律師實務試卷庫

《律師實務》試卷庫《律師實務》試卷A一、 案例分析（15分）2003年張小麗由于做生意虧損、夫妻感情惡化等原因，患精神病，喪失民事行為能力。2004年2月，其丈夫李大民向某市河海區(qū)人民法院提起訴訟，請求判決與張小麗離婚。張小麗的母親馬雨霞作為張小麗的法定代理人參加了訴訟。判決生效后兩個月，張小麗的精神病治愈，她認為判決存在錯誤，準備申請再審。問題：1、 張小麗在再審中能否請求撤銷離婚判決？（3分）2、 能否請求改變一、二審判決中已經(jīng)作出處理的夫妻共同財產(chǎn)？（3分）3、 能否請求分割一、二審判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)？（3分）二、 案例分析（20分）鄭某（16歲）、楊某（19歲）毆打王某、致王某重傷一案，經(jīng)M市公安局偵查終結后，于2005年5月6日，移送人民檢察院審查起訴。5月16日，某檢察人員開始對此案進行審查，并同時通知犯罪嫌疑人鄭某有權委托辯護人辯護。鄭某因系父母雙亡的孤兒，寄居于二叔家，他認為自己已經(jīng)給二叔帶來不少麻煩，委托律師恐怕又要給二叔增添負擔，而且二叔也不會為自己出這筆費用，因此沒有委托律師。鑒于此，M市人民檢察院便指定了一名負有法律援助義務的王律師為其辯護。在審查起訴過程中，王律師提出要復印公安局制作的起訴意見書。人民檢察院以保守案情秘密為由予以拒絕。5月28日，該案由人民檢察院提起公訴，移送M市人民法院。該法院決定于6月17日開庭審理，并于6月15日向辯護律師發(fā)出了開庭通知。王律師以法院通知開庭日過遲，并且未能得到起訴書的副本為由拒絕出庭辯護。經(jīng)法院勸說無效，不得已，人民法院又重新指定了一名律師張某參加法庭辯護，并將開庭日期推遲至6月27日。開庭后，公訴人和律師進行了激烈辯論。6月29日，法院判決鄭某有期徒刑一年，緩期執(zhí)行一年。判決確定后，張律師沒有向法院詢問有關結果，也沒有問鄭某的意見（后判決書副本雖送達律師，但已超過上訴期）。問題：1、 某檢察人員于5月16日告知鄭某有權委托辯護人的行為存在什么缺陷？（4分）2、 人民檢察院能否拒絕辯護律師復印起訴意見書的請求？（4分）3、 人民法院一直未給辯護律師發(fā)送起訴書副本，這種做法正確嗎？（4分）4、 王律師有權拒絕辯護嗎？（4分）5、 張律師在判決確定之后的做法是否正確?為什么？（4分）三、分析以下案例在訴訟程序上存在哪些錯誤（15分）張某，25歲，某市個體運輸司機，因違章駕車將某國家機關的一輛豪華大巴班車撞翻，致車內(nèi)王某重傷、李某輕傷，班車嚴重受損，車上另外三人趙某、錢某、孫某醫(yī)院檢查，未發(fā)現(xiàn)受傷。張某被以交通肇事罪起訴，王某、李某同時提起附帶民事訴訟，要求賠償王某各種費用8萬元、賠償李某各種費用6萬元。檢察院曾詢問該國家機關是否提起附帶民事訴訟，該機關領導答復說，考慮到張某自己損失也不小，還得賠償王某、李某的損失，決定不提起附帶民事訴訟，反正公家也不在乎那點錢。檢察院遂在提起公訴時也提起附帶民事訴訟，要求張某賠償該機關大巴車的損失4萬元。某區(qū)法院在一審中，對要求賠償王某各種費用8萬元、賠償李某各種費用6萬元和賠償該機關的大巴車4萬元的附帶民事訴訟進行調(diào)解無效后，判決張某有期徒刑3年，賠償王某6萬元、賠償李某3萬元、賠償該機關2萬元。張某不服，對附帶民事部分提起上訴，事故發(fā)生時在大巴車內(nèi)的趙某因后來查出顱部有內(nèi)傷，也于此時向市中級人民法院提起附帶民事訴訟。市中級人民法院接受上訴后，原審法院在上訴期滿后，認為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執(zhí)行，市中級人民法院僅審查了一審的附帶民事部分，判決張某賠償趙某4萬元，其余部分維持原判。判決生效后由二審法院負責執(zhí)行，王某、李某和趙某向二審法院提出確實的證據(jù)證明張某在外省有足夠的財產(chǎn)，要求二審法院前往執(zhí)行。二審法院認為路途遙遠無法執(zhí)行，拒絕了王某、李某和趙某的要求。四、如何確定以下案件的管轄法院及當事人（15分）某區(qū)工商局干部任某下班路經(jīng)集貿(mào)市場，從個體攤販汪某處買了1箱蘋果，回到家中發(fā)現(xiàn)有幾個蘋果是爛的。