合同法6-合同的變更轉讓與權力義務的終止

1、第六講 合同的變更、轉讓與合同權利義務的終止合同關系系成立后后，如果果符合了了合同的的生效要要件，即即產生相相應的法法律效力力，對合合同當事事人具具有法律律約束力力。當事事人應當當按照約約定履行行自己的的義務，不得擅擅自變更更或者解解除合同同。但這這 并不不意味著著當事人人就沒有有在合同同生效后后，調整整雙方交交易關系系，變更更、解除除合同的的途徑，恰恰相相反，當事人人既可以以經由自自由的協(xié)協(xié)商變更更、解除除合同，也可以以在約定定或法定定的條件件滿足時時，行行使合同同的解除除權變更更合同。第一節(jié)合合同的的變更一、合同同的變更更概念合同的變變更有廣廣義與狹狹義之分分。廣義義的合同同變更，包括合合

2、同內容容的變更更與合同同主體的的變更。前者是指指當事人人不變，合同的的權利義義務予以以改變的的現(xiàn)象。后者是指指合同關關系保持持同一性性，僅改改換債權權人或債債務人的的現(xiàn)象（合同的的移轉）。不論論是改換換債權人人，還是是改換債債務人，都發(fā)生生合同權權利義務務的移轉轉，移轉轉給新的的債權人人或者債債務人，因此合合同主體體的變更更實際上上是合同同權利義義務的轉轉 讓。此處僅討討論合同同內容的的變更。這種變變更具有有以下特特點：利義務的的轉讓讓。此處處僅討論論合同內內容的變變更。這這種變更更具有以以下特點點：1、從原原則上說說，合同同的變更更必須經經過當事事人雙方方協(xié)商一一致，并并在原合合同的基基礎上

3、達達成新的的協(xié)議；2、合同同內容的的變更，是指合合同關系系的局部部變化，也即合合同變更更只是對對原合同同關系的的內容作作某些修修改和補補充，而而不是對對合同內內容的全全部變更更；3、合同同變更也也會產生生新的債債權債務務內容。合同的變變更，從從原因與與程序上上著眼，在我國國法上可可有如下下類型：其一，基基于法律律的直接接規(guī)定變變更合同同，如債債務人違違約致使使合同不不能履行行，履行行合同的的債務變變?yōu)閾p害害賠償債債務；其二，在在合同因因重大誤誤解而成成立的情情況下，有權人人可訴請請變更或或撤銷合合同，法法院裁決決變更合合同；其三，在在情事變變更使合合同履行行顯失公公平的情情況下，當事人人訴請變

4、變更合同同，法院院依職權權裁決變變更合合同；其四，當當事人各各方協(xié)商商同意變變更合同同；其五，形形成權人人行使形形成權，使合同同變更。二、合同同變更的的條件1、原已已存在著著合同關關系2、合同同內容發(fā)發(fā)生變化化合同的變變更采狹狹義說，不包括括合同主主體的變變更，僅僅指合同同內容的的變更，因此合合同內容容發(fā)生變變化是合合同變更更不可或或缺的條條件。合合同內容容的變更更包括：(1)標的變變更；(2)標標的物數(shù)數(shù)量的增增減；(3)標標的物品品質的改改變；(4)價價款或酬酬金的增增減；(5)履履行期限限的變更更；(6)履行行地點的的改變；(7)履行方方式的改改變；(8)結結算方方式的改改變；(9)所所

5、附條件件的增添添或除去去；(10)單單純債權權變?yōu)檫x選擇債權權；(11)擔擔保的設設定或消消失；(12)違約金金的變更更；(13)利利息的變變化。合合同變更更是指非非實質性性的條款款的變更更。3、合同同的變更更須依當當事人協(xié)協(xié)議或依依法律直直接規(guī)定定及法院院裁決，有時依依形成權權人的意意思表示示?；诜陕傻闹苯咏右?guī)定而而變更合合同，法法律效果果可直接接發(fā)生，不以法法院的裁裁決或當當事人協(xié)協(xié)議為為必經程程序。合合同的變變更須經經法院裁裁決程序序的，在在我國法法上，一一是意思思表示不不真實的的合同，如因重重大誤解解而成立立的合同同，不論論是撤銷銷還是變變更，均均須經過過法院裁裁決；是是適用情情事

6、變更更原則，無論是是解除合合同還是是變更合合同，均均須法院院裁決。合同的的變更基基于形成成權人單單方意思思表示的的，例如如選擇權權人行使使選擇權權，使合合同變更更。除此此以外的的合同變變更，一一律由當當事人各各方協(xié)商商一致，達不成成協(xié)議便便不發(fā)生生合同變變更的法法律效力力。4、須遵遵守法律律要求的的方式對合同的的變更法法律要求求采取一一定方式式，須遵遵守此種種要求?；谇榍槭伦兏瓌t變變更合同同，變變更意思思表示不不真實的的合同，須經法法院裁決決的方式式。當事事人協(xié)議議變更合合同，有有時需要要采有書書面形式式，有時時則無此此要求。債務人人違約而而變更合合同一般般不強求求特定方方式。法法律、行

7、行政法規(guī)規(guī)規(guī)定變變更合同同應當辦辦理批準準、登記記等手續(xù)續(xù)的，依依照其規(guī)規(guī)定。三、合同同變更的的效力合同的變變更，以以原合同同關系的的存在為為前提，變更部部分不超超出原合合同關系系之外，原合同同關系有有對價關關系的仍仍保有同同時履行行抗辯；原合同同債權所所有的利利益與瑕瑕疵仍繼繼續(xù)存在在，只是是在增加加債務務人負擔擔的情況況下，非非經保證證人或物物上保證證人同意意，保證證不生效效力；物物的擔保保不及于于擴張的的債權價價值額。合同的的變更原原則上向向將來發(fā)發(fā)生效力力，未變變更的權權利義務務繼續(xù)有有效，已已經履行行的債務務不因合合同的變變更而失失去法律律根據。合同的的變更不不影響當當事人要要求賠償

