債法總論筆記

盛年不重來，一日難再晨。及時宜自勉，歲月不待人。說明：一、本筆記以《201209民法學原理二?債法教學要點》為依據(jù)，基于寇廣萍老師之課件，根據(jù)張廣興《債法總論》、劉心穩(wěn)《債權法總論》以及崔建遠《合同法》整理而成，同時參考方志平《債法總論》、王利明《民法疑難案例研究》；二、債法博大精深，難免掛一漏萬，如有遺漏，自行補充；若有謬誤，請多指教；三、純屬個人平時債法筆記，請勿作考前重點，否則后果自負；四、若對以上各條存有疑慮，請勿再看！五、如有雷同，算我抄你！若有它版，或屬重名。共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂債法總論筆記第一章債與債法、債的意義債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利義務關系二、債的特征1、動態(tài)財產關系一財產由一方移轉至對方2、1、動態(tài)財產關系一財產由一方移轉至對方2、相對性財關系1、2、31、2、3、4、5、相對性的例外（即約束第三人）債效力擴張規(guī)定——代位權與撤銷權為第三人利益合同預告登記承租人的優(yōu)先購買權為丁買賣不破租賃匚合同對委托人效力3、請求型、利益間接型財產關系43、請求型、利益間接型財產關系4、期限性法律關系三、債法的意義狹義的債法：民法典中的債權、債務編或專門的債法立法文件―<廣義的債法-調整債權債務關系的單行法、行政法規(guī)、最高人民法院的司法解釋及國家參加的有關債權債務關系的國際公約四、債法的性質1、民法的組成部分2、動態(tài)財產關系法3、集中反映市場交換關系一般規(guī)則的規(guī)范體系4、民法中的任意性規(guī)范體系

第二章債的構成要素、債的主體依照約定或法律規(guī)定，在債中享有權利、承擔義務的當事人。一自然人、法人、非法人團體；國家在一定條件下也可二、債的客體（標的）債所確定的債權人得請求、債務人當為的特定行為。須為使他人財產有所增益的行為須為有意識的增加他人財產的行為1構成要件債的客體=債的標的f給付歹2、須為使他人財產有所增益的行為須為有意識的增加他人財產的行為債的標的相關:念給付所結合的物3、給予行為基于一定目的履行：債務人按照債所確定的客體為給付的過程致債權消滅效果的給付清償：債務人所為的債的標的相關:念給付所結合的物3、給予行為基于一定目的履行：債務人按照債所確定的客體為給付的過程致債權消滅效果的給付清償：債務人所為的三、給付的要件1、標的確定2、標的可能3、標的合法4、標的妥當四、給付的類型財物交付作為的給付*2、金錢支付3、服務提供作為的給付*2、金錢支付3、服務提供4、工作成果之交付（物化的勞動成果）5、5、J不作為的給付：權利移交f不包含財物交付，而是單獨移轉特定權利的行為（如移交債權、知產權）單純不作為的給付f債務人“應當不為他能為”的行為L容忍的給付一債務人對于某種通常不應容忍的狀態(tài)而依據(jù)債務應當容忍的給付共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑幀嘍敬卑幀嘍敬卑咖嘍敬卑咖嘍敬「可分給付：性質上能夠分為數(shù)個給付且不損害債權實現(xiàn)幷（性質或當事人意思不能分為數(shù)個給付的_不可分給彳/r事實上不可分一當事人約定分割履行的，分割履行不成立口L去律上不可分一除法律禁止外，債權人同意的，可變更為可分給付一時給付：債務人當以一次行為而完成的給付持續(xù)給付：債務人應當在一定時期內為連續(xù)性特定行為的給付（如租賃合同、供電合同…）單純給付：由一個行為構成的給付合成給付：由數(shù)個行為合構而成的給付一該數(shù)個行為形成行為系列，共同成為一個債的客體五、債權債權人依債所享有的得就給付為各種行為的權利。特征：1、請求權2、相對權3、具有期限性（約定期限、法定期限、時效期限）4、相容性一同一標的物可以成立兩個內容相同的數(shù)個債權5、平等性6、設定多具任意性1、債權除請求權外還有解除、終止、抵押…T債權工請求權L2、請求權有債權請求權、物上請求權3、債權請求權消滅后，債權不消滅六、債務特定義務人依債而應為特定行為的義務性質：1、為義務的一種，具有一般義務的共同特征2、本質上，是債務人負擔的不利益3、債務的內容具有特定性4、債務不許永久存在七、責任債務違反者所承受的強制性的不利法律后果功能：1、有效警示債務人，債務不得違反，否則法律將強制其承擔不利后果2、在債務違反時，強力保障給付利益歸屬債權人八、自然債務也稱不完全債務，指失去法律強制力保護，不得強制執(zhí)行的債務。（如：超過訴訟時效的債務，轉化為自然債務）九、債權與物權債權物權請求權支配權除了法定之債外，合同之債的設定采任意主義。物權法定主義發(fā)生可由不法行為引起只能由合法行為或事實引起相對權絕對權客體為給付客體是物相容性排他性只有在物權人的利益優(yōu)先得到滿足后，才有可能實現(xiàn)。具有優(yōu)先性無追及性追及性f無論物權標的物的占有發(fā)生何種變動，權利人均得追及物之所在，行使權利，請求返還，或者請求損害賠償時限性無時限性轉讓有一定的限制轉讓一般沒有限制保護的目的在于實現(xiàn)債權人的利益，多采用支付違約金、采取補救措施、強制履行、損害賠償?shù)妊a償損失的方法保護的目的一般在于恢復權利人對于物的支配，因而以恢復原狀為原則，注重于采用物上請求權的方法

十、債權與人身權債權人身權取得多基于行為取得多基于事實財產權非財產權請求權支配權相對權絕對權非專屬權專屬權客體是相對人的特定行為客體是權利人的人身或人格利益有期限無期限可因法定、約定而消滅在法律規(guī)定的范圍內不受限制主要受民法的保護受到民法和其他重要法律部門的保護第三章之一債的分類一、法定之債與意定之債f依發(fā)生原因法定之債：債的發(fā)生及其內容均由法律加以明確規(guī)定的債。意定之債：債的發(fā)生及其內容完全由當事人依其自由意思而為決定的債。二、特定之債與種類之債f按照債的標的物在債成立時是否特定化特定之債：于債成立之時，標的物即已特定的債特點：1、債務人負有交付特定標的物的義務，債權人也只能請求債務人交付該標的物2、在特定之債，標的物如果滅失，當然發(fā)生履行不能3、移轉標的物所有權的債，當事人約定自債成立時所有權即移轉于債權人的，標的物意外毀損滅失的風險負擔自債成立時即移轉于債權人。（因為一般標的物所有權都是在移交時才移轉的）種類之債：債成立時以末加特定的種類物為給付標的物的債即以屬于一定種類的物中給付一定數(shù)量的物為標的物的債特點：1、所有權不可能于債成立時即由當事人約定移轉于債權人（因為標的物為某一種類物中的一部分，在交付前不能將其與其他部分分開）f因此，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定者外，自標的物交付時起移轉于債權人。2、通常不發(fā)生全部不能3、只有在標的物特定以后才能履行f特定方法：1、依債務人的行為特定2、依當事人的合意特定限制種類之債：將標的物所在的種類限定為其某一部分三、簡單之債與選擇之債―債的給付可否由當事人選擇簡單之債：只有一種給付，當事人無可選擇，僅得就該給付履行的債選擇之債：成立時有多種給付，當事人得選擇確定其中之一而履行的債