則返回市場找到汪某要求換，汪某以蘋果是降價出售為由不給換，兩個人吵了起來。這時，任某向汪某表明自己是工商局干部，如果不給換，以后就別想再在此賣東西，汪某對任某的話未加理睬，仍然大吵。任某惱怒，上前與汪某撕打起來。汪某用拳猛擊任某的頭部、臉部，致使任某腮頰明顯青腫，嘴角流血。此事件被聞訊趕來的公安人員制止。事后經(jīng)醫(yī)院診斷，任某屬輕微腦震蕩。對此事件，區(qū)公安局認為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務的違法行為，根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費200元。汪某不服向市公安局申請復議，市公安局經(jīng)查認為，汪某的行為性質(zhì)屬于侵犯他人人身權利，根據(jù)《治案管理處罰條例》第22條的規(guī)定，仍然處以汪某10天的拘留，賠償任某200元的醫(yī)藥費。汪某仍不服向人民法院提起訴訟。問題：1、 對于本案哪個人民法院有管轄權？（3）2、 本案被告是誰？（3分）3、 本案有無第三人？如果有是誰？（3分）五、文書寫作（35分）根據(jù)下列案情材料，擬寫一份民事起訴狀。2008年5月22日，原告郭某到北京市XX區(qū)購買手機，在某移動電話地下超市入口處看到一張告示：“鄭重承諾：手機三包，七天包退，假一罰十?！庇谑枪郴ㄙM2525元從在該處經(jīng)營的興隆商貿(mào)有限公司購頭了一部摩托羅拉A388手機，隨后送給朋友祝某，2008年5月26日，祝某發(fā)現(xiàn)該手機充電后電池竟然鼓起了一塊。經(jīng)摩托羅拉公司鑒定，該機并非摩托羅拉公司原裝手機，電池系假冒產(chǎn)品。于是祝X帶著鑒定結論找到興隆公司，要求該公司十倍賠償，但興隆公司說他們“假一罰十”的告示不是5月30日貼出的。在郭某5月22日購買手機時還沒此項活動，因此該告示的內(nèi)容對郭某沒有效了力；此次產(chǎn)品出現(xiàn)問題是他們公司工作人員的工作疏忽所致，從手機的外觀看不出真假，只有到技術監(jiān)督部門才能查出真假.手機是供貨商提供的，他們公司并不是故意向郭某提供假貨，沒有欺詐行為。所以興隆公司不同意按“假一罰十”賠償，只同意按雙倍賠償；雙方協(xié)商不成，郭某決定向XX區(qū)法院起訴，要求撤銷與興隆公司之間的丁機買賣合同關系，興隆公司返還購機款2525元，并按具承諾向郭某賠償手機價款的十倍25250元，訴訟費由興隆公司負擔。原告：郭某：女，1984年出生，漢族，無業(yè)，住北京巾XX區(qū)。被告：興隆商貿(mào)有限公司。法定代表人：總經(jīng)理薛某。附：有關法律條文：《中華人民共和國民法通則》第四條：“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！薄吨腥A人民共和國合同法》第五十四條：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同.受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。”《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五條：“偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志；禁止偽造產(chǎn)品的產(chǎn)地，偽造或者冒用他人的廠名、廠址；禁止在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)；品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好?！薄吨腥A人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十三條：“銷售者應當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品合格證明和具他標識。試卷入答案一、 張小麗在再審中不能請求撤銷離婚判決，《民事訴訟法》第202條規(guī)定：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。”