8、償損失的的權利。至于何何種類型型的合同同變更與與損害賠賠償并存存，應視視具體情情況而定定。例如如，基于于情事變變更原則則而變更更合同，不存在在損害賠賠償；因因重大誤誤解而成成立的合合同予以以變更，在相對對人遭受受損失的的情況下下，誤解解人應賠賠償相對對人的損損失。第二節(jié)合合同權權利的轉轉讓一、合同同權利轉轉讓的概概念和特特點所謂合同同權利轉轉讓是指指合同債債權人通通過協(xié)議議將其債債權全部部或部分分地轉讓讓給第三三人的行行為。其其特點在在于在：不改變合合同權利利的內容容，由債債權人將將權利轉轉讓給第第三人；合同權利利轉讓的的對象是是合同債債權；權利的轉轉讓既可可以是全全部的轉轉讓，也也可以是是部

9、分的的轉讓。二、合同同轉讓的的條件須有有效效合同的的權利的的存在；轉讓雙方方之間達達成合同同；轉讓的合合同權利利須具有有可讓與與性；須通知債債務人；須依法辦辦理有關關手續(xù)。三、合同同權利轉轉讓的法法律效力力（一）合合同權利利轉讓的的對內效效力：轉轉讓人和和受讓人人之間的的發(fā)生的的法律效效力。合同權利利由讓與與人轉讓讓給受讓讓人；在轉讓合合同權利利時從屬屬于主債債權的從從權利，如抵押押權、利利息債權權、定金金債權、違約金金債權及及損害賠賠償請求求權等也也將隨主主權利的的移轉而而發(fā)生移移轉，但但專屬于于債權人人的從權權利不能能隨主權權利移轉轉而移轉轉；轉讓人應應保證其其轉讓的的權利有有效存在在且不

10、存存在權利利瑕疵；轉讓人在在某些權權利轉讓讓給他人人以后，不得就就該權利利再做出出轉讓。（二）合合同權利利轉讓的的對外效效力：對對債務人人所具有有的法律律效力債務人不不得再向向轉讓人人即原債債權人履履行債務務；債務人負負有向受受讓人即即新債權權人做出出履行的的義務，同時免免除其對對原債權權人所負負的責任任；債務人在在合同權權利轉讓讓時所享享有的對對抗原債債權人的的抗辯權權，并不不因合同同權利的的轉讓而而消滅；債務人的的抵銷權權。第三節(jié)合合同義義務的移移轉一、合同同義務移移轉的概概念合同義務務的移轉轉又稱債債務承擔擔，是指指基于債債權人、債務人人與第三三人之間間達成的的協(xié)議將將債務移移轉給第第三

11、人承承擔。一一般所指指的合同同義務移移轉僅指指依當事事人之間間的合同同將債務務人的債債務移轉轉給第三三人承擔擔。合同同義務的的移轉與與第三人人代為履履行的區(qū)區(qū)別（參參見P224）二、合同同義務移移轉的條條件須有有效效合同義義務存在在；轉讓的合合同義務務須具有有可讓與與性；須存在合合同義務務移轉的的協(xié)議；須經債權權人的同同意；須辦理有有關手續(xù)續(xù)。三、合同同義務移移轉的效效力合同義務務全部移移轉的，新債務務人將替替代原債債務人的的地位而而成為當當事人，原債務務人將不不再作為為債的一一方當事事人；合同義務務移轉后后，新債債務人可可以主張張原債務務人對債債權人的的抗辯；合同義務務移轉后后，新債債務人應

12、應當承擔擔與主債債務人有有關的從從債務。第四節(jié)合合同權權利和義義務的概概括移轉轉合同權利利和義務務的概括括移轉是是指由原原合同當當事人一一方將其其債權債債務一并并移轉給給第三人人，由第第三人概概括地繼繼受這些些債權債債務。它它可以依依據當事事人之間間訂立的的合同而而發(fā)生，也可以以因法律律的規(guī)定定而產生生，在法法律規(guī)定定的移轉轉中，最最為典型型的就是是因企業(yè)業(yè)的合并并而發(fā)生生的權利利義務的的概括移移轉。一、合同同移轉合同移轉轉也稱為為合同承承擔，是是指合同同一方當當事人與與第三人人之間訂訂立合同同，并經經原合同同的另一一方當事事人同意意，由第第三人承承擔合同同一方當當事人在在合同中中的全部部權利

13、和和義務。二、企業(yè)業(yè)合并民法通通則第第44條條第2款款規(guī)定：“企業(yè)業(yè)法人分分立、合合并，它它的權利利義務由由變更后后的法人人享有和和承擔。”第五節(jié)合合同終終止概述述合同權利利義務的的終止簡簡稱合同同的終止止，又稱稱合同的的消滅，是合同同當事人人雙方之之間的權權利義務務在客觀觀上不復復存在。合同終終止須基基于一定定的法律律事實，這就是是合同終終止的原原因：清清償、解解除、抵抵銷、提提存、免免除債務務、混同同等。一、合同同終止的的概念合同的終終止又稱稱合同的的消滅，是指合合同當事事人雙方方之間的的權利義義務于客客觀上已已不復存存在。合合同的終終止不同同于合同同效力的的停止或或消弱（合同終終止是指指

14、因債務務人行使使抗辯權權而拒絕絕債權人人的履行行請求，從而使使債權的的效力受受到阻止止；合同同效力的的減弱是是指債權權人不能能行使給給付請求求權而僅僅能受領領債務人人的給付付。）也也不同于于合同的的解除，合同解解除只是是合同終終止的一一種原因因，更不不同于合合同的變變更。合合同主體體的變更更為合同同的移轉轉，合同同關系客客觀上并并未消滅滅；內容容的變更更僅是合合同的內內容或客客體變動動，債權權債務關關系客觀觀上仍然然存在，而并沒沒有消滅滅。二、合同同終止的的原因基于合同同目的達達到而終終止：清清償、混混同；基于當事事人的意意思而終終止：債債務免除除、抵銷銷、協(xié)議議解除；基于法律律的直接接規(guī)定而

