工程簽證法律實務(wù)2

1、 工程簽證法律實務(wù) 楊松森 2010.041內(nèi)容容一、工程程簽證的的概念；二、工程程簽證的的法律特特征；三、工程程簽證的的分類以以及分類類的意義義；四、工程程簽證的的重要性性及簽證證存在的的問題；五、工程程簽證的的構(gòu)成要要件；六、簽證證的效力力及過失失簽證、惡意簽簽證的效效力;七、施工工單位如如何進行行工程簽簽證；八、建設(shè)設(shè)單位如如何防范范亂簽證證（包括括惡意簽簽證與過過失簽證證）。2一、工程程簽證的的概念（一）簽簽證所謂簽證，按照新華字字典的的解釋，就是簽簽署文件件，而且且是辦理理出入境境手續(xù)時時，出入入境機構(gòu)構(gòu)辦理的的有關(guān)文文件。3工程簽證證概念的的由來來源于實實踐（二）工工程簽證證的概念

2、念4現(xiàn)有文獻獻對工程程簽證的的定義：中國建設(shè)設(shè)工程造造價管理理協(xié)會于于2002年發(fā)發(fā)布的工程造造價咨詢詢業(yè)務(wù)操操作指導(dǎo)導(dǎo)規(guī)程中，將將工程簽簽證定義義為：“按承發(fā)發(fā)包合同同約定，一般由由承發(fā)包包雙方代代表就施施工過程程中涉及及合同價價款之外外的責(zé)任任事件所所作的簽簽認證明明?！?08清清單計價價規(guī)范術(shù)術(shù)語現(xiàn)場簽證證發(fā)包人現(xiàn)現(xiàn)場代表表與承包包人現(xiàn)場場代表就就施工過過程中涉涉及的責(zé)責(zé)任事件件所作的的簽認證證明。608清清單計價價規(guī)范現(xiàn)場簽證證表7最高人人民法院院關(guān)于審審理建設(shè)設(shè)工程施施工合同同糾紛案案件適用用法律問問題的解解釋第第19條條：“當(dāng)事人人對工程程量有爭爭議的，按照施施工過程程中形成成的簽

3、證等書面文文件確認認。承包包人能夠夠證明發(fā)發(fā)包人同同意施工工，但未未能提供供簽證文文件證明明工程量量發(fā)生的的，可以以按照當(dāng)當(dāng)事人提提供的其其他證據(jù)據(jù)確認實實際發(fā)生生的工程程量?！?從法律角角度對對工程程簽證的的定義工程簽證證是指工程承發(fā)發(fā)包雙方方的法定定代表人人及其授授權(quán)代表表等在施工過程程及結(jié)算算過程中中對確認工程程量、增增加合同同價款、支付各各種費用用、順延延竣工日日期、承承擔(dān)違約約責(zé)任、賠償損損失等內(nèi)內(nèi)容所達成一致致意見的的補充協(xié)協(xié)議。9二、工程程簽證的的法律特特征首先，工程簽證證具有補補充協(xié)議議的性質(zhì)質(zhì)，是雙方協(xié)協(xié)商一致致的結(jié)果果，是雙方法律律行為；其次，工工程簽證證的法律律后果是是基

4、于雙雙方意思思表示的的內(nèi)容而而發(fā)生的的。再次，工工程簽證證涉及的的利益已已經(jīng)確定定或者在在履行后后確定，可直接接或者與與簽證對對應(yīng)的履履行資料料一起作作為確定定工程價價款的依依據(jù)。最后，對于國內(nèi)內(nèi)工程而而言，工工程簽證證是施工工過程中中的例行行工作，簽證前的的有關(guān)書書面或口口頭證據(jù)據(jù)的取得得、保管管、書面面化顯得得并不重重要，因因為簽證證已經(jīng)明明確了相相關(guān)內(nèi)容容。10三、工程程簽證的的分類以以及分分類的意意義（一）從從項目控控制的目目標來分分11（二）從從簽證的的表現(xiàn)形形式來分分簽證的表表現(xiàn)形式式有很多多：工程簽證證單、工作聯(lián)系系單、工程聯(lián)系系單、會議紀要要、備忘錄、報告、預(yù)算書等等12（三）