當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，應分別處理：（1）涉及判決中已分割的財產(chǎn)的，人民法院應按照《民事訴訟法》第200條的規(guī)定進行審查，符合再審條件的，應立案審理。（2）涉及判決中未處理的夫妻財產(chǎn)的，應告知當事人另行起訴。二、 1、檢察人員于5月16日告知鄭某有權委托辯護人，已經(jīng)是收到審查起訴材料之日后的第10天，而《刑事訴訟法》規(guī)定人民檢察院應自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。2、人民檢察院不能拒絕辯護律師復印起訴意見書的請求。3、人民法院一直未給辯護律師發(fā)送起訴書副本，這種做法有違法律規(guī)定，不利于辯護人充分行使辯護權，是錯誤的。4、王律師無權拒絕辯護。5、張律師在判決確定之后的做法是不正確的。辯護律師在判決確定后有權得到判決書副本，這是幫助被告人行使上訴權的一種必要的前提。本案中，張律師未主動問詢結果，致使被告人鄭某的上訴權無形中被剝奪，嚴重損害當事人的合法權益，因而其做法是不正確的。三、 1、二審法院不應對趙某在二審時提起的附帶民事訴訟作出判決。附帶民事訴訟只能在刑事案件立案后至一審宣判之前提起。2、 原審法院不應在上訴期滿后，認為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執(zhí)行。因為根據(jù)法律規(guī)定只對附帶民事訴訟部分提出上訴的，刑事部分上訴期滿后生效。3、 二審法院不應只審查一審判決中的附帶民事部分。二審法院審理時應當對全案進行審查。4、 對附帶民事訴訟判決，不應由二審法院執(zhí)行。附帶民事訴訟部分的判決、裁定應由第一審法院執(zhí)行。5、 王某、李某和趙某向二審法院提出確實的證據(jù)證明張某在外省有足夠的財產(chǎn)，要求二審法院前往執(zhí)行，二審法院不應拒絕王某、李某和趙某的要求，法院可以委托張某財產(chǎn)所在地的人民法院代為執(zhí)行。四、 1、區(qū)公安局所在地的基層人民法院和市公安局所在地的基層人民法院都有管轄權。本案的問題關鍵是確定市公安局的復議決定是否改變了區(qū)公安局的具體行政行為。市公安局的復議決定雖然在處罰結果上同區(qū)公安局一樣，但對汪某違法行為的性質(zhì)認定上作了改變，并且在適用《治安管理處罰法》的條款上不同，因此市公安局的復議決定改變了原具體行政行為，且這一案件根據(jù)《行政訴訟法》第13條的規(guī)定，應由基層人民法院管轄。所以，本案區(qū)公安局和市公安局所在地的基層人民法院都有管轄權。2、 被告是復議機關市公安局。根據(jù)《行政訴訟法》第5條第2款的規(guī)定，復議機關改變原具體行政行為的，復議機關作為被告。本案復議機關市公安局改變了原具體行政行為，所以被告應是市公安局。3、 有第三人，第三人是任某?！缎姓V訟法》第27條規(guī)定：“同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加?！比文呈侵伟策`法行為的被害人，公安機關能否公正地處理汪某的違法行為，直接涉及到其合法權益能否得到保護，人民法院對案件的判決結果也就直接影響其權利義務。因此，任某與被訴的具體行政行為有利害關系，可以作為第三人參加訴訟?！堵蓭煂崉铡吩嚲鞡一、案例分析（15分）犯罪嫌疑人江某，男,68歲，農(nóng)民，因裝神弄鬼騙取錢財被公安機關依法拘留。拘留后公安機關發(fā)現(xiàn)其患有嚴重肺結核，經(jīng)醫(yī)院檢查屬實，需要隔離。公安機關遂做出取保候?qū)彌Q定，要求江某提供保證人。江某向公安機關提出由其弟作保證人。公安機關調(diào)查發(fā)現(xiàn)江某之弟有一定資財,但常年在外地做生意，住處較多，行蹤極不穩(wěn)定,因此沒有同意江某之弟作保證人。問題：1、 本案中可否對江某采取取保候?qū)彺胧?？?分）2、 公安機關不同意江某之弟作保證人的做法是否正確？（3分）3、 若江某無法提供別的保證人，他還可通過什么途徑被取保候?qū)彛浚?