的原則。其其典型的的情況表表現(xiàn)為，大大股東通通過關(guān)聯(lián)聯(lián)交易掏掏空上市市公司后后，利用用有限責責任這一一保護傘傘而輕易易逃避責責任，最最終導致致上市公公司因負負債累累累而破產(chǎn)產(chǎn)，投資資者利益益嚴重受受損。8、公公司治理理面臨的的新問題題。盡管管公司治治理有一一套較完完善的理理論，也也有一些些基本的的原則，但但這些還還不能解解決公司司治理中中不斷變變化的實實踐問題題，實踐踐要求公公司治理理理論有有新的發(fā)發(fā)展。如如造成東東南亞金金融危機機的組織織基礎(chǔ)公司司問題還還未研究究清楚，緊緊接著美美國的公公司丑聞聞又令人人吃驚，公公司治理理在全球球范圍內(nèi)內(nèi)都面臨臨著一系系列嚴峻峻的課題題。90年年代，

39、尤尤其是東東南亞金金融危機機后，美美國公司司制度及及美國公公司的治治理一度度被人為為是最能能激發(fā)人人的創(chuàng)造造力，最最適合新新經(jīng)濟發(fā)發(fā)展的模模式。其其中的股股票期權(quán)權(quán)激勵機機制和首首席執(zhí)行行官制度度則是這這一制度度的精髓髓。股票票期權(quán)制制度將經(jīng)經(jīng)營者、員員工利益益和公司司利益緊緊密結(jié)合合起來，為為企業(yè)吸吸引激勵勵優(yōu)秀人人才發(fā)揮揮了很大大作用。并并在創(chuàng)業(yè)業(yè)初期，節(jié)節(jié)省了創(chuàng)創(chuàng)業(yè)的勞勞動成本本，因為為給予經(jīng)經(jīng)營者、員員工的股股票期權(quán)權(quán)在未來來一段時時間才會會兌現(xiàn)，并并且在會會計上并并沒按費費用對待待，而是是從稅后后利潤中中扣除。但但另一方方面，期期權(quán)制也也為公司司管理層層提供了了抬高股股價的動動力。其

40、其實這一一制度也也暗含了了這樣一一個機制制：即使使公司倒倒閉，只只要這些些熟知公公司內(nèi)部部情況的的高級管管理人員員適時兌兌現(xiàn)手中中的期權(quán)權(quán)或股票票，他們們的利益益就獲得得保證。據(jù)據(jù)英國金金融時報報的調(diào)調(diào)查，美美國20001年年以來破破產(chǎn)的225家大大企業(yè)中中，高級級管理人人員通過過出售所所持股票票共獲得得33億億美元的的收益。其其中，環(huán)環(huán)球電信信的創(chuàng)始始人溫尼尼克高居居榜首，獲獲5億多多美元的的收入。雖雖然公司司破產(chǎn)了了，但經(jīng)經(jīng)營管理理者的利利益在短短期內(nèi)已已經(jīng)得到到了實現(xiàn)現(xiàn)。這樣樣，意在在把公司司管理層層的利益益和股東東利益捆捆綁在一一起的股股權(quán)認購購計劃就就失去了了它原本本的意義義。90年

41、年代是美美國首席席執(zhí)行官官制度的的巔峰時時期。名名義上，首首席執(zhí)行行官由董董事會任任命。但但事實上上，由于于股權(quán)過過于分散散，首席席執(zhí)行官官對董事事會主席席的任命命有著很很大影響響。董事事會的選選舉受首首席執(zhí)行行官介紹紹情況的的影響，并并且很多多情況下下，董事事會主席席由首席席執(zhí)行官官兼任。這這種情形形的后果果就是股股東大會會對經(jīng)營營管理方方的控制制減弱，甚甚至無法法監(jiān)督，首首席執(zhí)行行官“權(quán)傾一一時，利利霸一方方”，公司司治理內(nèi)內(nèi)部結(jié)構(gòu)構(gòu)失衡。美國公公司的另另一個缺缺陷是外外部監(jiān)督督不力。一一是當企企業(yè)缺乏乏誠信時時，審計計師不盡盡職，沒沒有專業(yè)業(yè)、真實實揭示會會計信息息的虛假假，甚至至銷毀會