15、而終止：合同的的法定解解除、當當事人死死亡或喪喪失行為為能力、法人的的終止等等。三、合同同終止的的效力合同當事事人之間間的權利利義務消消滅，債債權人不不再享有有債權，債務人人也不再再負擔債債務；債權的擔擔保及其其他從屬屬的權利利及義務務消滅；負債字據據的返還還；合同終止止后的附附隨義務務第六節(jié)清清償一、清償償?shù)母拍钅詈托再|質清償又可可稱為履履行，是是債務人人按照合合同的約約定向債債權人履履行債務務、實現(xiàn)現(xiàn)債權目目的的行行為。二、清償償?shù)幕颈疽螅ㄒ唬┣迩鍍數(shù)闹髦黧w清償人：債務人人、債務務人的代代理人、第三人人清償受領領人：債債權人、債權人人的代理理人、債債權人的的破產管管理人、債權質質權的質

16、質權人、持有真真正合法法收據的的人、代代位權人人、債權權人和債債務人約約定受領領清償?shù)牡牡谌巳说取＃ǘ┣迩鍍數(shù)臉藰说模郝穆男袠说牡模o付付的內容容。部分清償償代物清償償清償期、清償?shù)氐亍⑶鍍攦斮M用三、清償償?shù)牡殖涑洌ㄒ唬┣迩鍍數(shù)殖涑涞母拍钅睿簩τ谟谕粋鶄鶛嗳素撠摀鷶?shù)宗宗債務的的債務人人，其給給付的種種類相同同，其所所提出的的給付又又不足以以清償全全部債務務時，決決定其清清償?shù)殖涑浜畏N債債務的制制度。（二）清清償?shù)殖涑涞某闪⒘l件：債務人須須對同一一債權人人負擔數(shù)數(shù)宗債務務；債務人負負擔的數(shù)數(shù)宗債務務種類相相同；債務人所所提出的的給付不不足以清清償全部部債權。（三）清清償?shù)殖涑涞拇_定定辦法

17、：約定抵充充；指定抵充充；法定抵充充。第七節(jié)合合同解解除一、合同同解除概概述（一）、合同解解除的概概念和特特征1、合同同解除以以有效成成立的合合同為標標的我國合同同法設置置解除制制度的目目的，是是為了解解決如下下矛盾：合同有有效成立立之后，由于主主客觀觀情況的的變化，使合同同履行成成為不必必要或者者不可能能，如果果再讓合合同繼續(xù)續(xù)發(fā)生法法律效力力，約束束當事人人雙方，不但對對其中一一方甚至至雙方有有害無益益，而且且有時會會妨礙市市場經濟濟的順利利發(fā)展；只有允允許有關關當事人人解除合合同，或或者賦予予法院適適用情事事變更原原則的權權力，才才會使局局面改觀觀。由此此可見，合同的的解除制制度是要要解

18、決有有效成立立的合同同提前消消滅的問問題。2、合同同解除必必須具備備解除的的條件合同一經經有效成成立，就就具有法法律效力力，當事事人雙方方都必須須嚴格遵遵守，適適當履行行，不得得擅自自變更或或解除，這是我我國法律律所規(guī)定定的重要要原則。只是在在主客觀觀情況發(fā)發(fā)生變化化使合同同履行成成 為不不必要或或不可能能的情況況下，合合同繼續(xù)續(xù)存在已已失去積積極意義義，將造造成不適適當?shù)慕Y結果，才才允許解解除合同同。這不不僅是解解除制度度存在的的依據，也表明明合同解解除必須須具備一一定的條條件。否否則，便便是違約約，不發(fā)發(fā)生解除除的法律律效果，而產生生違約責責任。我我國法律律對合同同解除的的條件作作了比較較

19、詳盡的的規(guī)定，表明了了對合同同解除的的允許與與限制。合同同法第第94條條規(guī)定了了適用一一切合同同的解除除條件，學說稱稱為一般般法定解解除條件件。該法法第148條和和第219條規(guī)規(guī)定了僅僅僅適用用于特別別合同(如買賣賣、租賃賃諸合同同)的解解除條件件，學說說稱為特特別的法法定解除除條件。合同法法使解除除的條件件更科學學，如已已承認違違約造成成合同不不能履行行為一般般的法定定解除條條件，已已全面承承認約定定解除等等。3、合同同解除原原則上必必須有解解除行為為解除的條條件不過過為合同同解除的的前提，由于我我國法律律并未采采取當然然解除主主義，因因此當解解除的的條件具具備時，合同并并不必然然解除，欲使

20、它它解除，一般還還需要解解除行為為。解除除行為是是當事人人 的行行為，當當事人是是解除行行為的主主體。不不過，適適用情事事變更原原則時的的解除則則由法院院根據具具體情況況而裁裁決的，不需要要解除行行為。解解除行為為有兩種種類型，一是當當事人雙雙方協(xié)同同意，一一是解除除權人一一方發(fā)生生解除的的意思表表示。4、解除除的效果果是使合合同關系系消滅合同解除除的法律律效果是是使合同同關系消消滅。但但其消滅滅是溯及及既往，還是僅僅向將來來發(fā)生？各國國的立法法不盡相相同。在在我國，解除的的效力如如何，法法律尚無無直接規(guī)規(guī)定，有有人認為為解除無無溯及力力。本書書認為，研究這這個問題題，固然然不能忽忽視解除除有