分）二、 案例分析（20分）自訴人劉某，女，36歲，某中外合資企業(yè)總經(jīng)理辦公室文秘。被告人：王某，女，26歲，文秘，單位同上o2007年10月初王某辭去公辭，應聘來到某中外合資企業(yè)總經(jīng)理辦公室任文秘職務。由于王具有大學本科學歷，不僅精通二門外語，而且能熟練操作計算機，加上年輕漂亮尚為單身，深得一些男同事的寵愛，尤其受到總經(jīng)理的器重。王工作不到兩個月時間，即因工作需要陪同總經(jīng)理去美國，香港各一次。這引起了同事劉某的不滿，劉某認為如果沒有王某，這些機會本應屬于自己的，故在工作上開始與王某發(fā)生磨擦，進而發(fā)生爭吵。2008年1月下旬，劉某因瑣事又與王某發(fā)生爭執(zhí)，王某無心吵架隨即到總經(jīng)理處作了匯報?？偨?jīng)理將劉某叫去進行了批評，劉亦表示改正，不在工作中刁難王。但下班后，劉卻將王攔在大街上并大罵王是〃婊子〃，〃不要臉的東西〃，〃狐貍精〃等引來圍觀群眾近百人，王開始一直沉默不語，后實在不堪忍受侮辱即抓住劉的衣服后猛推，致劉和其自行車一齊摔倒。劉受輕傷，在治療中花去醫(yī)療費用2000余元。王的精神也受到嚴重刺激，臥床休息一周后恢復正常。后劉某以故意傷害罪提起訴訟。問題：1、 假如，劉某不愿以訴訟來解決問題，堅持不起訴，而劉某的丈夫認為應該通過訴訟解決爭執(zhí)，則劉某的丈夫能否成為本案的自訴人？（4分）2、 劉某以故意傷害罪提起訴訟，人民法院在受理本案之后，可否先進行調(diào)解？（4分）3、 如果本案自訴人劉某和被告人王某在法庭以外自愿達成和解協(xié)議，劉向人民法院申請撤訴，法院如何處理？（4分）4、 本案由審判員一人獨任審判，假如人民法院在審理時，被告人王革只對本案書記員提出回避要求，而不要求審判員回避，則本案書記員的回避能由審判員決定嗎？（4分）5、 本案被告人王某可否以侮辱罪對自訴人劉某提起反訴？（4分）三、 本案訴訟程序有何不當之處？請說明理由。如果聘請了律師，律師該怎么作？（20分）某日凌晨，某縣公安局接到報案，在人民路有兩人持刀攔路搶劫行人?？h公安局立即組織偵查人員趕赴案發(fā)現(xiàn)場，到達時，攔路搶劫的犯罪嫌疑人張某（男，19歲）和王某（女，20歲）已被下夜班路過此地的李某和趙某當場抓獲。偵查人員決定進行搜查，盡管當時在場的偵查人員均為男性警察，但還是對張某、王某進行了人身搜查，并搜得人民幣4000余元以及一條金項鏈。一名偵查人員說：“這些證據(jù)被扣留了?！本蛯⑷嗣駧?、金項鏈一起放入一文件袋內(nèi)拿走了。之后，偵查人員制作了搜查筆錄，由偵查人員和在場的見證人李某、趙某簽名。本案經(jīng)該縣公安局立案偵查，依法對張、王二人執(zhí)行拘留后，偵查人員分別對他們進行了訊問。張某聘請的律師要求會見犯罪嫌疑人，公安局十天后才安排會見。被害人錢某（女，27歲）被犯罪嫌疑人張某刺了兩下，偵查人員因偵查需要欲對其進行人身檢查，以確定其傷害狀況，但錢某拒絕檢查，偵查人員組織女醫(yī)師強制進行了人身檢查，確定為輕傷。由于現(xiàn)場的目擊證人李某、趙某等對二犯罪嫌疑人實施搶劫的行為的具體事實情節(jié)陳述不一致，偵查人員便對兩目擊證人同時進行詢問，兩人互相提醒、互相補充，終于作出了一致的陳述。詢問證人李某、趙某時，他們要求對自己的姓名保密，被偵查人員拒絕。四、 分析本案中公、檢、法機關行為的不當之處，并說明理由。（20分）2007年8月，某市印染廠女工趙某突然失蹤，其家人發(fā)現(xiàn)她失蹤后多方尋找未果，幾天后，在郊區(qū)一片廢棄的建筑工地上發(fā)現(xiàn)其尸體。該市公安局經(jīng)立案、偵查，認為該市印染廠的司機錢某有嫌疑。偵查終結后，公安局于2007年10月31日將案件移送至該市檢察院審查起訴。市檢察院接到公安局移送起訴的案件后，由檢察員孫某一人僅對犯罪嫌疑人錢某進行了訊問，即認為證據(jù)不足，遂于11月12日退回公安局補充偵查。12月19日，公安局補充偵查完畢，再次移送起訴。市檢察院經(jīng)過審查，認為證據(jù)仍然不足以證明錢某實施了殺人行為，遂于2008年2月10日作出了證據(jù)不足不起訴的決定。市檢察院公開宣布該不起訴決定，并于2月12日將不起訴決定書送達了公安局、犯罪嫌疑人錢某、被害人趙某的母親李某。