42、會計檔案案，妨礙礙司法有有效進行行；二是是投資銀銀行分析析師們?nèi)比狈σ粋€個中介機機構(gòu)應保保持的獨獨立判斷斷的職業(yè)業(yè)道德。有有的投資資銀行在在掩蓋債債務上，直直接卷入入了這場場幫助公公司誤導導投資者者的游戲戲。由上可以看看出，美美國一系系列公司司丑聞的的發(fā)生，已已不僅是是個別公公司的問問題，而而是美國國公司制制度的缺缺陷。這這個缺陷陷簡而言言之就是是公司治治理結(jié)構(gòu)構(gòu)的不平平衡和外外部監(jiān)督督的不力力東南亞亞的“經(jīng)濟奇奇跡”和美國國公司的的治理神神話破滅滅后，現(xiàn)現(xiàn)行的治治理模式式、期權(quán)權(quán)等激勵勵制度、信信息披露露、內(nèi)部部人控制制、財務務造假、公公司的外外部監(jiān)管管等受到到不同程程度的質(zhì)質(zhì)疑，公公司治理

43、理面臨眾眾多難題題。三、中中國上市市公司治治理中的的主要問問題分析析中國上上市公司司的治理理問題極極其復雜雜，既有有體制、法法治問題題，又有有文化問問題。這這些問題題集合到到資本市市場，就就嚴重影影響著資資本市場場的發(fā)育育，甚至至是資本本市場的的“定時炸炸彈”，影響響國民經(jīng)經(jīng)濟運行行的基礎(chǔ)礎(chǔ)。1、國國有控股股公司出出資人不不到位，公公司治理理動力不不足。股股東是公公司治理理一切機機制的基基礎(chǔ)，在在國有股股占控制制地位的的上市公公司中，誰誰是出資資人代表表，誰對對國有股股權(quán)最后后負責任任，誰對對股權(quán)管管理有利利益要求求，都好好象是無無關(guān)緊要要的事。這這在資本本市場表表現(xiàn)為上上市公司司的責、權(quán)權(quán)、

44、利不不分，公公司缺泛泛治理和和創(chuàng)新的的動力。2、股股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)不合理理，存在在“一股獨獨大”現(xiàn)象。股股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)不合理理主要表表現(xiàn)在兩兩個方面面，一是是上市公公司中非非流通股股占比超超過500%，流流通股的的占比不不足500%，股股權(quán)的流流動性差差，市場場作用的的發(fā)揮受受到限制制；二是是發(fā)起人人股權(quán)占占比高，股股權(quán)不分分散，存存在“一股獨獨大”現(xiàn)象，這這十分容容易導致致大股東東侵犯公公司利益益和小股股東利益益、經(jīng)理理層侵害害公司利利益和股股東利益益。有一一家在北北方的HH股公司司曾動議議增資擴擴股，但但出席股股東會的的小股東東所占比比例不多多于3%的公司司股份，盡盡管議案案備受質(zhì)質(zhì)疑，但但該H股股

45、公司大大股東利利用其絕絕對控股股地位，最最終通過過增發(fā)股股份。這這種公司司治理下下的資本本市場，一一是只能能交易流流通股，是是一種不不完全的的市場，二二是并購購和接管管機制作作用的發(fā)發(fā)揮受到到限制，三三是中下下投資者者利益很很可能受受到侵犯犯，資本本市場既既不能正正常發(fā)育育，也不不能有效效對公司司治理施施加反作作用，反反而異化化成了公公司治理理的障礙礙。3、內(nèi)內(nèi)部人控控制現(xiàn)象象嚴重，股股東利益益受到侵侵害。內(nèi)內(nèi)部人控控制現(xiàn)象象是指在在所有權(quán)權(quán)與控制制權(quán)分離離的現(xiàn)代代公司中中，當股股東不能能對經(jīng)理理層進行行有效控控制時，經(jīng)經(jīng)理層就就有可能能利用控控制權(quán)來來謀取個個人和小小集團的的利益，損損害全體