21、溯及及力較好好，而有有些合同同的解除除無溯及及力更適適當。如如果這種種觀點是是正確的的話，解解除就與與無效、撤銷不不同，因因為無效效、撤銷銷一律有有溯及力力。解除除也與附附解除條條件不同同，因為為解除條條件成就就，附解解除條件件的民事事法律行行為只向向將來消消滅。（二）、解除與與有關制制度的區(qū)區(qū)別在合同法法中，解解除與有有些制度度似是而而非，需需要加以以區(qū)分，在區(qū)分分中進一一步認識識解除的的法律性性質。1、解除除與終止止終止，在在大陸法法系通常常稱為告告知，與與解除有有密切關關系，并并且有共共同點。在我國國，解除除與終止止的關系系如何呢呢？就現(xiàn)現(xiàn)行法的的規(guī)定看看，終止止概念的的含義不不盡一致致

22、：有時時與合同同消滅同同義，這這種意義義上的終終止便成成為解除除的上位位概念；有時為為解除的的一種類類型；有有時則是是與解除除并列的的概念。這種狀狀況應予予改變。經過實實踐檢驗驗證明，把終止止作為解解除的一一種類型型，把這這種意義義的終止止直接稱稱為解除除，不再再用終止止，與法法人終止止、委托托終止等等一致起起來，效效果更佳佳。合同同法將終終止作為為與合同同消滅相相同的概概念使用用，而把把德國法法所稱的的終止直直接叫做做解除。2、解除除與撤銷銷解除和撤撤銷雖然然都是合合同消滅滅的制度度，但兩兩者并不不相同：其一，從適用用范圍來來看，撤撤銷的的適用范范圍比較較廣泛，不僅適適用于欠欠缺有效效要件的

23、的合同領領域，而而且適用用于有瑕瑕疵的意意思表示示 及民民事行為為場合；而解除除僅僅適適用于有有效成立立的合同同提前消消滅的情情況。其其二，從從引起兩兩者的原原因來看看，撤銷銷的原因因由法律律直接規(guī)規(guī)定，而而解除的的原因既既有法律律規(guī)定的的，如不不可抗力力造成合合同不能能履行；也有當當事人約約定的，如在買買賣合同同中約定定，在將將來買方方轉產時時產生解解除權。其三，從發(fā)生生的效力力看，撤撤銷都有有溯及力力，民民法通則則第59條第第2款規(guī)規(guī)定，被被撤銷的的民事行行為從行行為開始始起無效效；而解解除則往往往無溯溯及力，只有在在當事人人有特別別約定或或法律有有特別規(guī)規(guī)定及違違約解除除非繼續(xù)續(xù)性合同同

24、時，才才有溯及及力。3、解除除與附解解除條件件在附條件件的民事事法律行行為中，有所謂謂解除條條件。解解除條件件成就時時，民事事法律行行為消滅滅。就就此看來來，解除除與它有有共性。但二者者更有差差異：其其一，解解除條件件原則上上可以附附加于一一切民事事 法律律行為及及意思表表示，并并不限于于合同；但合同同解除則則只適用用于合同同領域。其二，在民事事法律行行為中中附解除除條件，目的是是為了限限制民事事法律行行為的效效力，滿滿足當事事人特定定的需要要，為此此當事事人以意意思表示示對民事事法律行行為加一一附款；合同解解除不是是合同的的附款，并且往往往不是是基于當當 事人人的約定定，而主主要是基基于法律

25、律規(guī)定。其三，解除條條件成就就，附解解除條件件的民事事法律行行為當然然且自自動地消消滅，無無須當事事人再有有什么意意思表示示；在合合同解除除的情況況下僅僅僅具有解解除的條條 件還還不能使使合同消消滅，必必須有解解除行為為才能使使合同實實際解除除。其四四，解除除條件成成就，附附解除條條件的的民事法法律行為為一般是是向將來來失去效效力；合合同解除除則既有有向將來來發(fā)生效效力的，也有溯溯及到到合同成成立當初初的。二、合同同解除的的類型合同解除除的情況況比較復復雜，所所需條件件、所經經程序和和所生效效力不盡盡一致。為了便便于掌握握 和研研究，也也為了進進一步完完善我國國合同法法上的解解除制度度，有必必

26、要將合合同解除除類型化化。1、單方方解除和和協(xié)議解解除單方解除除，是解解除權人人行使解解除權將將合同解解除的行行為。它它不必經經過對方方當事人人的同意意，只只要解除除權人將將解除合合同的意意思表示示直接通通知對方方，或經經過人民民法院或或仲裁機機構向對對方主張張 ，即即可發(fā)生生合同解解除的效效果。在在德國等等民法上上，其合合同解除除就是指指的單方方解除，以一方方違約為為解除權權產生的的原因。在我國國法律上上，合同同解除不不僅包括括單方解解除，還還包括協(xié)協(xié)議解除除，并且且單方解解除的條條件也不不以一方方違約為為限。協(xié)協(xié)議解除除，是當當事人雙雙方通過過協(xié)商同同意將合合同解除除的行為為。它不不以解除

27、除權的存存在為必必要，解解除行為為也不是是解除權權的行使使。我國國法把協(xié)協(xié)議解除除作為合合同解除除的一種種類型加加以規(guī)定定，理論論解釋也也 不認認為協(xié)議議解除與與合同解解除全異異其性質質，而是是認為仍仍具有與與一般解解除相同同的屬性性，但也也有其特特點，如如解除的的條件為為雙方當當事人協(xié)協(xié)商同意意，并不不因此損損害國家家利益和和社會公公共利益益，解除除行為是是當事人人的合意意行為等等。2、法定定解除和和約定解解除合同解除除的條件件由法律律直接加加以規(guī)定定者，其其解除為為法定解解除。在在法定解解除中，有的以以適用用于所有有合同的的條件為為解除條條件，有有的則僅僅以適用用于特定定合同的的條件為為解

28、除條條件。前前者叫一一 般法法定解除除，后者者稱為特特別法定定解除。我國法法律普遍遍承認法法定解除除，不但但有關于于一般法法定解除除的規(guī)規(guī)定，而而且有關關于特別別法定解解除的規(guī)規(guī)定。約定解除除，是當當事人以以合同形形式，約約定為一一方或雙雙方保留留解除權權的解除除。其中中，保留留解除權權的合意意，稱之之為解約約條款。解除權權可以保保留給當當事人一一方，也也可以保保留給當當事人雙雙方。保保留解除除權，可可以在當當事人訂訂立合同同時約定定，也可可以在以以后另訂訂立保留留解除權權的合同同。合同同法承認認了約定定解除(第93條第2款)，值得肯肯定。因因為約定定解除是是根據當當事人的的意思表表示產生生的