市公安局認為不起訴決定不當，于是繼續(xù)羈押錢某并向上一級檢察院即該省人民檢察院提請復議，省檢察院維持了不起訴決定。李某對不起訴決定不服，向中級人民法院提起訴訟，該法院以未先行向檢察機關申訴為由拒絕受理。五、文書寫作（25分）根據(jù)下列案情材料擬寫一份行政訴訟代理詞，案情如下：2010年12月，死者趙先因患感冒A市醫(yī)院治療，經(jīng)醫(yī)生診斷需要注射青霉素，趙先到醫(yī)院注射室，恰逢馬云值班。馬云急于去幼兒園接孩子，考慮到趙先多次來注射青霉素未見異常，故沒有再給趙先作皮下試驗，即給其注射了一針青霉素。一刻鐘后，趙先面呈紫色，胸口發(fā)悶，半小時后死亡。市衛(wèi)生醫(yī)療事故技術堅定委員會鑒定后認為，馬云的行為是醫(yī)療事故，馬云對此無異議。A市衛(wèi)生局根據(jù)《醫(yī)療事故處理辦法》第22條“個體開業(yè)的醫(yī)務人員，所造成的醫(yī)療事故，由當?shù)匦l(wèi)生行政部門根據(jù)事故等級、情節(jié)、本人態(tài)度，除令其給病員或其家屬一次性經(jīng)濟補償外，還可以處1年以內(nèi)的停止或者吊銷營業(yè)執(zhí)照”的規(guī)定，對馬云作出如下行政處理：（1）馬云給予死者家屬經(jīng)濟補償費1萬元；（2）吊銷馬云的行醫(yī)資格。馬云不服該行政處罰決定，遂以A市衛(wèi)生局為被告向人民法院起訴。試卷B答案一、1、公安機關可以對江某采取取保候?qū)弿娭拼胧?。根?jù)《刑事訴訟法》第55條規(guī)定，犯罪嫌疑人患有嚴重疾病可以取保候?qū)?。本案中，江某患有嚴重的肺結核，理應對其采取取保候?qū)彽膹娭拼胧?、 公安機關不同意江某之弟作保證人是正確的?！缎淌略V訟法》第67條規(guī)定:〃保證人必須符合下列條件：（一）與本案無牽連；（二）有能力履行保證義；（三）享有政治權利，人身自由未受到限制；（四）有固定的住處和收入?！ū景钢校持軣o固定的住處，不符合第（二）（四）項規(guī)定，公安機關不同意其作保證人的做法是正確的。3、 江某若無法提供別的保證人，可通過交納保證金，而被取保候?qū)?。根?jù)《刑事訴訟法》第66條規(guī)定，犯罪嫌疑人取保候?qū)彆r可以提出保證人或者交納保證金。據(jù)此，我國的取保候?qū)彿秩吮：臀锉＃ㄘ敭a(chǎn)保）兩種，若江某無法提供保證人，可選擇財產(chǎn)保,交納保證金。二、 1、劉某的丈夫不能成為本案的自訴人。2、根據(jù)《刑事訴訟法》第206條的規(guī)定，人民法院對自訴案件，可以進行調(diào)解。但被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件，不適用調(diào)解。本案是自訴案件，且不屬于第204條第3款規(guī)定的案件范圍，以調(diào)解方式加以處理有助于防止矛盾激化，有效解決輕微的犯罪問題。3、自訴人在判決宣告之前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。4、書記員的回避應當由人民法院院長決定。5、不可以。三、 1、對王某的人身搜查，不應由男性偵查人員進行。搜查婦女身體，應該由女工作人員或醫(yī)師進行。2、偵查人員不應將搜查所得的證據(jù)直接裝入文件袋中拿走，扣押程序違法?？垩簳r應會同在場見證人和被扣押物品持有人查點清楚，當場開列清單一式二份，由偵查人員、見證人和持有人簽名或者蓋章。3、搜查筆錄不應只由偵查人員和在場見證人簽名。搜查筆錄應由偵查人員和被搜查人或者他的家屬、鄰居或其他見證人簽名或蓋章。4、張某聘請的律師要求會見犯罪嫌疑人，公安局不應10天后才安排會見。偵查階段犯罪嫌疑人聘請的律師提出會見犯罪嫌疑人的，應當在48小時內(nèi)安排會見。5、偵查人員在被害人拒絕人身檢查時，不應強制進行檢查。只有對犯罪嫌疑人才能強制進行人身檢查。6、不應同時詢問證人李某和趙某。詢問證人應當個別進行。7、證人在偵查階段要求對自己的姓名保密，偵查人員不應拒絕。證人在偵查階段有權要求對自己的姓名保密。四、1、市檢察院接到公安局移送起訴的案件，不應僅由檢察員孫某一人來訊問犯罪嫌疑人錢某。因為檢察院訊問犯罪嫌疑人應由二名以上辦案人員進行。2、市檢察院不應在僅訊問了犯罪嫌疑人錢某后即認為證據(jù)不足。