46、體股東的的利益。公公司治理理中處處處可見到到“內(nèi)部人人”的出現(xiàn)現(xiàn)。在中中國特定定文化背背景下和和經(jīng)濟轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)軌時期期，這種種現(xiàn)象表表現(xiàn)得更更為復雜雜，即公公司經(jīng)營營層既可可以作為為國有股股的代表表不理會會中小股股東的意意見，又又可以作作為內(nèi)部部人不理理會國有有股這個個大股東東的意見見，從而而既可能能損害小小股東的的利益，又又可能損損害國家家的利益益。其典典型案例例有“蘭州黃黃河”、“ST猴猴王”等，其其特征有有：轉(zhuǎn)移移公司資資產(chǎn)、信信息披露露不規(guī)范范、公司司經(jīng)營短短期行為為、工資資及福利利等過多多侵占利利潤、過過分的在在職消費費、不分分或少分分紅,給給證券市市場造成成極壞影影響。如如在內(nèi)部部人控制

47、制現(xiàn)象嚴嚴重、資資本市場場不健全全的情況況下再推推行經(jīng)營營人員股股票期權(quán)權(quán)制，必必然會導導致會計計造假、操操縱市場場的丑聞聞，進而而加劇資資本市場場的動蕩蕩。4、控控股股東東與上市市公司沒沒有完全全分開，上上市公司司缺乏獨獨立性。國國有上市市公司大大多數(shù)由由改制而而來，公公司的主主營業(yè)務務與國有有母公司司有著千千絲萬縷縷的聯(lián)系系，部分分上市公公司資產(chǎn)產(chǎn)或業(yè)務務僅僅是是母公司司資產(chǎn)的的一部分分或業(yè)務務環(huán)節(jié)中中的一部部分，上上市公司司的決策策很大程程度上取取決于國國有股股股東的意意志，而而國有股股股東追追求的是是其自身身利益的的最大化化，不是是全體股股東利益益的最大大化，這這就不可可避免地地會出現(xiàn)

48、現(xiàn)通過操操縱股東東會、董董事會、實實施關(guān)聯(lián)聯(lián)交易等等途徑來來侵害上上市公司司的利益益，進而而“掏空”上市公公司。其其典型案案例是“猴王集集團”宣告破破產(chǎn)時占占用“猴王股股份”9.33億元資資金，“猴王股股份”產(chǎn)生巨巨大損失失；東北北某地228家上上市公司司中，母母公司占占用其資資金便達達3244億元人人民幣。5、對對經(jīng)理層層缺乏規(guī)規(guī)范的激激勵和約約束機制制，公司司治理效效率低。公公司經(jīng)理理是公司司最活躍躍、掌握握了大量量信息、對對公司經(jīng)經(jīng)營有重重大影響響而又最最難監(jiān)控控的人。目目前國有有上市公公司經(jīng)理理報酬普普遍較低低，對經(jīng)經(jīng)理既沒沒有規(guī)范范的激勵勵機制，又又沒有嚴嚴格的約約束及考考核機制制，

49、這樣樣公司治治理沒有有經(jīng)理層層的努力力就失去去了活力力，甚至至由于經(jīng)經(jīng)理層的的“尋租”行為，出出現(xiàn)治理理混亂，從從而侵害害公司股股東利益益。6、董董事會運運作不規(guī)規(guī)范，缺缺乏健全全的內(nèi)設(shè)設(shè)專門機機構(gòu)，公公司治理理不力。董董事會缺缺乏嚴格格的議事事制度，董董事會和和經(jīng)理人人員等職職責分工工不明，董董事會未未設(shè)立由由獨立董董事參加加的審計計委員會會、提名名委員會會、薪酬酬委員會會，獨立立董事和和專業(yè)人人員的作作用發(fā)揮揮不夠。有有的公司司董事會會形同虛虛設(shè)，運運作不力力，無法法監(jiān)督、考考核經(jīng)理理層。有有的公司司的獨立立董事是是“名人”，無暇暇顧及公公司事務務或根本本就不董董公司治治理，成成了“花瓶”