5、從從合同約約定的角角度來分分變更合同同約定的的簽證補充合同同約定的的簽證澄清合同同約定的的簽證13（四）從從簽證時時簽證事事項是否否已經(jīng)發(fā)發(fā)生或者履行完完畢的角角度來分分 簽證證時簽證證事項已已經(jīng)發(fā)生生或履行行完畢的的簽證 簽證證時簽證證事項還還沒有發(fā)發(fā)生或履履行完畢畢的簽證證。14（五）從從簽證主主體之一一建設(shè)單單位簽證證人員的主觀方方面來分分正常簽證證過失簽證證惡意簽證證15（六）從從簽證的的時間來來分正常簽證證補簽證16（七）從從簽證載載明的價價款確定定方式是是否完善善的角度來分從簽證載載明的價價款確定定方式是是否完善善的角度度，工程程簽證可可以分為為工程量簽簽證和價款簽證證。如果當(dāng)事事

6、人提出出來，某某個簽證證的工程程量不對對。這個個簽證能能不能被被推翻呢呢？17四、工程程簽證的的重要性性及簽簽證存在在的問題題（一）工工程簽證證的重要要性18（二）施施工單位位在工程程簽證中中通通常常存在的的問題：施工單位位常見問問題一：應(yīng)該辦理理的簽證證沒有辦辦理。【案例1】19施工單位位常見問問題二：辦理了工工程簽證證，但因因缺乏必必要的構(gòu)構(gòu)成要件件，不能能作為增增加合同同價款或或者工期期順延的的直接證證據(jù)。【案例2】(五、工程程簽證的的構(gòu)成要要件) 20（三）建建設(shè)單位位在工程程簽證中中通通常存在在的問題題：建設(shè)單位位常見問問題一：辦理了了過失簽簽證?！景咐?】(六、簽簽證的效效力及過失

7、簽證證的效力力)建設(shè)單位位常見問問題二：辦理了了惡意簽簽證?！景咐?】(惡意簽簽證的效效力)21五、工程程簽證的的構(gòu)成要要件（1）簽簽證證主體必必須是施施工單位位與建設(shè)設(shè)單位雙雙方當(dāng)事事人，只只有一方方當(dāng)事人人簽字不不是簽證證；（2）雙雙方方當(dāng)事人人必須對對行使簽簽證權(quán)利利的人員員進行必必要的授授權(quán)，缺缺乏授權(quán)權(quán)的人員員簽署的的簽證單單不能發(fā)發(fā)生簽證證的效力力；2223（3）簽簽證的內(nèi)內(nèi)容必須須涉及工工期順延延和或或費用的的變化、工程量量變化等等內(nèi)容；（4）簽簽證雙方方必須就就涉及工工期順延延和或或費用的的變化等等內(nèi)容協(xié)協(xié)商一致致，通常常表述為為雙方一一致同意意、發(fā)包包人同意意、發(fā)包包人批準準

8、，等等等。分析【案例2】中的的工作聯(lián)聯(lián)系單是是否屬于于工程簽簽證24六、簽證證的效力力及過失失簽證、惡意意簽證的的效力【引例】（一）簽簽證具有有合同的的性質(zhì)簽證是雙雙方當(dāng)事事人就工工程費用用、工期期順延協(xié)協(xié)商一致致的結(jié)果果。顯然然，簽證證具有合合同的性性質(zhì)。而而合同的效效力分為為四種，那簽證證的效力力也應(yīng)該該有四種種。分別是是：第一一，簽證證是有效效的；第第二，簽簽證是無無效的；第三，簽證是是可變更更、可撤撤銷的；第四，簽證的的效力是是待定的的。25（二）過過失簽證證的效力力過失簽證證歸納起起來有兩兩種形成成原因：一種原因因是重大大誤解；另一種原原因是不不公平。【案例3】過失簽證證理論上上屬于

9、可可變更、可撤銷銷的簽證證。26合同法法第54條下下列列合同，當(dāng)事人人一方有有權(quán)請求求人民法法院或者者仲裁機機構(gòu)變更更或者撤撤銷：（一）因因重大誤誤解訂立立的；（二）在在訂立合合同時顯顯失公平平的；（三）一一方以欺欺詐、脅脅迫的手手段或者者乘人之之危，使使對方在在違背真真實意思思的情況況下訂的的合同，受損害害方有權(quán)權(quán)請求人人民法院院或者仲仲裁機構(gòu)構(gòu)變更或或者撤銷銷。27重大誤解解的構(gòu)成成要件關(guān)于貫貫徹執(zhí)行行民法法通則若干問問題的意意見第第71條條規(guī)定：“行為人人因?qū)π行袨榈男孕再|(zhì)、對對方當(dāng)事事人、標標的物的的品種、質(zhì)量、規(guī)格和和數(shù)量等等的錯誤誤認識，使行為為的后果果與自己己的意思思相悖，并造成