檢察院審查案件，應當訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護人、被害人及其訴訟代理人的意見。3、市公安局自11月12日接到案件，至12月19日才補充偵查完畢，超過了補充偵查的法定期限。補充偵查期限是1個月。4、市檢察院自2007年12月19日接到公安局補充偵查完畢再次移送的案件，2008年2月10日才作出不起訴決定，審查起訴超過法定期限。檢察院審查起訴的期限是1個月，重大、復雜的的案件，可以延長半個月。5、市檢察院除了應將不起訴決定書送達公安局、犯罪嫌疑人錢某外，還應該送達錢某所在的單位市印染廠。檢察院應將不起訴決定書送達被不起訴人和他的所在單位。6、市公安局認為不起訴決定不當，不應繼續(xù)羈押被不起訴人錢某。檢察院作出不起訴決定的，公安機關對在押的被不起訴人應當立即釋放。7、市公安局認為不起訴決定不當，不應向上一級檢察院提請復議。公安機關認為不起訴決定不當，可以要求作出決定的檢察院復議，意見不被接受，可向上一級檢察院提請復核。8、法院不應以未先行向檢察機關申訴為由拒絕受理李某的起訴。被害人不服不起訴決定的，可以先向上一級人民檢察院申訴，人民檢察院維持不起訴決定的，再向人民法院起訴，也可以不經(jīng)申訴直接向人民法院起訴?！堵蓭煂崉铡吩嚲鞢一、 案例分析（15分）某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。2007年國務院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據(jù)其中確認并頒發(fā)定點屠宰標志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點標志牌。據(jù)此，市工商局將乙、丙丁三家屠宰場營業(yè)執(zhí)照吊銷，衛(wèi)生局也將衛(wèi)生許可證吊銷。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場遂提起行政訴訟。問題：1、 市政府的通告屬于何種類型的行政行為？理由是什么？（3分）2、 此案乙、丙、丁是否有權提起行政訴訟？理由是什么？（3分）3、 頒發(fā)定點屠宰標志牌屬于何種性質(zhì)的行為，工商局、衛(wèi)生局能否據(jù)此吊銷乙、丙的執(zhí)照許可證？（3分）二、 案例分析（20分）2007年3月，甲公司與乙公司訂立了一份技術開發(fā)合同。雙方約定共同進行技術開發(fā)，研制一種新型薄板切割機。合同規(guī)定了爭議解決條款：凡因執(zhí)行本合同發(fā)生的一切爭議，均應由雙方協(xié)商解決。協(xié)商解決不了的應由有關仲裁機構進行仲裁。2008年8月，雙方在履行合同的過程中發(fā)生爭議，甲公司向仲裁委員會提交了仲裁申請書，申請仲裁。乙公司收到仲裁委員會的通知后拒絕答辯。甲乙公司又重新進行協(xié)商，在合同附則中增加了一條仲裁條款，雙方商定將此合同之下的爭議交由甲公司所在地的仲裁委員會仲裁。此后乙公司在他人的慫恿下反悔，認為在甲公司所在地申請仲裁會遭遇地方保護主義，于是向合同履行地的人民法院提起訴訟，在起訴時其未說明存在仲裁協(xié)議的情況。人民法院受理審查本案時發(fā)現(xiàn)了雙方訂立的合同附則中存在仲裁條款。人民法院受理了本案，并向甲公司送達了起訴狀副本。甲公司向人民法院提交了答辯狀。經(jīng)審理，甲公司敗訴，甲公司于是提起上訴，理由是存在有效的仲裁協(xié)議，人民法院的判決無效。問題：1、 原來合同中規(guī)定的仲裁條款是否有效？（4分）2、 爭議發(fā)生后雙方當事人訂立的仲裁協(xié)議是否有效？（4分）3、 乙公司向法院提起訴訟是否正確？（4分）4、 人民法院在審查案件的過程中發(fā)現(xiàn)存在仲裁協(xié)議應當如何處理？（4分）5、 甲公司提出的上訴理由是否成立？（4分）三、本案的舉證責任如何分擔？（15分）邵某給雪松糧行供應面粉，雙方未即時結清貨款。胡某2006年7月20日給邵某出具一張欠條，暫欠邵某面款7000元整（三門峽地區(qū)僅此一家，否則拒付面款）。落款為：雪松糧行。胡某因另欠邵某面粉款8500元于2007年7月20日以電視機抵頂。