50、，無法法發(fā)揮獨獨立董事事的應有有作用。 7、上上市公司司高管人人員誠信信意識差差，一定定程度上上存在虛虛假信息息及信息息披露的的不規(guī)范范現(xiàn)象。如如有已查查實造假假上市的的紅光實實業(yè)、麥麥科特、大大慶聯(lián)誼誼、通海海高科等等事件，有有已上市市而為維維護二級級市場形形象或增增發(fā)進行行財務造造假的銀銀廣廈、藍藍田股份份公司等等，這些些案例都都說明了了中國上上市公司司治理問問題的嚴嚴重性。改改進的公公眾公司司治理是是要以強強制性信信息披露露作為重重要保證證的，是是以高管管人員誠誠信意識識作為重重要基礎(chǔ)礎(chǔ)的。8、關(guān)關(guān)聯(lián)交易易量大且且不規(guī)范范、不公公允，是是公司治治理和證證券監(jiān)管管的“大敵”。關(guān)聯(lián)聯(lián)交易的的

51、危害主主要在于于以大股股東為主主的關(guān)聯(lián)聯(lián)方通過過其控制制地位在在關(guān)聯(lián)交交易中以以不平等等方式損損害上市市公司及及中小股股東的利利益,以以及為了了短期的的利益而而影響了了公司的的長遠利利益。我我國上市市公司的的控股股股東、高高級管理理人員出出于特殊殊目的,利用關(guān)關(guān)聯(lián)交易易粉飾公公司財務務狀況和和經(jīng)營成成果,想想要把利利潤作大大的時候候,可以以通過關(guān)關(guān)聯(lián)交易易把利潤潤作大；想要轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移利潤潤的時候候,又可可以通過過關(guān)聯(lián)交交易抽空空企業(yè)的的利潤,甚至抽抽空凈資資產(chǎn)。證證券市場場惡性事事件的發(fā)發(fā)生,少少不了公公司治理理不改進進下關(guān)聯(lián)聯(lián)交易的的“管道傳傳輸”負面作作用，從從而重創(chuàng)創(chuàng)市場信信心。部部分上市市

52、公司的的大股東東將上市市公司視視為“提款機機”，為維維持上市市公司的的“提款機機”的功能能，使其其有配股股的能力力，大股股東會通通過各種種方法（注注入不等等價的資資產(chǎn)、利利用關(guān)聯(lián)聯(lián)交易利利潤等）給給公司創(chuàng)創(chuàng)造盈利利，目前前，國內(nèi)內(nèi)上市公公司中有有近800%的公公司存在在關(guān)聯(lián)交交易。9、公公司執(zhí)行行的會計計制度和和準則與與國際化化、市場場化的標標準仍有有一定的的差距，相相關(guān)的政政策變化化快（如如關(guān)聯(lián)交交易、非非貨幣交交易、債債務重組組等），公公司治理理的會計計信息盡盡管也符符合會計計制度，但但不客觀觀反映企企業(yè)的真真實狀況況，信息息失真（如如壞帳準準備等的的計提），進進而既影影響投資資者的決決策

53、，又又影響管管理者的的決策。上上市公司司執(zhí)行會會計制度度和準則則是公司司管理層層向公司司股東、社社會公眾眾和監(jiān)管管者提供供管理信信息的制制度保障障之一,是公司司治理的的基礎(chǔ)工工作，這這一方面面的缺陷陷可能被被內(nèi)部控控制人利利用，從從而導致致重大問問題的產(chǎn)產(chǎn)生。10、改改善公司司治理的的法律法法規(guī)不夠夠健全。如如對股東東訴訟、集集團訴訟訟、財務務造假的的認定與與制裁、期期權(quán)激勵勵計劃中中的股票票回購等等沒有相相應的法法律法規(guī)規(guī)依據(jù)，相相關(guān)利益益者對公公司治理理的利益益要求得得不到法法律的有有效保護護，公司司治理主主體對相相關(guān)利益益者或是是置之不不理，或或是無能能為力?？傊?，我我國上市市公司的的治