選擇之債種類之債當債成立時，二者的標的均未特定，僅屬可以特定數(shù)個給付各具特性，互不相同標的物為同一種類中的某一部分，該部分與其他部分沒有差別數(shù)個給付須一一各別預先確定標的物只須指示種類因選擇權的行使而最終確定一個給付為債的標的，因而選擇權的歸屬及行使方法，對當事人關系重大不發(fā)生給付的選擇問題選擇具有溯及力特定沒有溯及力問題數(shù)個給付中有特定物時，有發(fā)生履行不能的可能，而一般不發(fā)生履行不能；發(fā)生不能時，更不會因此而造且還可因給付不能而發(fā)生債的標的的特定成債的標的的特定選擇之債任意之債定義：當事人有權用其他給付代替原定給付的債數(shù)個給付地位相同，選擇權人可任選其一為給付標的兩種給付有主從之分，代替給付居于補充地位產生選擇權產生變更權給付自始不能，不影響債的成立給付自始不能，債不成立只要有一給付能夠履行，債不消滅原定給付嗣后不能的，若不可歸責債務人的，債務消滅；若可歸責債務人的，轉化為損害賠償之債，與代用給付并存給付確定后成為不能的，回復到該給付特定之前的多種給付重新選擇給付確定后成為不能的，回復到原定給付共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑咖嘍敬卑咖嘍敬卑咖嘍敬卑咖嘍敬給付特定的方法：1、在履行時由當事人合意選定一種給付為履行標的2、選擇權的行使i）原則上，選擇權歸于債務人ii）選擇權的行使以選擇權人的意思表示為之選擇權的行使具有溯及的效力3、給付不能如果數(shù)個給付中有一個給付不能，但剩余的給付仍有數(shù)個可供選擇時，選擇權僅存在于剩余的數(shù)個給付上，此時其仍不失為選擇之債如果因給付不能而僅余一種給付時，該選擇之債自動成為單純之債如果數(shù)個給付全部陷于不能，則適用履行不能的規(guī)定而為處理四、實物之債、勞務之債、貨幣之債、利息之債、損害賠償之債f以債的給付標的為標準實物之債：以實物為給付標的的債f在履行不能時，可轉化為貨幣之債勞務之債：特點：1、債務人的勞務具有人身性，未經債權人徐柯不得由第三人替代給付2、不適用強制債務人繼續(xù)履行的方法，僅得主張損害賠償損害賠償之債fl、法定損害賠償之債；2、約定損害賠償之債（如財產保險…）貨幣之債：普通貨幣之債：以法定流通貨幣的面額為價值依據(jù)的貨幣之債特種貨幣之債：以貨幣交易價格為價值依據(jù)的貨幣之債（適用于特定物之債的法律規(guī)定）特點：1、不發(fā)生履行不能2、履行遲延時，不問其對于遲延有無過失，即應負債務不履行的責任3、不發(fā)生因不可抗力而免責的可能利息之債：特點：1、具有貨幣之債的特性2、具有從屬性3、具有相對獨立性1、約定利息f依當事人約定算定的利息（各商業(yè)銀行的貸款利息屬約定利息）2、法定利息f依法律的強制性規(guī)定發(fā)生的利息（如按國家規(guī)定支付的逾期利息）我國現(xiàn)行法律原則上不允許復利例外：1、逾期付款后產生的利息，債務人不清償?shù)模捎嬋氡窘鹩嬎銖屠?、銀行存款利息可為復利第三章之二債的分類一、可分之債與不可分之債f依給付是否可分可分之債：數(shù)人同負一債務或共享同一債權，其給付可分者特點：1、分享債權，分擔債務2、各給付間各自獨立法律效力：1、各可分債權、債務效力獨立2、按比例平均分擔債權債務不可分之債：數(shù)人負同一債務或享有同一債權，但因其給付不可分，而屬于不可分之債I）不可分債權：對內效力：債權人平均分享給付對外效力：全體債權人共同行使請求權，共同受領給付（與連帶債權區(qū)別）II）不可分債務：準用連帶債務的效力二、按份之債與連帶之債f按照債的多數(shù)主體之間的相互權利義務關系按份之債：債的多數(shù)主體各自按照確定的份額分享債權或者分擔債務的債成立要件：1、債的一方或雙方當事人為兩個或兩個以上的人2、給付基于同一發(fā)生原因3、債的標的可分4、數(shù)個債權人的債權份額或者數(shù)個債務人的債務份額，在債成立時即已確定效力：1、債權人僅就自己享有的債權份額請求債務人清償；債務人僅就自己所負債務的份額想債權人履行2、債權人受領給付超過應有份額時，超過部分構成不當?shù)美?，其他債權人債權不消滅（除非可以認定為是代其他債權人受領，可構成無因管理）債務人給付超過應負擔份額時，超過部分可依不當?shù)美颠€，其他債務人債務不消滅（除非可以認定為是代其他債務人履行，可成立第三人清償，發(fā)生他人債務消滅的效果）3、某一債權人或債務人所發(fā)生的事項，對其他人不生效力共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂4、按份之債基于同一原因發(fā)生的，如其發(fā)生原因為合同，則合同的解除應由一方當事人向對方當事人全體為之連帶之債：債權人或者債務人有數(shù)人時，各債權人均得請求債務人履行全部債務，各債務人均負有履行全部債務的義務，且全部債務因一次全部履行而歸于消滅的債發(fā)生原因：1、法定連帶之債一個人合伙債務、企業(yè)法人聯(lián)營債務、代理上的連帶責任、共同侵權行為人的責任2、意定連帶之債須全體債務人都明示負擔連帶債務，默示不能成立連帶之債（在連帶之債，債務人責任較重，除非法律明文規(guī)定或債務人自愿，不得為其強加此種義務）特點：1、債的一方或雙方當事人為數(shù)人2、以數(shù)個獨立的債務或獨立的債權的存在為前提3、債的給付目的須為同一（給付的內容、給付的原因不同一，仍有可能構成連帶之債）4、各債權人可獨立向各債務人請求全部給付，各債務人須負全部給付義務5、因一人的全部給付，使各債權或債務全部消滅效力：I）對外：連帶債權：1、各債權人均有權請求債務人履行全部債務；2、債務人也有權向任一債權人履行全部債務；3、一連帶債權人免除債務的，只具有相對效力（因為無權處分別人的權利）4、一連帶債權人的行為中斷訴訟時效的，對全體有效；5、一債權人受領遲延的，效力及于全體6、訴訟須以全體債權人未原告或被告，裁判所生利害對全體有效連帶債務：1、各債務人都有義務為全體債務人清償2、一債務人發(fā)生的債務減輕事項，對全體債務人有效3、債權人得選擇債務人請求清償?shù)男Я?、訴訟須以全體債務人未原告或被告，裁判所生利害對全體有效II對內：一人清償全部或受領全部后發(fā)生內部求償權求償權一清償債務的債務人可就超過其應承擔部分的給付，向其他債務人請求償還