29、，其其本身具具有較大大的靈活活性，在在復雜的的事物面面前，它它可以更更確切地地適應當當事人的的需要。當事人人采取約約定解除除的目的的雖然有有所不同同，但主主要是考考慮到由由于主客客觀上的的各種障障礙出現(xiàn)現(xiàn)時，可可以從合合同的拘拘束下解解脫出來來，給廢廢除合同同留有余余地，以以維護自自己的合合法權益益。作為為一個市市場主體體，為了了適應復復雜多變變的市場場情況，有必要要把合同同條款規(guī)規(guī)定得更更細致、更靈活活、更有有策略性性，其中中應包括括保留解解除權的的條款，使自己己處于主主動而有有利的地地位。三、合同同解除的的條件合同解除除的條件件，因解解除有法法定解除除與約定定解除之之分，而而有法定定解除的

30、的條件和和約定解解除的條條件之別別，法定定解除又又有一般般法定解解除和特特別法定定解除的的條件之之分。約約定解除除及其條條件在上上文已述述，特別別法定解解除的條條件因合合同的種種類和性性質而千千差萬別別，難以以在此一一一詳察察，本節(jié)節(jié)僅討論論一般法法定解除除的條件件。合同法規(guī)規(guī)定的一一般法定定解除條條件大致致有四大大類型：一是協(xié)協(xié)議解除除的條件件；二是是約定解解除的條條件；三三是不可可抗力致致使不能能實現(xiàn)合合同目的的；四是是違約行行為。其其中，違違約行為為原則上上是債務務人違反反合同的的主給付付義務，違反從從給付義義務及附附隨義務務一般不不得解除除合同，但致使使合同目目的落空空時可以以解除合合

31、同。（一）、協(xié)議解解除的條條件協(xié)議解除除的條件件，是當當事人雙雙方協(xié)商商一致，是將原原合同加加以解除除的協(xié)商商一致，也就是是在雙雙方之間間又重新新成立了了一個合合同，其其內容主主要是把把原來的的合同廢廢棄，使使基于原原合同發(fā)發(fā)生的債債 權債債務歸于于消滅。在用合合同形式式把原訂訂的合同同加以解解除這點點上，協(xié)協(xié)議解除除與約定定解除相相似，但但二者更更有不同同：約定定解除是是以合同同來規(guī)定定當事人人一方或或雙方有有解除權權，而協(xié)協(xié)議解除除是以一一個新合合同來解解除原訂訂的合同同，與解解除權無無關。協(xié)協(xié)議解除除是采取取合同的的形式，因此它它要具備備合同的的有效要要件：當當事人有有相應的的行為能能力

32、，意意思表示示真實，內容不不違反強強行性規(guī)規(guī)范和社社會公共共利益，要采取取適當?shù)牡男问?。（二）、約定解解除的條條件約定解除除的條件件，是當當事人雙雙方在合合同中約約定的或或在其后后另訂的的合同中中約定的的解除權權產生的條件件。只要要不違反反法律的的強行性性規(guī)定，當事人人可以約約定任何何會產生生解除權權的條件件。（三）、不可抗抗力致使使不能實實現(xiàn)合同同目的不可抗力力致使不不能實現(xiàn)現(xiàn)合同目目的，該該合同失失去積極極意義，失去價價值，應應予以消消滅。但但通過過什么途途徑消滅滅，各國國立法并并不一致致。我國國合同法法允許當當事人通通過行使使解除權權的方式式將合同同解除(第94條條第1項項)。由由于有了

33、了解除程程序，當當事人雙雙方能夠夠互通情情況，互互相配合合，積極極采取救救濟措施施，因因此具有有優(yōu)點。（四）、遲延履履行遲延履行行，又稱稱債務人人遲延，是指債債務人能能夠履行行，但在在履行期期限屆滿滿時卻未未履行債債務的現(xiàn)現(xiàn)象。它它作為合合同解除除的條件件，因合合同的性性質不同同而有不不同的限限定。1.根據據合同的的性質和和當事人人意思表表示，履履行期限限在合同同的內容容上不特特別重要要時，即即使債務務人在履履行期限限屆滿后后履行，也不致致使合同同目的落落空。在在這種情情況下，原則上上不允許許債權人人立即解解除合同同，而由由債權人人向債務務人發(fā)出出履行催催告，給給他規(guī)定定一個寬寬限期。債務人人

34、在該寬寬限期屆屆滿時仍仍未履行行的，債債權人有有權解除除合同。2.根據據合同的的性質和和當事人人的意思思表示，履行期期限在合合同的內內容上特特別重要要，債務務人不于于此期內內履行，就達不不到合同同目的。在這種種情況下下，債務務人未在在履行期期限內履履行，債債權人可可以不經經催告而而徑直解解除合同同。（五）、拒絕履履行拒絕履行行，又稱稱毀約，是指債債務人能能夠履行行卻不法法地對債債權人表表示不履履行。拒拒絕履行行一般表表現(xiàn)為債債務人明明確表示示不履行行其債務務，也有有時以其其行為表表示不履履行債務務的意思思，如債債務人將將應交交付的特特定的買買賣物又又轉賣他他人。拒拒絕履行行作為合合同解除除的條

