如何在美國(guó)建筑市場(chǎng)避免和解決索賠

如何在美國(guó)建筑市場(chǎng)避免和解決索賠

大型建筑工程往往伴隨著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，即使一個(gè)小差錯(cuò)，也可能造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。由于美國(guó)社會(huì)較世界其它地區(qū)更普遍偏向于法律訴訟解決問(wèn)題，所以美國(guó)建筑索賠之多居世界前列?？梢哉f(shuō)，如何處理索賠案，是決定工程成敗的關(guān)鍵。

索賠管理過(guò)程可以分成索賠避免、索賠緩解和索賠解決三大部分，本文重點(diǎn)談如何避免和解決索賠。

索賠避免

首先，制定一份好的合同是最重要的，因?yàn)樵谒髻r紛爭(zhēng)中，合同規(guī)定著各方的責(zé)任和義務(wù)關(guān)系。要充分重視合同條款約定的影響，尤其是對(duì)易起紛爭(zhēng)部分的規(guī)定。去除合同文件中帶來(lái)的不可控風(fēng)險(xiǎn)、模棱兩可的因素，以及難以實(shí)現(xiàn)的要求。不同規(guī)模的項(xiàng)目，操作程序就可能不同。對(duì)小型項(xiàng)目來(lái)說(shuō)，索賠規(guī)避步驟往往是詳盡分析研究合同文件中的一般條款和技術(shù)規(guī)定后，修改、澄清和嚴(yán)密合同語(yǔ)言，刪除矛盾條款，并且根據(jù)各方承受能力的不同分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

另外，不同的法律體系會(huì)對(duì)相同的合同及事實(shí)進(jìn)行不同的解釋?zhuān)栽诓煌姆审w系下，擁有同樣的事實(shí)勝訴的可能性卻會(huì)大大不同。例如，普通法將重點(diǎn)放在先前判例上，但民法卻不然。因此，普通法可以判一方有理，民法則可根據(jù)具體抗辯事實(shí)及法律規(guī)定認(rèn)定另一方勝訴。不過(guò)，大多數(shù)索賠案中最有力的因素還是事實(shí)，所以對(duì)事實(shí)進(jìn)行全方位的審核能很清楚地判明哪一方應(yīng)獲勝。

預(yù)防索賠很重要的因素是人際關(guān)系。經(jīng)驗(yàn)表明如果各方注意交流溝通，緊張的關(guān)系往往會(huì)得到緩解。如果在工作進(jìn)程中時(shí)時(shí)注意解決問(wèn)題，將個(gè)人之間的分歧放在一邊，建立愉快的工作關(guān)系，最終各方都會(huì)受益。

為進(jìn)一步避免糾紛，必須仔細(xì)研究、檢驗(yàn)設(shè)計(jì)圖及規(guī)定，確保這些文件準(zhǔn)確無(wú)誤、前后一致?，F(xiàn)場(chǎng)人員應(yīng)該對(duì)設(shè)計(jì)圖、具體規(guī)定及所希望達(dá)到的目標(biāo)做到心中有數(shù)，因?yàn)樗麄兪亲钕纫庾R(shí)到任何偏差的一線(xiàn)人員，以便能迅速采取措施糾正施工中的錯(cuò)誤，避免更嚴(yán)重的損失。

訂單的修改往往容易引起合同糾紛及索賠。當(dāng)業(yè)主提出修改時(shí)，應(yīng)及時(shí)談判，并盡量采取各方公正的分析研究及法律審核，避免無(wú)謂的爭(zhēng)論。

對(duì)于復(fù)雜項(xiàng)目，在進(jìn)行以上操作之外，最好能確保一套實(shí)施程序，以明確權(quán)利分工，加強(qiáng)工程師及業(yè)主間的職責(zé)協(xié)調(diào)，確定索賠程序及解決措施。