發(fā)生要件：1、求償權人以清償或其他方法使債務消滅或縮?。?、須其他債務人共同免責；3、求償權人的履行須超過自己承擔的債務份額范圍：超出應承擔份額的部分＋履行債務的必要費用＋不可由其單獨負責的事由所致的損失行使：求償權人有權分別向其他債務人請求補償；若被請求債務人無償付的財產條件時，發(fā)生求償權的擴張，由其他債務人分擔代償。但該債務人并未免責，待其具備償付的財產條件時，有義務向其代償者償還。不真正連帶債務：數(shù)個債務人基于不同的發(fā)生原因而對于債權人負以同一給付為標的的數(shù)個債務，其中一個債務人完全履行時，其他債務即因債權人的目的達到而消滅的債的關系不真正連帶債務連帶債務不同的發(fā)生原因（且不可能因合同發(fā)生）共同的原因沒有共冋目的，各債務人主觀上無關聯(lián)有共同目的，各債務人主觀上互相關聯(lián)各債務人之間沒有債務數(shù)額的分擔問題各債務人之間有確定的債務數(shù)額分擔多數(shù)債務人間無內部關系，不發(fā)生內部求償權會發(fā)生內部求償權的行使其運用由法院根據(jù)不同法律關系的競合情況酌定，無須法律明文規(guī)定法律規(guī)定或當事人特別約定各債務人均僅為自己的債務負責，并未因負擔不真正連帶債務而加重自己的債務負擔債務人責任較重第四章債的發(fā)生一、合同平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議特點：1、由雙方當事人的法律行為引起2、因雙方當事人意思表示一致而成立3、合同中的債權債務相互對應4、具有任意性二、侵權行為不法侵害他人的合法權益，給他人造成損害的行為特點：1、由非法行為引起2、由加害人的單方行為所引起，與受害人的意思和行為無關3、侵權行為之債是法定之債4、債的內容主要為賠償損害，其目的在于補償受害人的損失成立要件：主觀過失不法加害行為損害因果關系三、締約過失締約當事人一方違背誠實信用導致合同不成立、無效，使對方受到損失的過失行為成立要件：違背誠信締約方過失合同不成立f對方受損失四、單方允諾表意人向相對人作出的為自己設定某種義務，使相對人取得某種權利的意思表示成立要件：為自己設定某種義務單方意思表示向社會上不特定人類型：懸賞廣告、設立幸運獎、遺贈懸賞廣告：以廣告的方式公開表示對于完成一定行為之人，給予報酬的意思表示成立要件：1、以廣告方式公開向不特定的人作出意思表示2、須指定需要完成的行為3、須有給付報酬之意思效力：行為人完成指定行為，廣告人債務生效，行為人對廣告人有報酬請求權撤銷：方式原則上應與原廣告相同1、懸賞廣告被撤回的，自始不生效力，在撤回前已經開始實施但未完成行為者，無報酬請求權2、廣告人撤回廣告致使已經開始實施但未完成指定行為者受到損失的，賠償損失（除非廣告人能證明其不能完成指定行為）優(yōu)等懸賞廣告：數(shù)人分別完成指定行為的，廣告人只向被評定為優(yōu)等者支付報酬的懸賞廣告五、無因管理沒有法律規(guī)定的或者約定的義務而為他人管理事務性質：事實行為f其行為沒有意思表示，故不構成法律行為社會功能：權衡個人事務應由個人自由決定的個體利益和在一定條件下干涉他人事務所體現(xiàn)的社會共同利益二者的關系，以期將此兩種利益達到最大限度的契合無因管理代理都是為他人管理事務管理人沒有法定或者約定義務代理人負有法定或者約定義務事實行為，不要求管理人具有完全的行為能力法律行為，要求代理人具有完全的行為能力事務管理可以是事實行為，也可以是法律行為代理的事務須為法律行為制度規(guī)范的是存在于管理人和本人之間的權利義務制度重在規(guī)范代理人與被代理人和第三人三方之間關系的權利義務關系管理人僅需具有管理意思代理人須具有將行為的法律效果歸于被代理人的意思，且必須將此種效果意思表示出來而為第三人知悉共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂管理人可以同時為自己的利益而為管理代理人不得自己代理無因管理無權代理都不負有法定或者約定的義務，都具有為他人管理事務的意思符合本人的利益和社會共同利益，因而為合法行為違反被代理人的意思，侵害了被代理人自行決定和處理自己事務的權利，因而不具有合法性制度要解決的是管理人與本人之間的權利義務關系制度要解決無權代理行為的法律效果的歸屬問題具有上述無因管理和代理在性質上的區(qū)別構成要件：廠1構成要件：無法定約定義務為他人管理的意思管理無法定約定義務為他人管理的意思管理他人事務不違反本人意思Y3、須不屬于非經本人授權不得辦理的事務4、須為他人的事務-5、須適于發(fā)生債的關系（宗教上、社交上的事務不夠成無因管理）法律效果：1、阻卻違法一干預他人事務，必侵害本人某方面的權益，本應侵權，但以為他人謀利為目的或為維護公益，故法律使其具有阻卻違法性，成為合法行為2、管理人負擔的義務管理開始時通知本人；②適當管理；③繼續(xù)管理；④報告及計算3、管理人的責任債務不履行責任一管理人對本人負有義務，并應就其事務管理行為所致本人的損害，以有故意或過失時為限，負其責任；侵權責任一在管理過程中，管理人因故意或者過失不法侵害本人的其他合法權益時，應負侵權責任4、本人負擔的義務償還必要費用；②清償必要債務；③賠償損害5、管理事務的承認類型：1、適法的無因管理主觀適法：管理事務利于本人且又不違反本人明示或可推知意思的無因管理客觀適法：管理事務違反本人的意思，但管理是本人盡公益上的義務或履行法定撫養(yǎng)義務的無因管理

