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文檔簡介
行政機關事業(yè)
單位法律風險
防范2012年11月行政機關事業(yè)
單位法律風險
防范一、基本概念的厘清(一)“機關”、“國家機關”、“行政機關”
“機關”,原指整個機械的關鍵部分,后引申為周密的計謀,現(xiàn)代社會中經(jīng)常用“機關”代指政府職能部門。
“國家機關”,即行使國家權力、管理國家事務的機關。包括國家權力機關、國家行政機關、審判機關、檢察機關和軍隊等。也叫政權機關。
一、基本概念的厘清(一)“機關”、“國家機關”
“行政機關”,亦稱行政機構、國家管理機關、政府。行使國家行政權力的機關,是國家機構的重要組成部分。它執(zhí)行代議機關制定的法律和決定,管理國家內(nèi)政、外交、軍事等方面的行政事務。按照管轄范圍,行政機關分為中央行政機關和地方行政機關。地方行政機關又可分為若干層次。“行政機關”,亦稱行政機構、國家管理機(二)“事業(yè)單位”
國務院第252、411號令
《事業(yè)單位登記管理暫行條例》
國家為了社會公益目的,由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的,從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的社會服務組織。
(二)“事業(yè)單位”1、“事業(yè)單位”特征事業(yè)單位一般要接受國家行政機關的領導,要有其組織或機構的表現(xiàn)形式,要成為法人實體。從目前情況來看,事業(yè)單位絕大部分由國家出資建立,大多為行政機關的下屬機構,也有一部分由民間建立,或由企業(yè)集團建立。與企業(yè)相比,事業(yè)單位有以下特征:一是不以盈利為目的;二是財政及其他單位撥入的資金主要不以經(jīng)濟利益的獲取為回報。
1、“事業(yè)單位”特征
中國的事業(yè)單位在功能上對應國外的是非營利組織(NPO)、非政府組織(NGO)。但是,國外的這些組織是社會自治組織,中國的事業(yè)單位和政府的關系比較密切。這種不同點,有些是社會制度不同造成的,有的是由于中國的社會自治能力不足造成的。中國的事業(yè)單位在功能上對應國外的是非營利組織(NPO)2、“事業(yè)單位”分類(1)全額撥款事業(yè)單位也稱為全供事業(yè)單位,即全額預算管理的事業(yè)單位,其所需的經(jīng)費全部由國家預算撥款。
這種管理形式,一般適用于沒有收入或收入不穩(wěn)定的事業(yè)單位,如學校、科研單位、衛(wèi)生防疫等事業(yè)單位,即人員費用、公用費用等都要由國家財政提供。這種管理形式,有利于國家對事業(yè)單位的收入進行全面的管理和監(jiān)督,也使事業(yè)單位的經(jīng)費得到充分的保證。問題是很容易變成“半政府”、“二機關”。
2、“事業(yè)單位”分類
(2)差額撥款事業(yè)單位。即按差額比例,財政承擔部分,由財政列入預算;單位承擔部分,由單位在稅前列支,如醫(yī)院等。差額撥款單位的人員費用由國家財政撥款,其他費用自籌。這些單位的人員工資構成中固定部分為60%,非固定部分為40%。按照國家有關規(guī)定,差額撥款單位要根據(jù)經(jīng)費自主程度,實行工資總額包干或其他符合自身特點的管理辦法,促使其逐步減少國家財政撥款,向經(jīng)費自收自支過渡。
(2)差額撥款事業(yè)單位。即按差額比例,(3)自主事業(yè)單位又稱為自收自支事業(yè)單位,是國家不撥款的事業(yè)單位。自收自支事業(yè)單位作為事業(yè)單位的一種主要形式,由于不需要地方財政直接撥款,因而自收自支事業(yè)單位有不斷膨脹的趨勢。(3)自主事業(yè)單位又稱為自收自支事業(yè)單位,是國
3、“事業(yè)單位”的宗旨事業(yè)單位是以政府職能、公益服務為主要宗旨的公益性單位、非公益性職能部門等。它參與社會事務管理,履行管理和服務職能,宗旨是為社會服務,主要從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動。其上級部門多為政府行政主管部門或者政府職能部門,其行為依據(jù)有關法律,所做出的決定多具有強制力,其人員工資來源多為財政撥款。事業(yè)單位的登記在編制部門進行。事業(yè)單位與職工簽訂聘用合同,發(fā)生勞動爭議后,進行仲裁程序。3、“事業(yè)單位”的宗旨4、“事業(yè)單位”法律特征(1)依法設立。事業(yè)單位的設立,應區(qū)分不同情況由法定審批機關批準,依法登記,或者依照法律規(guī)定直接進行法人登記;(2)從事公益服務,一般不履行行政管理職能;(3)不以營利為目的;(4)社會組織;事業(yè)單位是組織機構而不是個人,要有自己的名稱、組織機構和場所,有與其業(yè)務活動相適應的從業(yè)人員和經(jīng)費來源,能夠獨立承擔民事責任。