邵某以胡某為被告提起訴訟，請求胡某支付所欠面款7000元。胡某以7000元欠條是受雇于雪松糧行期間代雪松糧行所寫欠條、自己并非該欠條債務人為由拒付該欠款。一審法院認為，邵某與雪松糧行之間存在買賣關系，7000元是雪松糧行的欠款。邵某無證據(jù)證明雪松糧行的業(yè)主是胡某，邵某所舉電視機抵賬的事實亦不能證實與雪松糧行欠款是同一法律關系，邵某要求胡某償還雪松糧行欠款的證據(jù)不足，判決駁回邵某的訴訟請求。邵某不服，提起上訴，二審法院經(jīng)審理認為，胡某出具欠條，應負擔自己不承擔責任的舉證責任，改判支持邵某的訴訟請求。四、 分析以下案例公安機關在辦案程序上存在哪些問題。（15分）被告人張某，1986年3月出生。2007年5月7日晚在一地下通道欲搶行人提包，后被過路群眾制止，并扭送到附近的縣公安局。公安人員認為張某符合拘留條件，遂填寫拘留證將其拘留。隨后，縣公安局向該縣檢察院提請批準逮捕犯罪嫌疑人張某，但檢察院認為該案不符合逮捕條件，決定不批準逮捕。縣公安局認為不批準逮捕的決定有錯誤，于5月16日向縣檢察院提出復議，但仍未被接受，遂向上一級檢察機關，即該市檢察院提請復核；同時認為張某態(tài)度惡劣，隨時可能逃跑，因此盡管張某多次提出應當釋放，一直未予批準。直至5月25日，該市檢察院作出不批準逮捕的決定，才將其釋放。五、 文書寫作（35分）根據(jù)下列案情材料擬寫一份刑事辯護詞，案情如下：起訴書指控：被告人周某于2008年1月25日拾到某研究所現(xiàn)金支票一張。被告人周某和閻某（已另案處理）伙同閻某之妻余某于2008年11月30日利用該支票在某商店冒充某研究所的名義，騙購照相機兩臺，總價值8600元。被告人周某伙同閻某將兩臺照相機出賣，得贓款7000元。其中余某分得1000元。起訴書認為，周某、余某結伙利用拾得的支票詐騙國家財產(chǎn)，觸犯刑法，構成金融票據(jù)詐騙罪和銷贓罪，要求法院依法懲處。律師接受了被告人余某的委托擔任一審辯護人。通過閱卷、會見被告和調(diào)查，律師了解到以下事實：（1）被告人余某是在同案犯周某、閻某已商妥犯罪計劃并作好必要的準備后才參與犯罪活動的；（2）被告人周、閻、余三人共同實施了騙購照相機的行為，但余某是在周、閻二人的授意和具體安排下參與犯罪活動的。周某將支票交給余某時，曾叮囑說：“售貨員問購貨單位，就說是某某研究所”，同時還讓余某在保修單上用假姓名、假電話填寫；（3）余某未參與銷贓活動。事后被告人只是從周某處得到現(xiàn)金1000元。此外，律師還了解到以下一些情況：（1）余某之夫閻某已因貪污、詐騙罪被另案判刑入獄；（2）余某在其夫貪污案發(fā)時，曾產(chǎn)生過主動投案自首的念頭，但受到周某阻止未能實現(xiàn)；（3）余某第一次被傳訊時，即交待了全部犯罪事實，退賠了自己分得的1000元贓款，承認犯罪并表示愿意接受法律制裁；在取保候?qū)徠陂g做到隨傳隨到；（4）被告人以前工作一貫表現(xiàn)較好，無劣跡；（5）被告人有一剛滿6個月的孩子。試卷C答案一、 1、市政府的通告屬于具體行政行為。本案中市政府發(fā)布的通告，明確確定只給甲發(fā)放定點標志牌，而該市原僅有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，這就意味著剝奪了乙、丙、丁三家屠宰場的屠宰資格。2、該通告是針對定點屠宰這一特定的事和甲、乙、丙、丁這一特定的人作出的，侵害了乙、丙、丁三家屠宰場的公平競爭權，屬于典型的具體行政行為。乙、丙、丁可以提起行政訴訟。3、不能。二、 1、原來合同中規(guī)定的仲裁條款是無效的。仲裁條款沒有明確約定仲裁機構，內(nèi)容不具體，無法履行，因此是無效的。2、爭議發(fā)生之后雙方當事人訂立的仲裁協(xié)議是有效的，它補足了原協(xié)議的漏洞，而且是雙方真實意思表示一致的結果，因此是有效的。3、乙公司向人民法院提起訴訟是不正確。我國在案件的主管上采用的是“或訴或裁”的原則，既然雙方當事人之間已經(jīng)訂立了有效的仲裁協(xié)議，當事人就應當申請仲裁而不應當提起訴訟。4、人民法院在審查案件的過程中發(fā)現(xiàn)存在仲裁協(xié)議應當告知原告向仲裁機構申請仲裁。5、甲公司提出的上訴理由不成立。本案中被告未在答辯期間提出管轄權異議而且應訴，人民法院因此取得管轄權。