54、理問問題嚴重重，治理理手段滯滯后，影影響著證證券市場場效率和和其進一一步的發(fā)發(fā)展，進進而影響響經(jīng)濟市市場化的的進程。四、中中國上市市公司治治理機制制的設(shè)計計依據(jù)中中國現(xiàn)有有的法律律法規(guī)和和政策制制度，借借鑒成熟熟市場經(jīng)經(jīng)濟國家家公司治治理，可可對中國國上市公公司治理理的機制制作如下下設(shè)計。（一）公司司治理的的內(nèi)部基基本架構(gòu)構(gòu)（治理理權(quán)的制制衡機制制）。從從內(nèi)部而而言，公公司治理理的基本本架構(gòu)主主要有股股東大會會、董事事會、監(jiān)監(jiān)事會、經(jīng)經(jīng)理層等等主體以以及相互互之間的的制衡關(guān)關(guān)系。1、股股東大會會：保持持股東對對公司財財產(chǎn)的最最終控制制權(quán)和剩剩余價值值的索取取權(quán)，公公司的發(fā)發(fā)展規(guī)劃劃、重要要投資

55、、股股票債券券的發(fā)行行、并購購、清算算、董事事的產(chǎn)生生與選舉舉等由股股東大會會決定。股股東有權(quán)權(quán)對不稱稱職的董董事提起起訴訟。2、董董事會：董事會會是公司司治理整整個決策策的核心心，其受受托于股股東，與與經(jīng)理層層建立制制衡關(guān)系系，防止止內(nèi)部人人侵犯股股東權(quán)利利。其主主要職責責是：選選拔、監(jiān)監(jiān)督包括括CEOO在內(nèi)的的高層經(jīng)經(jīng)營管理理者；制制定公司司的重大大發(fā)展戰(zhàn)戰(zhàn)略；制制定對經(jīng)經(jīng)營者的的考核體體系和激激勵制度度，考核核高管人人員的業(yè)業(yè)績并決決定其報報酬。董董事會應應至少有有三分之之一的獨獨立董事事，并設(shè)設(shè)立專門門委員會會，如戰(zhàn)戰(zhàn)略委員員會、提提名委員員會、審審計委員員會、薪薪酬與考考核委員員會等

56、。公司治治理的趨趨勢是強強化董事事會，發(fā)發(fā)揮獨立立董事的的作用。獨獨立董事事是指不不在公司司擔任除除董事外外的其他他職務，并并與其所所受聘的的上市公公司及其其主要股股東不存存在可能能妨礙其其進行獨獨立客觀觀判斷的的關(guān)系的的董事。獨獨立董事事獨立履履行職責責，不受受上市公公司主要要股東、實實際控制制人、或或者其他他與上市市公司存存在利害害關(guān)系的的單位或或個人的的影響。獨獨立董事事應通過過各專門門委員會會履行職職責。3、監(jiān)監(jiān)事會：上市公公司監(jiān)事事會應向向全體股股東負責責，對公公司財務務以及公公司董事事、經(jīng)理理和其他他高級管管理人員員履行職職責的合合法合規(guī)規(guī)性進行行監(jiān)督，維維護公司司及股東東的合法法