4、“事業(yè)單位”法律特征5、“事業(yè)單位”改革(1)建立崗位績效工資制度,合理拉開差距,調(diào)動積極性。同時,將績效工資總量與單位完成社會公益目標任務及考核情況相聯(lián)系,促進事業(yè)單位不斷提高公益服務的能力和水平,避免片面追求經(jīng)濟效益、忽視社會效益。(2)遵循16字原則,即“權責清晰、分類科學、機制靈活、監(jiān)管有力”。(3)全面推行聘用制。2009年12月18日召開的全國人力資源和社會保障工作會議倡導,未來事業(yè)單位將繼續(xù)推行聘用制度,爭取2010年在全國全面完成聘用制度。5、“事業(yè)單位”改革(三)法律概識法律是掌握國家政權的統(tǒng)治階級,以國家名義頒布,以國家強制力作為后盾的行為規(guī)則的總稱。
(三)法律概識1、我國法律的層次
根本法——憲法
基本法——(全國人大大會制定)刑法、民法(通則、物權法、合同法、侵權責任法等)、訴訟法(刑事、民事、行政)等
一般法——部門法(人大常委會制定)最高行政法(國務院制定)一般行政法、地方法1、我國法律的層次2、法律的特征
(1)以國家名義頒布(2)為社會服務(3)以國家強制力為后盾2、法律的特征3、我國法律的現(xiàn)狀(1)數(shù)量不少截至2010年8月底,我國現(xiàn)行有效法律有241部,國務院行政法規(guī)約680余部,地方性法規(guī)近9000部。(2)適用有難3、我國法律的現(xiàn)狀
有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究
——社會主義法治四項基本指標有法可依、有法必依、二、“行政機關事業(yè)單位”法律風險(一)行政機關事業(yè)單位法律風險定義由于行政機關事業(yè)單位外部的法律環(huán)境發(fā)生變化,或由于包括行政機關事業(yè)單位自身在內(nèi)的主體未按照法律規(guī)定有效行使權利、履行義務,而對行政機關事業(yè)單位造成的負面法律后果的可能性。行政機關事業(yè)單位在日常工作中不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的糾紛和涉訴帶來的潛在或已發(fā)生的重大政治、經(jīng)濟等損失。二、“行政機關事業(yè)單位”法律風險(一)行政機關事業(yè)單位法律風1、行政機關事業(yè)單位法律風險的成因(1)外部成因由于行政機關事業(yè)單位以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等外在因素引發(fā)的法律風險。包括立法不完備、法律變化、執(zhí)法不公正、工作相對人的人為因素及不可抗力等。1、行政機關事業(yè)單位法律風險的成因
(2)內(nèi)部成因由于行政機關事業(yè)單位內(nèi)部管理行為、決策舉動等因素引發(fā)的法律風險。表現(xiàn)為諸如行政機關事業(yè)單位自身法律意識淡薄,對法律環(huán)境認知不夠,工作決策不考慮法律因素,甚至存在違法行為等。
(2)內(nèi)部成因2、行政機關事業(yè)單位法律風險的特點(1)法律風險的可預期性(2)法律風險的普遍性(3)法律風險的多樣性(4)法律風險的社會性2、行政機關事業(yè)單位法律風險的特點3、行政機關事業(yè)單位法律風險的主要表現(xiàn)形式(1)行政機關事業(yè)單位管理結構的法律風險(2)行政機關事業(yè)單位管理的法律風險
1)人力資源管理的法律風險
2)資產(chǎn)管理的法律風險
3)合同管理的法律風險
4)財務管理的法律風險
5)訴訟法律風險——行政訴訟(舉證倒置、公開審理、媒體炒作、行政追責等)(3)刑事風險3、行政機關事業(yè)單位法律風險的主要表現(xiàn)形式三、行政機關事業(yè)單位法律風險防范(一)行政事業(yè)單位法律風險防范的原則
1、事先防范
2、事中控制
3、事后補救
三、行政機關事業(yè)單位法律風險防范(一)行政事業(yè)單位法律風險防
(二)行政機關事業(yè)單位法律風險防范
1、管理上的民主集中
2、資產(chǎn)管理上的嚴格依法
3、財務管理上的依法、合規(guī)、保障、監(jiān)督
4、合同管理上的法律至上、跟蹤評判、客觀及時
5、人力資源管理上的約定在先、明確“利我”
6、法律風險預警機制與救濟機制的建立
7、法律培訓(二)行政機關事業(yè)單位法律風險防范(三)特別應當關注的事項
1、提高和強化法律風險意識
2、建立科學的法律事務工作流程
3、廣泛搜集風險信息,清理排查風險點,不斷完善法律風險防控體系。
(三)特別應當關注的事項(四)關于刑法的特別說明1、“國家工作人員”的范圍和處罰第九十三條本法所稱國家工作人員,是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。