35、件件，一是是要求債債務人有有過錯錯，二是是拒絕行行為違法法，三是是有履行行能力。對于債債務人拒拒絕履行行，債權權人可否否不經催催告而徑徑直解除除合同，意見不不一致。合同同法第第94條第2項不要要求債權權人為履履行催告告，可徑徑直解除除合同。（六）、不完全全履行不完全履履行，是是指債務務人雖然然以適當當履行的的意思進進行了履履行，但但不符合合法律的的規(guī)定或或者合合同的約約定。不完全履履行可分分為量的的不完全全履行和和質的不不完全履履行。債債務人以以適當履履行的意意 思提提供標的的物，而而標的物物的數(shù)量量有所短短缺的，屬于量量的不完完全履行行。它可可以由債債務人補補充履行行，使使之符合合合同目目的

36、，但但在某些些情況下下，如果果債務人人不進行行補充履履行，或或者補充充履行也也不能達達到合同同目的，債權人人就有權權解除合合同。債債務人以以適當履履行的意意思提供供標的物物，但標標的物在在品種、規(guī)格、型號等等質量方方面不符符合法律律的規(guī)定定或合同同的約定定；或者者標的物物有隱蔽蔽缺陷；或者提提供的勞勞務達不不到合同同規(guī)定的的水平，都屬于于質的不不完全履履行。于此場合合，可多多給債務務人一定定寬限期期，使之之消除缺缺陷或另另行給付付。如果果在此期期限內未未能消除除缺陷或或另行給給付，解解除權產產生，債債權人可可解除合合同.合同法法第94條第第4項關關于“其其他違約約行為致致使不能能實現(xiàn)合合同目的

37、的”時可可以解除除合同的的規(guī)定，可解釋釋為是對對不完全全履行致致使不能能實現(xiàn)合合同目的的作為解解除條件件的承認認。（七）、債務人人的過錯錯造成合合同不能能履行自始不能能履行為為合同的的無效原原因。嗣嗣后不能能履行是是合同解解除的條條件。不不可抗力力或其他他意外外事故造造成合同同不能履履行，為為合同解解除的條條件，債債務人的的過錯造造成合同同不能履履行，亦亦應如此此 。合同法法第94條第第4項關關于“其其他違約約行為致致使不能能實現(xiàn)合合同目的的”的規(guī)規(guī)定包含含了這一一解除條條件。四、合同同解除的的程序合同解除除的條件件只是解解除的前前提，條條件具備備時，合合同并不不當然且且自動地地解除。欲使合合

38、同解除除，還必必須經過過一定的的程序。解除的的程序應應有三種種，即協(xié)協(xié)議解除除的程序序、行使使解除權權的程序序和法院院裁決的的程序。（一）、協(xié)議解解除的程程序協(xié)議解除除的程序序，是當當事人雙雙方經過過協(xié)商同同意，將將合同解解除的程程序。其其特點是是：合同同的解除除取決于于當事人人雙方意意思表示示一致，而不是是基于當當事人一一方的意意思表示示，也不不需要有有解除權權，完完全是以以一個新新的合同同解除原原合同。它適用用于協(xié)議議解除類類型，并并且在單單方解除除中，只只要解除除權人愿愿意采取取這種程程序，法法律也予予允許并并加以提提倡。由由于協(xié)議議解除程程序是采采取合同同的方式式，所以以要使合合同解除

39、除有效成成立，也也必須有有要約和和承諾，這里的的要約，是解除除合同的的要約，其內容容是要消消滅既存存的合同同關系，甚至包包括已經經履行的的部分是是否返還還，責任任如何分分擔等問問題。它它必須是是向既存存合同的的對方當當事人發(fā)發(fā)出，并并且要在在既存合合同消滅滅之前提提出。這里的承承諾，是是解除合合同的承承諾，是是完全同同意上述述要約的的意思的的表示。協(xié)議解解除是否否必須經經過法院院或仲裁裁機構的的裁判?法國民民法規(guī)定定，凡是是解除都都必須經經過法院院的裁判判。這種種程序比比較復雜雜，實行行起來不不方便。我國法法律未作作這樣的的要求，允許當當事人選選擇：或或者經過過法院或或仲裁機機構的裁裁判，或或

40、者直接接由雙方方當事人人達成解解除合同同的協(xié)議議。采取取協(xié)議解解除程序序，何時時發(fā)生解解除的效效力?在在合同解解除需經經有關部部門批準準時，有有關部門門批準該該解除的的日期即即為合同同解除的的日期。在合同同解除不不需有關關部門批批準時，雙方當當事人協(xié)協(xié)商一致致之時就就是合同同解除生生效之時時，或者者由雙方方當事人人商定解解除生效效的日期期。（二）、行使解解除權的的程序行使解除除權的程程序必須須以當事事人享有有解除權權為前提提。所謂謂解除權權，是合合同當事事人可以以將合同同解除的的權利。它的行行使，發(fā)發(fā)生合同同解除的的法律效效果，因因而它是是一種形形成權。解除權權按其性性質來講講，不需需要對方方

41、當事人人的同意意，只需需解除權權人單方方的意思思表示，就可以以把合同同解除。解除除權人主主張解除除合同，應當通通知對方方。合同同自通知知到達對對方時解解除。對對方有異異議的，可請求求人民法法院或者者仲裁機機構確認認合同的的效力。法律、行政法法規(guī)規(guī)定定解除合合同應當當辦理批批準、登登記等手手續(xù)的，依照其其規(guī)定。行使解除除權的程程序適用用于不可可抗力致致使合同同不能履履行，當當事人一一方違約約和約定定解除的的場合。在不可可抗力致致使合同同不能履履行的場場合，解解除權由由雙方當當事人享享有，任任何一方方都可行行使。在在當事人人一方違違約的情情況下，解除權權歸守約約方享有有，不然然違約方方會利用用解除

42、制制度來謀謀取不正正當利益益。在約約定解除除的情況況下，解解除權歸歸合同指指定的當當事人享享有，既既可以是是一方當當事人享享有，也可以以是雙方方當事人人享有。解除權的的行使也也有限制制。法律律規(guī)定或或者當事事人約定定解除權權行使期期限的，期限屆屆滿當事事人不行行使的，該權利利消滅。法律沒沒有規(guī)定定或者當當事人沒沒有約定定解除權權的行使使期限，經對方方催告后后在合理理期限內內不行使使的，該該權利消消滅。解解除權行行使采取取雙方協(xié)協(xié)商的方方式，在在我國應應予提倡倡，因為為：第一，合合同解除除不會使使雙方當當事人在在物質利利益上共共同增加加，而是是彼增此此消。單單就這點點來說，雙方不不易就合合同解除