57、權(quán)益。監(jiān)監(jiān)事會的的監(jiān)督記記錄以及及進行財財務或?qū)ｍ棛z查查的結(jié)果果應成為為對董事事、經(jīng)理理和其他他高級管管理人員員績效評評價的重重要依據(jù)據(jù)。4、CCEO及及經(jīng)理層層：CEEO及經(jīng)經(jīng)理層受受雇于董董事會，是是董事會會授權(quán)下下的執(zhí)行行機構(gòu)，負負責日常常的生產(chǎn)產(chǎn)、經(jīng)營營和管理理工作。董董事會、監(jiān)監(jiān)事會受受股東大大會的委委托，監(jiān)監(jiān)督經(jīng)理理層。（二）公公司治理理的激勵勵機制。公公司治理理中的代代理成本本問題僅僅僅依靠靠制衡和和監(jiān)督機機制是不不可能解解決所有有問題的的，或者者說效率率是低下下的，在在這方面面激勵機機制能取取到一個個很好的的作用。激激勵機制制是指委委托人如如何通過過一系列列的制度度安排促促使

58、代理理人采取取適當?shù)牡男袨椋钭畲笙薅榷仍黾游腥说牡男в?。這這是公司司治理的的一個關(guān)關(guān)鍵性安安排。激勵的的核心是是將經(jīng)理理對個人人效用最最大化追追求轉(zhuǎn)化化為對公公司利潤潤最大化化的追求求，在實實現(xiàn)公司司利潤最最大化的的同時，實實現(xiàn)經(jīng)理理個人效效用的最最大化。其其主要內(nèi)內(nèi)容有：（1）報報酬激勵勵，包括括固定薪薪金、獎獎金、福福利、股股票和股股票期權(quán)權(quán)、退休休金計劃劃等。應應根據(jù)公公司的業(yè)業(yè)務情況況確定合合理的報報酬結(jié)構(gòu)構(gòu)，加大大與經(jīng)營營成果掛掛鉤的報報酬的比比重。（22）剩余余支配權(quán)權(quán)激勵，即即對經(jīng)營營者分配配事后的的剩余，促促使經(jīng)營營者最大大限度創(chuàng)創(chuàng)造利潤潤。（33）聲譽譽激勵，對對一個高

59、高層的職職業(yè)經(jīng)理理而言，一一般非常常注重自自己職業(yè)業(yè)生涯的的聲譽，良良好的聲聲譽是其其在市場場立足和和將來發(fā)發(fā)展的資資本，一一定的情情況下，聲聲譽激勵勵比報酬酬激勵的的效用還還大。（44）職務務晉升的的激勵，通通過一個個能上能能下、能能進能出出的機制制，激勵勵經(jīng)營人人員奮發(fā)發(fā)向上。股票期期權(quán)制度度是一項項長期、有有效的激激勵制度度。股票票期權(quán)指指公司給給被授予予者，即即股票期期權(quán)受權(quán)權(quán)人按約約定價格格和數(shù)量量在授權(quán)權(quán)以后的的約定時時間購買買股票的的選擇權(quán)權(quán)。如果果約定的的行權(quán)股股票市價價高于約約定價（行行權(quán)價），股股票期權(quán)權(quán)人可以以行權(quán)，從從而獲得得價差收收入，公公司業(yè)績績攀上升升，股價價上揚

60、，經(jīng)經(jīng)營者還還可以獲獲得資本本利得。這這種激勵勵制度有有利于經(jīng)經(jīng)營者和和股東形形成共同同的利益益和價值值趨向，有有利于經(jīng)經(jīng)營者長長期為公公司服務務（“金手銬銬”）并實實現(xiàn)股東東利益最最大化。但但是，這這種有效效制度的的實施是是要有條條件的，即即完善的的法律法法規(guī)體系系、健全全的資本本市場和和職業(yè)經(jīng)經(jīng)理市場場、良好好的公司司治理、有有效的考考評辦法法等。中中國上市市公司已已在這方方面作了了些探索索，但遠遠遠不夠夠，本文文的最后后一部分分將結(jié)合合案例進進一步分分析這一一問題。（三）公公司治理理的決策策機制。公公司治理理的決策策機制關(guān)關(guān)注的公公司作為為一種財財產(chǎn)管理理制度的的效率和和風險控控制。過過