(四)關于刑法的特別說明1、“國家工作人員”的范圍和處
第二百七十一條(職務侵占罪)公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第二百七十一條(職務侵占罪)公司、企
第三百八十二條國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,是貪污罪。
受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論。
與前兩款所列人員勾結,伙同貪污的,以共犯論處。第三百八十二條國家工作人員利用職務上
第三百八十三條對犯貪污罪的,根據(jù)情節(jié)輕重,分別依照下列規(guī)定處罰:
(一)個人貪污數(shù)額在十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)。
(二)個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產(chǎn)。
第三百八十三條對犯貪污罪的,根據(jù)情
(三)個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)嚴重的,處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。
(四)個人貪污數(shù)額不滿五千元,情節(jié)較重的,處二年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。
對多次貪污未經(jīng)處理的,按照累計貪污數(shù)額處罰。(三)個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬2、關于單位犯罪第三十條公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應當負刑事責任。單位決策機關集體決定獲利為單位所有刑法明文規(guī)定承擔刑事責任2、關于單位犯罪
第三十一條單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
兩罰制
第一百五十八條申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役。兩罰制
單罰制
第三百九十六條國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的,【私分國有資產(chǎn)罪】對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。單罰制1、修正案三4資助恐怖活動罪
2、第125條非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪
3、修正案三5非法制造、買賣、運輸、儲存危險物質罪
4、第126條違規(guī)制造、銷售槍支罪
5、第128條第二、第三款非法出租出借槍支罪
6、第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
7、第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪
8、第142條生產(chǎn)、銷售劣藥罪1、修正案三4資助恐怖活動罪
2、第125條非法制9、第143條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪
10、第144條生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪
11、修正案四1生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪
12、第146條生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪
13、第147條生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪
14、第148條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪
15、第151條走私武器、彈藥罪;走私核材料罪;走私假幣罪;走私文物罪;走私貴重金數(shù)罪;走私珍貴動物、珍貴動物制品罪;走私珍稀植物、珍稀植物制品罪;9、第143條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪
10、16、第152條走私淫穢物品罪
17、修正案四2&5走私廢物罪
18、第153條走私普通貨物、物品罪
19、第158條虛報注冊資本罪
20、第159條虛假出資、抽逃出資罪
21、第160條欺詐發(fā)行股票、債券罪