2、不適法的無因管理一管理人無法定或約定義務而為他人管理事務，但其管理違反本人意思3、不真正無因管理一誤以他人事務為自己事務而為管理或明知系他人事務而作為自己事務管理六、不當?shù)美麤]有合法根據(jù)而取得利益，致他人受有損失的事實性質：法律事實一可因人的行為或自然事實引起社會功能：追求社會的實質正義不當?shù)美謾嘈袨槭故芤嫒朔颠€不當利益的方式恢復當事人之間因不對侵權人的行為給予法律上的否定性評價，并使受害當變動而受到破壞的利益平衡（社會功能）人因侵權行為所受的損失得到補償（社會功能）不考慮受益人的主觀過錯以行為人的故意或過失為要件必須要取得不當利益獲得利益/未獲得利益訴訟時效較長（多數(shù)國家）訴訟時效較短（多數(shù)國家）與無因管理：1、社會功能不同2、根據(jù)和構成要件不同3、當事人所負擔的義務性質不同與合同責任：不承認物權行為無因性下，合同無效或被撤銷后，一方取得的財產因基礎行為無效，該方當事人不能取得財產的所有權，對方可依所有物返還請求權請求返還，不適用不當?shù)美囊?guī)定構成要件:受有財產上的利益€（積極增加、消極增加）無法律上原因受有財產上的利益€（積極增加、消極增加）他人受有損失因果關系—（直接因果說；間接因果說）類型：1、給付不當?shù)美磺啡苯o付原因（目的），受益人不得保有受領之給付利益的不當?shù)美允记啡苯o付原因一1）非債清償；2）作為給付的原因行為未成立、無效或撤銷給付原因嗣后不存在給付目的不能達到給付不當?shù)美埱髾嗟呐懦孩俾男械赖铝x務而為給付②清償期到來前之清償共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑幀嘍敬卑幀嘍敬明知無給付義務而交付財產因不法原因交付的財產2、非給付不當?shù)美换诮o付以外的事由而發(fā)生的不當?shù)美谑芤嫒诵袨榘l(fā)生的不當?shù)美?）無權處分他人之物；2）無權使用或消費他人之物；3）擅自出租他人之物；4）侵害他人知識產權或人格權基于受損人行為發(fā)生的不當?shù)美ㄈ缯`將他人的家畜飼養(yǎng)）基于第三人行為發(fā)生的不當?shù)美ㄈ绲谌艘约椎娘暳衔桂B(yǎng)乙的家畜）基于自然事件發(fā)生的不當?shù)美ㄈ绱笏畬⒓椎聂~沖到乙的池塘）基于法律的直接規(guī)定發(fā)生的不當?shù)美ㄈ绮粍赢a的添附）法律效果：1、不當?shù)美颠€的主體一請求權的主體，為受到損失的人2、不當?shù)美颠€的客體一返還原物為原則，價額償還為例外返還原物一包括：1）原物的用益（如孳息）2）基于權利之所得（如原物為債權，其所受的清償）3）原物的代償（如原物被征收而取得的補償金）價額償還一受益人受領的利益，依其性質或其他原因不能返還的，受益人應返還其價額3、返還范圍善意受益人的返還范圍一以現(xiàn)存利益為限，不存在者，無需返還惡意受益人的返還范圍一受領時所得之利益；附加利息；損害賠償?shù)谖逭轮粋男ЯΑ男Я赜械谋Ｕ蟼鶆涨鍍?、債權實現(xiàn)的法律之力解釋：1、是法律之力，具有強制性；2、為債所特有一1）具有相對性2）是保障“給付利益歸屬債權人”的法律之力3）包括債權的效力和債務的效力4）有債務人抗辯權的效力5）有形成權的效力分類：一般效力：各種債的共同的效力特殊效力：某種債所特有的效力（如雙務合同的先履行抗辯權）對內效力：債對債權人和債務人的效力對外效力：債對第三人的效力（如債的保全時）主要效力：債權具備的對給付利益的實現(xiàn)發(fā)揮主要作用的效力（如給付利益受領力）從屬效力：債所具有的對給付利益的實現(xiàn)起輔助作用的效力（如債務人的注意義務）積極效力：債權的效力最重要的分類消極效力：債務的效力歷史發(fā)展：1、債的效力由及于債務人的人身到僅及于其財產2、債的效力范圍逐漸擴張一1）逐漸承認為第三人利益的合同2）債的保全制度趨于完善3）租賃權物權化4）不法侵害債權理論的創(chuàng)立5）債務人依誠實信用原則發(fā)生對第三人的義務3、債的效力的內容有所擴張4、法官取得對債的效力予以修正的權力二、債務的效力債務人承受的須依債為給付的法律約束力特點：1、債務的內容具有特定性2、債務不許永久存在3、有完全債務與不完全債務之分4、除給付義務以外，尚有附隨義務及不真正義務三、債務的種類（之一）主給付義務：債所固有、必備的并決定債的類型的基本義務（主債務）從給付義務：債所確定的不具有獨立意義、從屬和輔助主給付義務的義務（從債務）（如買賣合同中出賣人向買受人提供商品說明書的義務）附隨義務：在債的發(fā)展過程中，依據(jù)誠實信用原則產生的照顧、告知、保護、協(xié)助、保密、忠實、注意等義務的總稱（如對標的物可能發(fā)生的特殊現(xiàn)象，出賣人應準確告知）附隨義務主給付義務隨著債的發(fā)展而不斷形成的自始確定，并決定債的類型和內容無對待給付義務多數(shù)主給付義務都有對待給付義務僅發(fā)生損害賠償責任不履行主債務的構成實質、根本的債務不履行附隨義務從給付義務隨著債的發(fā)展而有變化在債的成立時已經確定為某種特定行為違反附隨義務一般對主債權不產生實質影響違反從給付義務的對主債權實現(xiàn)有實質影響沒有強制執(zhí)行效力，只能請求損害賠償違反的，可請求法院強制義務人繼續(xù)履行通常依誠信原則而產生一般由法律規(guī)定或當事人約定產生四、債務的種類（之二）原給付義務：債原本包含的給付義務（第一次義務）共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂次給付義務：債中原來不包含，后來由于某種原因，從原給付義務演變而來的給付義務（第二次義務）（如未按照約定交付標的物，發(fā)生違約金支付義務）先合同義務：當事人在締結合同過程中依法負擔的照顧、告知、保護、保密、誠實信用等義務（法定）（違反此義務損害的是對方的“信賴利益”，依法負有“締約過失賠償責任”）后合同義務：當事人在合同之債消滅后，依法定或約定多負擔的、旨在維護給付的效果或協(xié)助對方處理合同消滅的善后事宜的義務（法定或約定）違反的，構成債務不履行損害賠償責任）先合同義務后合同義務附隨義務都包括告知、保密、協(xié)助等義務違反都發(fā)生損害賠償法定法定/約定法定合同成立前合同消滅后合同之債中五、不真正義務債權人對自己利益的維護照顧義務特點：1、當事人依法負擔的防止自己損失的注意義務2、沒有給付、沒