10、成較大的的損失的的，可以以認定為為重大誤誤解。”重大誤解解的構(gòu)成成要件必必須具備備兩點：第一，表表意人因因為誤解解做出了了意思表表示；第二，表表意人的的誤解須須為重大大誤解。28顯失公平平的構(gòu)成成要件關(guān)于貫貫徹執(zhí)行行民法法通則若干問問題的意意見第第72條條的規(guī)定定：“一方當(dāng)當(dāng)事人利利用優(yōu)勢勢或者利利用對方方?jīng)]有經(jīng)經(jīng)驗，致致使雙方方的權(quán)利利與義務(wù)務(wù)明顯違違反公平平、等價價有償原原則的，可以認認定為顯顯失公平平?！睒?gòu)成顯失失公平需需要具備備兩個要要件：第一，利利用優(yōu)勢勢或者利利用對方方?jīng)]有經(jīng)經(jīng)驗；第二，權(quán)權(quán)利與義義務(wù)明顯顯違反公公平、等等價有償償原則。29合同法法第55條的的規(guī)定：“有下下列情形形

11、之一的的，撤銷銷權(quán)消滅滅：（一）具具有撤銷銷權(quán)的當(dāng)當(dāng)事人自自知道或或者應(yīng)當(dāng)當(dāng)知道撤撤銷事由由之日起起1年內(nèi)內(nèi)沒有行行使撤銷銷權(quán)；（二）具具有撤銷銷權(quán)的當(dāng)當(dāng)事人知知道撤銷銷事由后后明確表表示或者者以自己己的行為為放棄撤撤銷權(quán)?！?0過失簽證證理論上上屬于可可變更、可撤銷銷的簽證證，但司司法實踐踐中常被被作有效效處理。31（三）惡惡意簽證證的效力力惡意簽證證理論上上屬于無無效合同同，但司司法實踐踐中被作作有效處處理。【案例4】32合同法法第52條: “有有下列情情形之一一的，合合同無效效：（一）一一方以欺欺詐、脅脅迫的手手段訂立立合同，損害國國家利益益；（二）惡惡意串通通，損害害國家、集體或或者第

12、三三人利益益；（三）以以合法形形式掩蓋蓋非法目目的；（四）損損害社會會公共利利益；（五）違違反法律律、行政政法規(guī)的的強制性性規(guī)定?！?3惡意串通通導(dǎo)致合合同無效效一般要要具備哪哪些要要件呢？主觀要件件為惡意串串通，即即當(dāng)事人人雙方具具有共同同目的，希望通通過訂立立合同損損害國家家、集體體或者第第三人的的利益，表現(xiàn)為為雙方當(dāng)當(dāng)事人事事先達成成的協(xié)議議或者一一方當(dāng)事事人做出出意思表表示，對對方當(dāng)事事人明知知其目的的非法，而用默默示的方方式接受受?？陀^要件件是合同損損害國家家、集體體或者第第三人的的利益。34惡意簽證證理論上上屬于無無效合同同，但司司法實踐踐中被作作有效處處理。35工程師超超越權(quán)限限

13、所簽署署的簽證證的效力力：甲方代表表基基于職務(wù)取得簽字字權(quán)工程師總監(jiān)監(jiān)基于于代理權(quán)取得簽字字權(quán)36甲方代表表超越權(quán)權(quán)限所簽簽署的簽簽證的效效力:情形一：施工單單位主張張該簽證證有效情形二：建設(shè)單單位主張張該簽證證有效37總監(jiān)超越越權(quán)限所所簽署的的簽證的的效力:情形一：建設(shè)單單位主張張該簽證證有效情形二：施工單單位主張張該簽證證有效38七、施工工單位如如何進行行工程簽簽證（一）必必須注意意勤簽證證。（二）辦辦理簽證證的時候候需要根根據(jù)合同同的約定定進行。【案例5】（三）簽簽證必須須符合工工程簽證證的四個個構(gòu)成要要件：第一，必必須是雙雙方當(dāng)事事人進行行的簽證證；第二，簽簽證人員員必須要要有授權(quán)權(quán)；第三，簽簽證的內(nèi)內(nèi)容必須須是直接接涉及工工期的順順延、費費用的增增加；第四，必必須是雙雙方當(dāng)事事人協(xié)商商一致的的結(jié)果。39八、建設(shè)設(shè)單位如如何防范范亂簽證證（包括惡惡意簽證證與過失失簽證）（一）選選擇誠實實可靠的的人員擔(dān)擔(dān)任甲方方代表（二）設(shè)設(shè)置簽證證前置程程序（三）對對甲方方代表簽簽證權(quán)利利必須進進行必要要的限制制（四）簽簽證必須須遵守一一定的原原則（五）建建立甲方方代表每每月匯報報制度（六）通通過設(shè)立立合同條條款來防防范補簽簽證的發(fā)發(fā)生如【案