22、修正案1隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪
23、第164條對公司、企業(yè)人員行賄罪
16、第152條走私淫穢物品罪
17、修正案四2&524、第174條修正案3擅自設立金融機構罪;偽造、變造、轉讓金融機構經(jīng)營許可證、批準文件罪
25、第175條高利轉貸罪
26、第176條非法吸收公眾存款罪
27、第177條偽造、變造金融票證最
28、第178條偽造、變造國家有價證券罪;偽造編造股票、公司、企業(yè)債券罪;
29、第179條擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪24、第174條修正案3擅自設立金融機構
31、第180條修正案4內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪
32、第181條修正案5編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪;誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪
33、第182條修正案6操縱證券、期貨交易價格罪
34、第186條違法向關系人發(fā)放貸款罪;違法發(fā)放貸款罪
35、第187條用帳外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪
31、第180條修正案4內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)36、第188條非法出具金融票證罪
37、第189條對違法票據(jù)予以承兌、付款、保證罪
38、第190條逃匯罪
39、修正案三7洗錢罪
40、第192條集資詐騙罪
41、第194條票據(jù)詐騙罪;金融憑證詐騙罪
42、第195條信用證詐騙罪36、第188條非法出具金融票證罪
37、第189條43、第198條保險詐騙罪
44、第201條逃稅罪
45、第203條逃避追繳欠稅罪
46、第204條騙取出口退稅罪
47、第205條虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
48、第206條偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
49、第207條非法出售增值稅專用發(fā)票罪43、第198條保險詐騙罪50、第208條非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪
51、第209條非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪;非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪;非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪;非法出售發(fā)票罪
52、修正案8虛開發(fā)票罪
53、第213條假冒注冊商標罪
54、第214條銷售假冒注冊商標的商品罪50、第208條非法購買增值稅專用發(fā)票、55、第215條非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪
56、第216條假冒專利罪
57、第217條侵犯著作權罪
58、第218條銷售侵權復制品罪
59、第219條侵犯商業(yè)秘密罪
60、第221條損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪55、第215條非法制造、銷售非法制造的61、第222條虛假廣告罪
62、第223條串通投標罪
63、第224條合同詐騙罪
64、第225條非法經(jīng)營罪
65、第226條強迫交易罪
66、第227條偽造、倒賣偽造的有價票證罪;倒賣車票、船票罪
67、第228條非法轉讓、倒賣土地使用權罪61、第222條虛假廣告罪68、第229條提供虛假證明文件罪;出具證明文件重大失實罪
69、第230條逃避商檢罪
70、第281條非法生產(chǎn)、買賣警用裝備罪
71、第288條擾亂無線電通訊管理秩序罪
72、第319條騙取出境證件罪
73、第325條非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪
74、第326條倒賣文物罪68、第229條提供虛假證明文件罪;出75、第327條非法出售、私贈文物藏品罪
76、第330條妨害傳染病防治罪
77、第332條妨害國境衛(wèi)生檢疫罪
78、第334條非法采集、供應血液、制作、供應血液制品罪;采集、供應血液、制作、供應血液制品事故罪
79、第337條逃避動植物檢疫罪