有強制執(zhí)行效力3、不發(fā)生損害賠償責任、義務違反者自受其害4、是獨立的法律義務，不是債務（因為債務以給付為要素，以可強制執(zhí)行為基本屬性）六、債權的效力債權所具有的實現(xiàn)“給付利益歸屬債權人”的法律之力內容：1、債權的請求力f債權人有依其債權請求債務人履行債務的效力2、債權的執(zhí)行力f當債務人不履行債務時，債權人有權通過執(zhí)行程序強制實現(xiàn)其給付的效力3、債權的保持力f債權人有保持所受給付利益的效力（受領保持力）共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂第五章之二債的效力一、債的履行當事人依債的內容為給付和受領給付履行原則：1、全面正確履行f履行的主體、標的、數(shù)量、時間、地點、方式等都要符合債的內容2、誠實信用原則一債務人在履行債務時，應當維護債權人的利益二、債不履行債權未實行、債務未履行的各種現(xiàn)象原因：1、債務人原因f債務人不履行債務2、債權人原因f債權人不履行必要的告知、協(xié)助、配合義務3、第三人原因4、不可抗力5、情事變更歸責原則：無約定或法定的免責事由，即應承擔責任三、債不履行的形態(tài)及效力（給付不能、給付遲延、給付拒絕、不完全給付）給付不能f因一定原因所導致的債務人不能為給付類型：事實不能與法律不能；自始不能與嗣后不能；客觀不能與主觀不能；全部不能與部分不能；永久不能與一時不能效力：1、不可歸責于債務人的f①債務人免除履行原債務的義務，且不承擔債不履行的責任在雙務合同，債權人免除對待給付的義務；債權人已為的給付，債務人應當返還，否則構成不當?shù)美麄鶆杖艘蚪o付不能對第三人有損害賠償請求權的，發(fā)生債權人的代償請求權（即債權人向第三人主張代償請求）卑咖嘍敬因不可抗力導致給付不能的，債務人負有及時通知債權人的義務和合理期限內提供證明的責任2、可歸責于債務人的一①給付全部不能的，可請求損害賠償給付部分不能的，可履行部分仍履行；不能履行部分損害賠償雙務合同中，債權人對不能履行部分可解除合同或相應減少自己應給付部分給付遲延一對履行期已滿而能給付的債務，因可歸責于債務人的事由而未為給付所發(fā)生的遲延構成要件：債務有效f屆至未履行f給付可能f可歸責效力：1、對一般債務f①在合同之債，債權人得解除合同債權人可申請強制執(zhí)行債權人有損害賠償請求權（包括因給付遲延而發(fā)生的各種損害）2、對金錢債務f①應當繼續(xù)履行，且不改變原定債務金額（無論升值貶值）②有利息的，不免除遲延期間利息；無利息的，得請求遲延利息給付拒絕f債務人在債成立后履行期屆滿之前，能為給付而明示地表示不為給付的意思表示構成要件：應履行的債務f給付可能f明示或默示的不履行的表示故意或過失效力：1、履行期屆滿時拒絕一1）申請強制執(zhí)行；2）請求損害賠償2、履行期屆滿前拒絕一1）解除合同；2）請求損害賠償不完全給付f債務人雖然履行，但其履行有瑕疵或者給債權人造成其他損害（人身、財產）的情形構成要件：為履行債務f為給付f不符合內容f可歸責類型：1、瑕疵給付：存在不符合債的內容的缺陷，因而減損或喪失其應有價值或效用的不完全給付（如交付有傳染病的家畜，使家畜的價值減少）2、加害給付：因債務人的履行行為有瑕疵，使債權人的其他利益受到損害如因債務人交付有傳染病的家畜，致使債權人的其他家畜受傳染而死亡）（前者只損害債權人的履行利益；后者既損害履行利益，又損害債權人的固有利益）效力：1、可補正的f可請求補正共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂2、不可補正的一①為瑕疵給付的，發(fā)生債務違反損害賠償責任②為加害給付的，同時發(fā)生債務違反和侵權的損害賠償責任四、受領遲延受領一接受債務人履行的行為在通常情況下，受領為債權人的一種權利，特殊情形下，亦可法律規(guī)定或雙方約定為義務受領遲延：債權人對債務人的給付或已提出的給付，因己方原因，未為受領、不能受領或未為必要協(xié)助，以致給付未完成的事實成立要件：已屆履行期一債務人依債給付債務履行須協(xié)助二債權人未受領效力：1、債務人的注意義務減輕2、債務人停止支付利息3、債務人縮小孳息返還范圍（僅須返還已收取的孳息，對以后所生的孳息，不負收取義務）4、債務人得請求標的物的保管費用和因受領遲延而增加的必要費用5、債務人有權采取合法方式消滅債的關系（如動產提存）6、債權人負擔標的物毀損、滅失的風險第六章債的保全一、債權保全權債權人享有的、當債務人不當減少責任財產損害債權時，得通過法院采取措施保護其債權安全的權利債權對外效力的表現(xiàn)，屬于實體權利二、代位權債務人行使債權時發(fā)生懈怠而對債權人造成損害的，債權人以自己的名義代債務人行使其債權的權利性質：1、代位權是實體法上的權利而非訴訟法上的權利（并不是扣押債務人的財產…）2、代位權是為自己的目的居于他人之位代他人行使權利的權利3、代位權是一種法定的權利4、代位權是債權人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權代位權代理權以自己的名義以被代理人的名義一般情況下，代位權人具有原告資格一般情況下，代理人不具有原告訴訟資格發(fā)生的基礎來自法律的直接規(guī)定發(fā)生基于本人的委任或指定代理、法定代理的規(guī)定法律效果由債權人承擔法律效果在一般情況下歸于被代理人與管理權：管理人行使管理權時需從本人利益出發(fā)而為事務之管理。債權人依其代位權行使債務人對第三人的債權，客觀上有利于債務人，實際上是債權人為實現(xiàn)自己的債權而行使的。（通說認為是廣義的管理權）與形成權：形成權的實現(xiàn)僅需當事人一方意思表示即可，無需相對人義務的履行。而代位權引起民事法律關系變更需次債務人履行義務。與請求權：代位權并不是對于債務人和第三人的請求權。在內容上，代位權是為了保全債權，而且在履行期到來之前，債權人為了保持債務人的責任財產也可以行使代位權王利明的觀點：代位權作為一種法定債權的權能，即不是債權請求權，也不是形成權。實際上是債權人行使他人權利為內容以保全自己債權的一項權利。由于此種權利必須通過提起訴訟才能行使，因此它又是一種特殊的實體法上的權利。