43、除及由此此而生的的返還財財產、分分擔責任任等達成成協(xié)議，這也是是法律應應賦予有有關當事事人以解解除權的的重要原原因。但是，當事人人的特殊殊物質利利益畢竟竟是以根根本利益益一致為為前提而而存在的的，雙方方沒有不不可調和和的利害害沖突。如果合合同解除除是為了了維護國國家利益益，實現(xiàn)現(xiàn)社會主主義生產產目的，那么雙雙方宜互互諒互讓讓地將合合同解除除。第二，協(xié)協(xié)商的過過程，是是當事人人雙方明明了事情情原委和和責任如如何分配配的過程程 。在在此過程程中，彼彼此了解解到各自自的困難難，能夠夠互諒互互讓，既既解決法法律后果果問題，又解決決思想認認識問題題，便于于解決糾糾紛，減減少訴訟訟。第三，倡倡導協(xié)商商方式

44、符符合民事事訴訟法法的調解解原則，使實體體法與程程序法的的規(guī)定更更加統(tǒng)一一。雙方協(xié)商商的方式式并不是是解除權權的喪失失，恰恰恰相反，正是由由于解除除權的存存在并發(fā)發(fā)揮作用用，才使使協(xié)商一一致解除除合同的的可能性性大大增增加。在在很大程程度上，無解除除權人也也會依自自己的意意思表示示將合同同解除，并按法法律規(guī)定定或合同同約定發(fā)發(fā)生一定定的法律律效果。（三）、法院裁裁決的程程序這里所說說的法院院裁決的的程序，不是指指在協(xié)議議解除的的程序和和行使解解除權的的程序中中當事人人訴請請法院來來解除合合同，而而是指在在適用情情事變更更原則解解除合同同時，由由法院裁裁決合同同解除的的程序。由于于適用情情事變更

45、更原則解解除合同同，當事事人無解解除行為為，只是是由法院院根據案案件的具具體情況況和情事事變更原原則的法法律要件件加以裁裁決。因因此，對對這種類類型的合合同解除除只能適適用法院院裁決的的程序。五、合同同解除的的效力解除導致致合同消消滅，但但究竟如如何消滅滅，是溯溯及既往往還是僅僅向將來來消滅?合同消消滅時，已經履履行的債債務如何何處理?合同解解除是否否影響損損害賠償償?這些些就是合合同解除除的效力力問題，均需加加以討論論。合同解除除有溯及及力，是是指解除除使合同同關系溯溯及既往往地消滅滅，合同同如同自自始未成成立。合合同解除除無溯及及力，是是指合同同解除僅僅僅使合合同關系系向將來來消滅，解除之

46、之前的合合同關系系仍然有有效。我我國國的合同同解除是是否有溯溯及力，法律尚尚無明確確而系統(tǒng)統(tǒng)的規(guī)定定，我國國的通說說認為無無溯及力力。其實實，在協(xié)協(xié)議解除除情況下下，有無無溯及力力原則上上應取決決于當事事人的約約定，無無約定時時由法院院或仲裁裁機構根根據具體體情況確確定。因因客觀原原因造成成合同不不能履行行而解除除合同，原則上上可無溯溯及力。違約解解除，有有無溯及及力應具具體分析析。（二）、合同解解除與恢恢復原狀狀恢復原狀狀是有溯溯及力的的解除所所具有的的直接效效力，是是雙方當當事人基基于合同同發(fā)生的的債務全全部免免除的必必然結果果。在合合同尚未未履行時時，解除除具有溯溯及力，基于合合同發(fā)生生

47、的債權權債務關關系全部部溯及地地消滅，當事人人之間當當然恢復復原狀，不存在在產生恢恢復原狀狀義務的的余地。恢復原原狀義務務只發(fā)生生于合同同部分或或全部履履行的情情況。由由于合同同自始失失去效力力，所以以當事人人受領的的給付失失去法律律根據據，應該該返還給給付人，也可以以采取其其他補救救措施(合同同法第第97條條)?；只謴驮瓲顮钤谛Яα胺秶鷩嫌凶宰约旱奶靥匦?。在在效力方方面，由由于我國國法律未未承認物物權行為為獨立性性和無因因性理論論，因此此給付人人請求受受領人返返還給付付物的權權利是所所有物返返還請求求權，它它優(yōu)先于于普通債債權得到到滿足。在范圍圍方面，它給付付時的價價值額為為標準進進行返

48、還還，受領領人獲得得利益多多少，在在所不問問。（三）、尚未履履行的債債務免除除與不當當?shù)美捣颠€合同解除除無溯及及力時，解除前前的合同同關系仍仍有效，因此解解除前進進行的給給付還有有法律根根據，只只是自合合同解除除之時起起尚未履履行的債債務被免免除。這這樣，就就發(fā)生了了如下問問題：當當事人一一方已經經部分或或全部履履行了債債務，對對方卻未未履行對對待給付付，或者者雖然也也履行了了債務，但雙方方各自的的履行在在數(shù)量上上不對等等。對這這一問題題采取所所有物返返還顯然然不妥，因為給給付人在在合同解解除后仍仍未取得得給付物物的所有有權。惟惟一的辦辦法是運運用不當當?shù)美浦贫燃右砸越鉀Q，即受領領人將其其