索賠解決

在任何索賠爭(zhēng)端案中第一步是要了解情況。通過(guò)訪(fǎng)問(wèn)包括業(yè)主的現(xiàn)場(chǎng)代表、施工經(jīng)理、工程師、咨詢(xún)顧問(wèn)及承包商在內(nèi)的有關(guān)各方，可以形成對(duì)事件的總體概念：各方的角色、任務(wù)、出錯(cuò)點(diǎn)、出錯(cuò)原因和過(guò)程、以及補(bǔ)救問(wèn)題的方法。

第二步應(yīng)該認(rèn)真研究及評(píng)估施工的現(xiàn)狀。

第三步也是最重要的一環(huán)是審核合同。審核的重點(diǎn)應(yīng)放在規(guī)定工程師、施工經(jīng)理、承包商及業(yè)主之間關(guān)系的條款上。合同條款為爭(zhēng)端的解決提供了法律合約依據(jù)，其中對(duì)于業(yè)主與承包商爭(zhēng)端尤為重要的是變更條款、爭(zhēng)端條款、項(xiàng)目進(jìn)程及時(shí)間的規(guī)定和付款協(xié)議。

最后，應(yīng)該審核項(xiàng)目記錄來(lái)全面了解項(xiàng)目和現(xiàn)狀。這些記錄包括來(lái)往通信材料、程序及成本數(shù)據(jù)、以及與爭(zhēng)端有關(guān)的雜項(xiàng)。以上步驟是對(duì)承包商索賠進(jìn)行充分準(zhǔn)備的基石。

由于大型項(xiàng)目往往涉及的合同和各方人士眾多，所以產(chǎn)生糾紛的可能性更大。因此，整理及審核各索賠案的文件就尤為重要。業(yè)主應(yīng)訴應(yīng)該考慮索賠的規(guī)模大小、復(fù)雜程度及金額，依照重要程度列出需要處理的索賠項(xiàng)目清單。下一步是召集業(yè)主代表、施工經(jīng)理或工程師，搜集資料核實(shí)每一項(xiàng)索賠的根據(jù)及切實(shí)性。即便面對(duì)爭(zhēng)議，確保有關(guān)各方公開(kāi)交流是對(duì)每一方都有利的。調(diào)查核實(shí)后，友好協(xié)商解決紛爭(zhēng)仍是上策。

建立索賠解決程序和建立索賠規(guī)避程序一樣，包括建立索賠提交文檔的格式及程序。業(yè)主應(yīng)該按索賠重要程序整理文件，并按次序列出解決時(shí)間表。如果協(xié)商氣氛良好，業(yè)主甚至可以從承包商處拿到補(bǔ)充及證明材料，這些材料在仲裁解決時(shí)是極其有用的，因?yàn)橹俨媒鉀Q時(shí)，業(yè)主無(wú)權(quán)要求這些信息。即使案件經(jīng)法律訴訟，搜集這些材料也需要增加時(shí)間及費(fèi)用。

如果談判順利，各方達(dá)成口頭協(xié)議，下一步就是草擬書(shū)面解決協(xié)議。在處理大型項(xiàng)目時(shí)，最好從一開(kāi)始就設(shè)定協(xié)議的通用格式。索賠的成功取決于充分的準(zhǔn)備。爭(zhēng)議問(wèn)題的材料應(yīng)組織得一目了然，但由于項(xiàng)目管理人員普遍缺乏經(jīng)驗(yàn)或沒(méi)時(shí)間處理這一重要的任務(wù)，這往往需要專(zhuān)業(yè)公司及人士協(xié)助。

爭(zhēng)議雙方應(yīng)盡量敞開(kāi)交流，一旦所有友好協(xié)商(例如洽談、現(xiàn)場(chǎng)商討)均告失敗，法律訴訟就成為必然。一般來(lái)講，國(guó)際項(xiàng)目法律程序根據(jù)協(xié)議所指定國(guó)家而行，如果協(xié)議未標(biāo)明，則按爭(zhēng)議發(fā)生地法規(guī)處理。

經(jīng)驗(yàn)表明以上建議的步驟措施會(huì)大大節(jié)省業(yè)主及承包商的開(kāi)支，索賠