構成要件：非專屬性債權債權合法且至清償期一債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害一債權有不能實現(xiàn)的危險三、代位權的行使及效力行使主體：債權人本人以自己的名義行使，同時應盡善良管理人的注意行使范圍：以保全債權的必要范圍為限行使方式：1）直接行使；2）通過人民法院行使（我國立法采后者）效力：行使代位權的債權人得直接就次債務人的財產獲得清償（我國立法模式）對債權人的效力：債權人可直接從行使代位權中獲取利益對債務人的效力：1、債務人的債務消滅2、債務人的債權中，與代位權價額相當?shù)牟糠窒麥鐚Υ蝹鶆杖说男ЯΓ?、不得以其與代位權人之間無債務關系為由對抗代位權人2、其對次債的債權人有抗辯權的，也的對代位權人進行抗辯四、撤銷權債權人享有的、當債務人處分責任財產損害其債權時，得請求法院撤銷該行為的權利（屬于撤銷他人行為的撤銷權）撤銷權：1、撤銷自己行為的撤銷權一可撤銷法律行為中的撤銷權2、撤銷他人行為的撤銷權一債權人的撤銷權性質：“折衷說”一兼有撤銷債務人損害債權的財產行為和請求第三人返還債務人財產的權利形成權請求權構成要件：債務人和受讓人雙方惡意（主觀要件）須在債權成立后一債務人詐害債權的行為一對債權人造成損害（包括以明顯不合理低價（有償）、無償減少）7債務人有償轉讓財產的，兼?zhèn)渲骺陀^要件時，撤銷權才成立（如，以合理價格交易，不成立撤銷權）債務人無償轉讓財產的，不要求有主觀要件，只要具備客觀要件共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑咖嘍敬卑咖嘍敬卑咖嘍敬卑咖嘍敬五、撤銷權的行使及效力行使主體：債權人以自己名義，以原告之訴訟地位行使訴訟被告人：1）債務人以單方行為減少財產的，以債務人為被告2）以雙方行為減少財產的，以債務人為被告，以受益人或受讓人為第三人行使范圍：以債權的價值額為限行使的費用負擔：由債務人負擔效力：對債務人：被撤銷的行為自始無效對第三人：所受利益返還債務人；有償取得的，返還時對債務人享有價款返還請求權對債權人：行使撤銷權的債權人沒有優(yōu)先受償權，無權向第三人請求清償（撤銷權行使后，其財產仍歸債務人）六、除斥期間撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。（一年后對方即有抗辯權）自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。債務人行為債權人知道撤發(fā)生之日銷事由之日對方取得抗辯權撤銷權消滅

第七章債的移轉一、債的移轉債權、債務因特定原因在不同主體之間移轉是債的主體的變更，是債的變更（廣義）的主要類型性質：是相對性財產權流通轉讓的形式，是債權、債務交易的方式之一種類：債權讓與T債務承受-債權債務的概括承受「因法律行為的移轉一單方行為、雙方行為因法律規(guī)定的移轉一繼承、合同當事人地位的概括承受、連帶債務人清償債務后的內部求償權;保證人的求償權（該權利實際為債權人讓與之債權）；保險人的求償權匚因裁判的移轉一司法判決「特定承受：債權債務的單獨移轉-概括承受：債權、債務因特定法律事實而作為整體，歸屬一人（如法人合并、繼承）二、債權讓與不改變債的內容，債權人將其可轉讓債權轉讓于受讓人的法律行為特點：1、是債權處分行為2、債權須具有可轉讓性3、是不要式行為4、是不要因行為債權讓與合同：讓與人同受讓人訂立的以讓與特定債權為內容的合同生效要件：具有可讓與性有特別規(guī)定或特別約定的，依規(guī)定或約定有效存在的債權，且債權的讓與不改變其內容一雙方達成合意一通知債務人受讓人同意時，效力不全的債權也可讓與：效力待定的債權；可撤銷的債權；訴訟時效屆滿的債權；附條件的債權讓與的限制：依合同性質不得轉讓的債權一1、基于當事人之間特殊信任關系的債權2、專屬特定債權人的債權3、不具有獨立性的從債權4、債權人變換導致給付內容隨之改變的債權（如醫(yī)療合同）5、不作為債權當事人約定不得轉讓的債權f如債權證書上有禁止讓與記載時法律規(guī)定不得讓與的債權一如建設工程合同讓與的效力：讓與人與受讓人之間：1、債權由讓與人移轉于受讓人2、依附于原債權的從權利，一并隨主債權移轉3、應將債權的證明文件全部交付受讓人、有關主張債權的一切必要情況告知受讓人4、讓與人對讓與的債權，一般負瑕疵擔保責任讓與當事人與債務人之間：1、債權讓與對債務人一般以通知為生效要件（到達主義）2、法律特別規(guī)定或依交易習慣可自由讓與的債權，自由讓與須債務人同意的債權讓與，采債務人同意原則3、受讓人自受讓成立后，代替原債權人成為新債權人原債權人與債務人之間的債權債務關系消滅4、債務人向新債權人承擔的債務履行義務僅以對原債權人所承擔的義務為限5、債務人對于原債權人的一切抗辯權對新債權人均能行使6、債權讓與通知非經受讓人同意，不得撤銷對債權本身：1、債權讓與具有無因性2、可導致時效中斷的效力（其含有權利人主張權利之意）三、債務承擔不改變債的內容，債務人將其負擔的債務移轉于第三人負擔種類：免責的債務承擔：第三人承受債務人的地位f一般所說的債務承擔共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂并存的債務承擔：第三人加入債的關系而與債務人共同負擔債務性質：不要因行為；債務承擔合同一經成立，債務即行移轉原因：直接基于法律規(guī)定一繼承單方法律行為f附義務的遺贈第三人與債權人之間或者第三人與債務人之間訂立債務承擔的合同四、免責的債務承擔構成要件：須有可移轉的有效債務一須有以債務承擔為內容的合同一須經債權人同意（無須原債務人同意，僅通知即可）法律效力：1、承擔人取代原債務人成為新債務人2、從債務一并移轉3、第三人提供的擔保，除第三人同意外，因債務承擔而消滅4、新債務人得主張原債務人對債權人的抗辯權（即抗辯權一并移轉）5、新債務人對原債務人的抗辯權，對債權人無效（抗辯事由僅存在于其雙方間）6、新債務人不得主張原債務人的抵銷權（原債務人的抵銷權不在債務范圍內）五、并存的債務承擔法律效力：1、債務人不免除債務，債務不因承擔人的加入而有變化2、承擔人與債務人成立連帶債務關系3、承擔人得主張原債務人對債權人的抗辯權（分享抗辯權）4、承擔人不得以對原債務人的抗辯事由，對抗債權人（抗辯事由僅存在于其雙方間）免責的債務承擔并存的債務承擔承擔人取代原債務人地位，獨立負擔承擔人與原債務人共同負擔，相互間連帶債務關系原債務人免除債務，退出債務關系原債務人地位無變化第三人承擔債務以債權人同意為生效要件第三人加入通知債權人即