49、多得的的利益按按不當?shù)玫美?guī)則則加以返返還。不不當?shù)美颠€在在效力方方面不屬屬于物權權效力，而屬于于債的效效力，在在范圍方方面以受受領人知知道其其取得利利益無根根據時尚尚存的利利益為限限，至于于在返還還時受領領人有無無利益存存在，則則在所不不問。（四）、合同解解除與賠賠償損失失民法通通則第第115條規(guī)定定，合同同解除不不影響當當事人要要求賠償償損失的的權利。這些規(guī)規(guī)定都比比較抽象象，應該該對合同同解除與與賠償損損失的關關系，分分別不同同情況，作出具具體分析析。其一，協(xié)協(xié)議解除除可以與與賠償損損失并存存。因為為協(xié)議解解除是當當事人一一方從有有利于自自己的角角度出發(fā)發(fā)，而提提議或同同意的解解除。

50、既既然他因因協(xié)議解解除而獲獲得了利利益，那那么依據據獲得利利益者承承擔風險險的理論論，他就就應該負負賠償責責任。該該責任的的范圍包包括：對對方訂立立合同所所支出的的必要費費用，因因相信合合同能適適當履行行而作準準備所支支付的必必要費用用；合同同解除后后需對方方返還給給付物時時，對方方因此支支出的必必要費用用；合同同解除需需責任方方返還給給付物，卻拒絕絕返還時時，對方方因此受受的損失失。當然然，由于于協(xié)議解解除場合合雙方一一般均無無過錯，因而賠賠償數(shù)額額可以適適當減輕輕；如果果雙方在在協(xié)議解解除時商商定了賠賠償數(shù)額額，那么么應依其其約定，除非該該約定違違反法律律。其二，合合同因不不可抗力力造成不

51、不能履行行而解除除，有時時可以與與賠償損損失并存存。不可可抗力造造成合同同不能履履行，當當事人可可以將合合同解除除。于此此場合，按民民法通則則第107條條規(guī)定，當事人人一般不不負賠償償責任。但在下下述情況況，還應應存在賠賠償責任任，即當當事人一一方遲延延履行發(fā)發(fā)生不可可抗力，造成成不能履履行。其其賠償損損失的范范圍包括括：對方方訂立合合同所支支出的必必要費用用；對方方為準備備履行合合同和接接受履行行而支出出的必要要費用；在需返返還給付付物時，對方所所支出的的必要費費用等。第一節(jié)抵抵銷一、抵銷銷的概念念和種類類抵銷是指指當事人人雙方相相互負有有給付義義務，將將兩項債債務相互互充抵，使其相相互在對

52、對等內消消滅。在在抵銷中中，主張張抵銷的的債務人人的債權權稱為主主動債權權、動方方債權；被抵銷銷的權利利即債權權人的債債權，稱稱為被動動債權、受方債債權。民法上的的抵銷有有法定抵抵銷和合合意抵銷銷之分，法定抵抵銷是指指在具備備法律所所規(guī)定的的條件時時，依當當事人一一方的意意思表示示所為的的抵銷；合意抵抵銷又稱稱為契約約上抵銷銷，是指指依當事事人雙方方的合意意所為的的抵銷。合意抵抵銷是由由當事人人自由約約定的，其效力力也決定定于當事事人的約約定。二、法定定抵銷（一）法法定抵銷銷的概念念和性質質法定抵銷銷是指在在具備法法律規(guī)定定的條件件時，依依當事人人一方的的意思表表示所為為的抵銷銷。我國國學者通

53、通說認為為，抵銷銷為單方方的法律律行為，依當事事人一方方的意思思表示而而發(fā)生，具有與與清償同同樣的消消滅債的的效力，也為債債的消滅滅原因。（二）法法定抵銷銷的條件件須雙方互互負債務務，互享享有債權權；須雙方債債務的給給付為同同一種類類；須雙方的的債務均均屆清償償期；須雙方的的債務均均為可抵抵銷的債債務。（三）法法定抵銷銷的方法法和效力力抵銷采取取通知的的方法；效力主主要表現(xiàn)現(xiàn)在以下下方面：雙方的債債權債務務于抵銷銷數(shù)額內內消滅；抵銷的意意思表示示溯及于于得為抵抵銷之時時；抵銷不得得附條件件或附期期限。三、合意意抵銷合意抵銷銷又稱為為約定抵抵銷、意意定抵銷銷，是當當事人基基于協(xié)議議而實行行的抵銷

54、銷。其區(qū)區(qū)別于法法定抵銷銷之處在在于：根據不同同：法定定抵銷的的根據在在于法律律的規(guī)定定；后者者在于當當事人雙雙方訂立立的抵銷銷合同；性質要求求不同：法定抵抵銷要求求當事人人互負債債務的種種類、品品質相同同；后者者則允許許當事人人互負的的債務種種類、品品質不相相同；履行期限限要求不不同：前前者要求求當事人人的債務務均已屆屆履行期期；后者者則不受受已屆履履行期的的限制；抵銷程序序不同：法定抵抵銷以通通知的方方式為之之；合意意抵銷采采用合同同方式為為之；法定抵銷銷不得附附條件或或附期限限，抵銷銷的意思思表示亦亦不得附附條件或或附期限限，但抵抵銷合同同可以附附條件或或附期限限。第二節(jié)提提存一、提存存

55、的概念念和性質質提存是指指債務人人于債務務已屆履履行期時時，將無無法給付付的標的的物提交交給提存存機關，以消滅滅合同債債務的行行為。具具有第三三人利益益合同的的性質。二、提存存的條件件提存主體體合格提存的合合同之債債有效且且已屆履履行期提存原因因合法：債權人人無正當當理由拒拒絕受領領標的物物；債權權人下落落不明；債權人人死亡未未確定繼繼承人或或者喪失失民事行行為能力力未確定定法定代代理人；法律規(guī)規(guī)定的其其他情形形提存客體體適當三、提存存的效力力在債務人人與債權權人間的的效力在提存人人與提存存機關間間的效力力在提存機機關與債債權人間間的效力力第三節(jié)債債務免免除和混混同一、債務務免除（一）債債務免除除的概念念和性質質債務免除除是指債債權人免免除債務務人的債債務而使使合同權權利義務