三、本案中持有欠條人為債權人，那么行為人即為債務人，邵某證實了行為人也即證實了債務人。通過庭審中舉證質(zhì)證，欠條和雙方陳述一致的事實，已經(jīng)證明邵某完成了自己作為欠條行為相對人應承擔的舉證責任，也即完成了對自己訴訟請求所依據(jù)事實的舉證責任.胡某認為自己不應對自己出具欠條的行為承擔責任，即行為人認為自己對自己的民事法律行為不應承擔民事責任，這是行為人胡某反駁行為相對人又提出的新的訴訟請求所依據(jù)的事實。其以新的事實反駁對方的主張應承擔舉證責任。胡某沒有舉證證明自己主張的事實，應承擔不利后果。四、公安局在其進行的訴訟程序中的違法之處有：偵查人員不應以偵查階段無權委托辯護人為由拒絕犯罪嫌疑人張某的父親為其聘請律師的要求。犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，有權委托律師作為辯護人。常用律師實務文書格式1、刑事自訴狀刑事自訴狀自訴人：姓名性別出生年月日民族 籍貫 單位 住址被告人：姓名性別出生年月日民族 籍貫 單位 住址案由和訴訟請求：事實與理由：證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住址此致XXX人民法院附：1、本訴狀副本X份。2、證據(jù)材料X份。自訴人：XXX

XX年X月X日2、民事起訴狀格式一公民提起民事、行政訴訟格式民事起訴狀原告：姓名 性別 出生年月日 民族籍貫 單位 住址被告：姓名 性別 出生年月日 民族籍貫 單位 住址訴訟請求事實和理由證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址此致XXXX人民法院附：本訴狀副本X份。起訴人：XXXXXXX年X月X日格式二 法人或其他組織提起民事、行政訴訟格式民事起訴狀原告名稱所在地址法定代表人（或代表人）姓名職務電話企業(yè)性質(zhì) 工商登記核準號經(jīng)營范圍和方式開戶銀行 賬號被告名稱原在地址 電話訴訟請求事實和理由證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址此致XXXX人民法院附：本訴狀副本份。起訴人：XXXXXXX年X月X日3、民事上訴狀格式一 民事、行政案件公民提起上訴狀格式民事上訴狀（公民提起上訴用）上訴人（原審原告或被告）：姓名性別出生年月日民族籍貫單位住址被上訴人（原審被告或原告）：姓名性別出生年月日民族籍貫單位住址上訴人因（案由）XX一案，不服XX人民法院XXXX年X月X日（XX）XX字X號民事判決（或判定），現(xiàn)提出上訴。上訴請求：上訴理由：此致XX人民法院附：本上訴狀副本份。上訴人：XXXXXXX年X月X日注：本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中的公民提起上訴。格式二 法人或其他組織提起上訴用的民事上訴狀格式民事上訴狀（法人或其他組織提起上訴用）上訴人（原審原告或被告）名稱所在地址法定代表人（或代表人）姓名職務電話企業(yè)性質(zhì) 工商登記核準號經(jīng)營范圍和方式開戶銀行 帳號被上訴人（原審被告或原告）名稱所在地址法定代表人（或代表人）姓名 職務電話上訴人因XX一案，不服XX人民法院XXXX年X月X日（XX）XX字第XX號民事判決（或裁定），現(xiàn)提出上訴。上訴請求上訴理由此致XXX人民法院附：本上訴狀副本份上訴人：XXXXXXX年X月X日注：本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟案件中的法人或其他組織提起上訴。格式三刑事案件當事人上訴狀格式刑事上訴狀上訴人姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、單位、住址上訴人因（案由） 一案，不服XX人民法院XXXX年XX月XX日（XX）XX字第X號刑事判決（或裁定）現(xiàn)提出上訴。上訴請求上訴理由此致XXXX人民法院附：本上訴狀副本份。上訴人：XXX

XXXX年X月X日4、民事答辯狀格式一 公民對民事案件提出答辯格式民事答辯狀答辯人姓名性別 出生年月日 民族籍貫單位住址因（寫清案由） 一案，提出答辯如下：此致