可，無須其同意六、債權債務的概括承受第三人依約定或者法律規(guī)定，一并承受他人的債權、債務發(fā)生原因：1）法律行為一意定概括承受（如以合同進行債的概括承受）2）法律規(guī)定一法定概括承受（如概括繼承被繼承人的遺產）類型：1、合同承受一承受人承受讓與人的合同當事人地位，一并承受讓與人的合同債權和債務（合同承受一般基于當事人之間的合同發(fā)生，有時也可基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生）（如根據(jù)合同法229條，買賣租賃物時，基于買賣不破租賃，買受人除可取得物的所有權外，還承受該租賃物上原已存在的租賃合同關系的出租人的權利義務，此種合同權利和義務的概括移轉并非基于當事人的意志，而是基于法律的直接規(guī)定，因而屬于法定移轉）生效要件:生效要件:雙務合同一讓與人與承受人達成合同承受的合同一對方當事人同意（單務合同只能產生特定承受）（因其中有債務承擔，以債權人同意為要件）效力：1、承受人取得讓與人的一切權利和義務，讓與人完全脫離合同關系

2、因合同承受為無因行為，承受人得對抗原合同當事人的事由，不得用以對抗對方當事人（因為抗辯事由僅發(fā)生于讓與人與承受人間）2、企業(yè)合并一原存的兩個或兩個以上的企業(yè)合并為一個企業(yè)企業(yè)合并中的債權債務移轉，屬于法定移轉，因而無需相對人同意，依通知或公告而發(fā)生效力3、其他法定概括承受（如法定繼承…）七、債的變更（狹義）不改變債的主體而僅改變債的內容的情形要件：須有債的內容變更原已存在有效債的關系須有債的內容變更變更后的債的關系應當有效須依法定方式內容：標的物、數(shù)量、履行期限、地點、價格、附條件、擔保、違約責任的約定、利息…方式：1、法律規(guī)定（如債務不履行時，原債務變更為損害賠償?shù)膫鶆眨?、依法院或仲裁機構的裁決（如暫時無力償還的債務，法院可以裁判分期償還）3、由債的雙方當事人達成變更債的協(xié)議效力：1、使債的內容發(fā)生改變，而成為債務履行的新的根據(jù)2、變更的效力原則上僅對未履行的部分發(fā)生，對已履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑幀嘍敬卑幀嘍敬卑幀嘍敬卑幀嘍敬第八章之一債的擔保債的擔保當事人為確保債權實現(xiàn)，依約定或法律特別設定的保障措施。一一般擔保：無須特別設定、伴隨債的成立而自動成立、以債務人的全部財產進行的擔保特別擔保：當事人特別設定，以債務人的特定財產或由第三人以其全部財產進行的擔保擔保的必要性一債權是以信用為基礎的、相對性、期待性的財產權，債務人不履行債務，債權即無法實現(xiàn)，因此有必要用另外一個可靠的財產權利，保障債權的實現(xiàn)類型：「物的擔保：在債務人或第三人的特定物上為債權人設定擔保物權的擔保（抵押、留置…）人的擔保（信用擔保）：由第三人為債務人提供保證，在債務人不履行債務時由該第三人連帶清償或者補充清償?shù)膿＃ūＷC關系…）?金錢擔保：由債務人向債權人支付一定金錢，擔保其債務的履行（定金擔?！┓ǘ〒＃阂婪梢?guī)定而設定的擔保（留置、建設工程價款的優(yōu)先受償…）fl、須充分法律規(guī)定的條件才可成立，無須當事人約定2、根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生效力約定擔保：當事人以約定所設定的擔保fl、當事人以合同約定2、按照擔保合同發(fā)生法律效力普通法上的擔保：民事普通法所規(guī)定的，適用于普通債權、債務關系的擔保特別法上的擔保：民事特別法規(guī)定的適用于特種債權、債務關系的擔保本擔保：為擔保主債權實現(xiàn)所設定的擔保反擔保：第三人為擔保人時，被擔保的債務人為擔保人提供的擔保f擔保人防止為債務人擔保而受其損害的手段第八章之二債的擔保一、保證第三人與債權人約定，當債務人不履行債務時，由第三人履行債務的擔保方式—1、保證是一種雙方的民事法律行為2、保證人是債務人以外的第三人3、保證是約定于債務人不履行債務時由保證人依約定履行或者承擔保證責任的行為法律特征：1、保證具有從屬性一①保證的存在從屬于主債保證擔保的范圍以主債的范圍為基準主債權的移轉保證原則上移轉保證債務隨主債務人債務的存在而于保證期限內存在，如果主債務移轉，保證債務原則上消滅主債務因清償?shù)仍蚨麥鐣r，保證債務也隨之消滅2、保證具有相對獨立性f①保證人可就一部分債務成立保證主債務不附條件的，保證債務可以附條件可基于保證合同發(fā)生抗辯權債權人可單獨免除保證人的保證債務保證合同無效的，主合同的效力不受影響3、保證合同具有無償性f債權人與保證人之間給付對待上的不對等4、保證具有單務性5、保證具有補充性f對主債務的一種補充共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂卑幀嘍敬卑幀嘍敬卑幀嘍敬卑幀嘍敬二、保證合同保證人與債權人訂立的在主債務人不履行其債務時，由保證人承擔保證債務的協(xié)議一單務合同、無償合同、諾成合同、要式合同、附從性合同主體：1、債權人2、保證人一1）保證人要具有相應的民事行為能力2）保證人是否具有代為清償債務的能力并不影響保證合同的效力一①主債務人不得同時為保證人國家機關原則上不得為保證人一例外：經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸的除外學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體也不得作保證人企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人（主體資格、清償能力原因）一但企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證股份有限公司和有限責任公司的財產不能由公司的工作人員擅自作保證財產，除非具備《公司法》規(guī)定的條件（因其財產為股東或出資人所有，或損害他們權益）客體：保證人承擔的保證債務內容：1、被保證的主債權種類、數(shù)額2、債務人履行債務的期限3、保證的方式4、保證擔保的范圍5、保證的期間6、雙方認為需要約定的其他事項形式：書面形式三、保證方式一般保證：當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