80、第338條重大環(huán)境污染事故罪75、第327條非法出售、私贈文物藏品罪81、第339條非法處置進口的固體廢物罪;擅自進口固體廢物罪
82、第340條非法捕撈水產(chǎn)品罪
83、第341條非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪;非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪;非法狩獵罪
84、修正案二非法占用農(nóng)用地罪
85、第343條非法采礦罪;破壞性采礦罪81、第339條非法處置進口的固體廢物86、修正案四6非法采伐、毀壞國家重點保護植物罪;非法收購、運輸、加工、出售國家重點保護植物、國家重點保護植物制品罪
87、修正案四7盜伐林木罪;濫伐林木罪;非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪
88、第347條走私、販賣、運輸、制造毒品罪
89、第350條走私制毒物品罪;非法買賣制毒物品罪
90、第355條非法提供麻醉藥品、精神藥品罪86、修正案四6非法采伐、毀壞國家重點91、第363條制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪;為他人提供書號出版淫穢書刊罪;
92、第364條傳播淫穢物品罪;組織播放淫穢音像制品罪
93、第365條組織淫穢表演罪
94、第370條故意提供不合格武器裝備、軍事設施罪
95、第375條第二款非法生產(chǎn)、買賣軍用標志罪91、第363條制作、復制、出版、販賣、96、第380條戰(zhàn)時拒絕、故意延誤軍事訂貨罪
97、第387條單位受賄罪
98、第391條對單位行賄罪
99、第393條單位行賄罪
100、第396條私分國有資產(chǎn)罪私分罰沒財物罪96、第380條戰(zhàn)時拒絕、故意延誤軍事訂3、刑法中的主要瀆職罪濫用職權罪國有公司企業(yè)事業(yè)單位人員濫用職權罪玩忽職守罪國有公司企業(yè)事業(yè)單位人員失職罪(故意或過失)泄露國家機密罪國家工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪簽訂、履行合同失職被騙罪3、刑法中的主要瀆職罪濫用職權罪4、刑法中的貪污賄賂罪貪污罪(職務侵占罪)挪用公款罪(挪用資金罪)受賄罪(非國家工作人員受賄罪)行賄罪(對非國家工作人員行賄罪)單位受賄罪對單位行賄罪單位行賄罪4、刑法中的貪污賄賂罪貪污罪(職務侵占罪)介紹賄賂罪利用影響力受賄罪巨額財產(chǎn)了來源不明罪境外存款隱不報罪私分國有資產(chǎn)罪私分罰沒財物罪介紹賄賂罪行政機關事業(yè)
單位法律風險
防范2012年11月行政機關事業(yè)
單位法律風險
防范一、基本概念的厘清(一)“機關”、“國家機關”、“行政機關”
“機關”,原指整個機械的關鍵部分,后引申為周密的計謀,現(xiàn)代社會中經(jīng)常用“機關”代指政府職能部門。
“國家機關”,即行使國家權力、管理國家事務的機關。包括國家權力機關、國家行政機關、審判機關、檢察機關和軍隊等。也叫政權機關。
一、基本概念的厘清(一)“機關”、“國家機關”
“行政機關”,亦稱行政機構、國家管理機關、政府。行使國家行政權力的機關,是國家機構的重要組成部分。它執(zhí)行代議機關制定的法律和決定,管理國家內(nèi)政、外交、軍事等方面的行政事務。按照管轄范圍,行政機關分為中央行政機關和地方行政機關。地方行政機關又可分為若干層次?!靶姓C關”,亦稱行政機構、國家管理機(二)“事業(yè)單位”
國務院第252、411號令
《事業(yè)單位登記管理暫行條例》
國家為了社會公益目的,由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的,從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的社會服務組織。
(二)“事業(yè)單位”1、“事業(yè)單位”特征事業(yè)單位一般要接受國家行政機關的領導,要有其組織或機構的表現(xiàn)形式,要成為法人實體。從目前情況來看,事業(yè)單位絕大部分由國家出資建立,大多為行政機關的下屬機構,也有一部分由民間建立,或由企業(yè)集團建立。與企業(yè)相比,事業(yè)單位有以下特征:一是不以盈利為目的;二是財政及其他單位撥入的資金主要不以經(jīng)濟利益的獲取為回報。
1、“事業(yè)單位”特征
中國的事業(yè)單位在功能上對應國外的是非營利組織(NPO)、非政府組織(NGO)。但是,國外的這些組織是社會自治組織,中國的事業(yè)單位和政府的關系比較密切。這種不同點,有些是社會制度不同造成的,有的是由于中國的社會自治能力不足造成的。中國的事業(yè)單位在功能上對應國外的是非營利組織(NPO)2、“事業(yè)單位”分類(1)全額撥款事業(yè)單位也稱為全供事業(yè)單位,即全額預算管理的事業(yè)單位,其所需的經(jīng)費全部由國家預算撥款。