證方式連帶責任保證：當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任一般保證連帶責任保證保證人對債務負擔補充保證責任保證人對主債務負擔連帶清償責任保證人有先訴抗辯權保證人沒有先訴抗辯權訴訟時效自債權人對債務人提起訴訟或仲裁后、判決或仲裁裁決生效之日起起算訴訟時效自債權人在保證期間內請求保證人清償保證債務之日起起算四、保證責任保證人應當承擔的法律責任內容：1、可代為履行（只有非專屬性的債務，才可由他人代為履行）2、可負擔債務人不履行債務應承擔的責任（當事人約定不明的，應為后者）范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權的費用當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任注意：基于保證的附從性要求，約定的保證擔保的范圍不得超出主債務的數(shù)額！共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂共享知識分享快樂五、保證的效力保證人和債權人之間：債權人的權利：請求保證人履行保證債務的權利一般保證：經對債務人的財產強制執(zhí)行仍不能清償債務的，有權請求保證人清償連帶保證：有權直接請求保證人代債務人清償債務保證人的權利：1、主張債務人權利的權利一1）主債務人的抗辯權f①主張債權未發(fā)生主張債權已消滅主張債務人履行債務主張訴訟時效屆滿2）主債務人的其它類似權利f撤銷權與抵銷權2、基于一般債務人地位應有的權利一保證是否成立、無效、撤銷、消滅等抗辯f在保證關系中，保證人是債務人，因而一般債務人應有的權利，保證人也應享有3、基于保證人的地位特有的抗辯權f先訴抗辯權（一般保證）例外（不得行使）：1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的2）人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的3）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的保證人與主債務人之間：1、履行了保證債務的保證人，對債務人有追償權成立條件：①保證人向債權人承擔了保證責任②因保證人承擔了保證責任而使主債務人免責③須保證人的履行盡到了應有的注意義務，沒有過錯2、在特定情形，保證人對債務人有預先追償權保證人依法享有的、在法定事由發(fā)生時得于清償保證債務之前，向債務人請求償付其將來清償主債務所支付財產的權利人民法院受理債務人破產案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產財產分配，預先行使追償權3、保證人只能在主債權范圍內對債務人行使追償權（即使實際清償額大于主債權范圍）保證與物的擔保的關系：（即主債權既有物的擔保又有保證時）1、有約定的，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權2、沒有約定的，如果債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權第三人提供物的擔保的，債權人有權選擇就物的擔保實現(xiàn)債權或主張保證債權六、保證期間保證債務有效存續(xù)的時間范圍效力：債權人須在保證期間內行使債權或保證債權，否則保證人的保證債務消滅一般保證：債權人在保證期間內，未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任連帶保證：債權人在保證期間內，未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任起算：主債務履行期有明確約定的，自主債務履行期屆滿之日起計算未約定的，自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算確定：1、6個月一①保證人和債權人未約定保證期間的（有約定時依約定）②保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月③最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個月；沒有約定債務清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起六個月2、2年一保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年性質：保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果保證期間既不是訴訟時效期間，也不是除斥期間保證期間訴訟時效約定期間，可由當事人約定（無約定時適用法定）法定期間，屬法律強制規(guī)范自主債務履行期屆滿之日起計算權利人知道或應當知道權利被侵害之時起計算保證期間不能中止可因一定法定事由發(fā)生中止、中斷或延長的法律后果屆滿的效果是免除保證人的保證債務屆滿的效果是債權人喪失勝訴權七、保證的訴訟時效債權人得請求人民法院強制執(zhí)行保證人財產以實現(xiàn)其保證債權的時間范圍（期間為2年）一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持八、保證責任的消滅1、主債務消滅2、主債務承擔而保證人不同意（若為部分轉讓，仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任）3、債權人同意解除保證4、債權人放棄其他擔保權利，在放棄擔保權利限度內，保證債務也相應消滅5、保證人履行了保證債務6、在保證期間屆滿前，債權人未向一般保證的債務人主張債權或未向連帶保證的保證人主張保證債權7、擔當保證人的自然人死亡或者法人、非法人組織終止8、主債權轉讓時，保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。9、主債當事人變更主債未獲保證人書面同意，且保證合同無另外約定的（如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任協(xié)議變動主合同內容，