這種管理形式,一般適用于沒有收入或收入不穩(wěn)定的事業(yè)單位,如學校、科研單位、衛(wèi)生防疫等事業(yè)單位,即人員費用、公用費用等都要由國家財政提供。這種管理形式,有利于國家對事業(yè)單位的收入進行全面的管理和監(jiān)督,也使事業(yè)單位的經(jīng)費得到充分的保證。問題是很容易變成“半政府”、“二機關”。
2、“事業(yè)單位”分類
(2)差額撥款事業(yè)單位。即按差額比例,財政承擔部分,由財政列入預算;單位承擔部分,由單位在稅前列支,如醫(yī)院等。差額撥款單位的人員費用由國家財政撥款,其他費用自籌。這些單位的人員工資構成中固定部分為60%,非固定部分為40%。按照國家有關規(guī)定,差額撥款單位要根據(jù)經(jīng)費自主程度,實行工資總額包干或其他符合自身特點的管理辦法,促使其逐步減少國家財政撥款,向經(jīng)費自收自支過渡。
(2)差額撥款事業(yè)單位。即按差額比例,(3)自主事業(yè)單位又稱為自收自支事業(yè)單位,是國家不撥款的事業(yè)單位。自收自支事業(yè)單位作為事業(yè)單位的一種主要形式,由于不需要地方財政直接撥款,因而自收自支事業(yè)單位有不斷膨脹的趨勢。(3)自主事業(yè)單位又稱為自收自支事業(yè)單位,是國
3、“事業(yè)單位”的宗旨事業(yè)單位是以政府職能、公益服務為主要宗旨的公益性單位、非公益性職能部門等。它參與社會事務管理,履行管理和服務職能,宗旨是為社會服務,主要從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動。其上級部門多為政府行政主管部門或者政府職能部門,其行為依據(jù)有關法律,所做出的決定多具有強制力,其人員工資來源多為財政撥款。事業(yè)單位的登記在編制部門進行。事業(yè)單位與職工簽訂聘用合同,發(fā)生勞動爭議后,進行仲裁程序。3、“事業(yè)單位”的宗旨4、“事業(yè)單位”法律特征(1)依法設立。事業(yè)單位的設立,應區(qū)分不同情況由法定審批機關批準,依法登記,或者依照法律規(guī)定直接進行法人登記;(2)從事公益服務,一般不履行行政管理職能;(3)不以營利為目的;(4)社會組織;事業(yè)單位是組織機構而不是個人,要有自己的名稱、組織機構和場所,有與其業(yè)務活動相適應的從業(yè)人員和經(jīng)費來源,能夠獨立承擔民事責任。
4、“事業(yè)單位”法律特征5、“事業(yè)單位”改革(1)建立崗位績效工資制度,合理拉開差距,調(diào)動積極性。同時,將績效工資總量與單位完成社會公益目標任務及考核情況相聯(lián)系,促進事業(yè)單位不斷提高公益服務的能力和水平,避免片面追求經(jīng)濟效益、忽視社會效益。(2)遵循16字原則,即“權責清晰、分類科學、機制靈活、監(jiān)管有力”。(3)全面推行聘用制。2009年12月18日召開的全國人力資源和社會保障工作會議倡導,未來事業(yè)單位將繼續(xù)推行聘用制度,爭取2010年在全國全面完成聘用制度。5、“事業(yè)單位”改革(三)法律概識法律是掌握國家政權的統(tǒng)治階級,以國家名義頒布,以國家強制力作為后盾的行為規(guī)則的總稱。
(三)法律概識1、我國法律的層次
根本法——憲法
基本法——(全國人大大會制定)刑法、民法(通則、物權法、合同法、侵權責任法等)、訴訟法(刑事、民事、行政)等
一般法——部門法(人大常委會制定)最高行政法(國務院制定)一般行政法、地方法1、我國法律的層次2、法律的特征
(1)以國家名義頒布(2)為社會服務(3)以國家強制力為后盾2、法律的特征3、我國法律的現(xiàn)狀(1)數(shù)量不少截至2010年8月底,我國現(xiàn)行有效法律有241部,國務院行政法規(guī)約680余部,地方性法規(guī)近9000部。(2)適用有難3、我國法律的現(xiàn)狀
有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究
——社會主義法治四項基本指標有法可依、有法必依、二、“行政機關事業(yè)單位”法律風險(一)行政機關事業(yè)單位法律風險定義由于行政機關事業(yè)單位外部的法律環(huán)境發(fā)生變化,或由于包括行政機關事業(yè)單位自身在內(nèi)的主體未按照法律規(guī)定有效行使權利、履行義務,而對行政機關事業(yè)單位造成的負面法律后果的可能性。行政機關事業(yè)單位在日常工作中不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的糾紛和涉訴帶來的潛在或已發(fā)生的重大政治、經(jīng)濟等損失。二、“行政機關事業(yè)單位”法律風險(一)行政機關事業(yè)單位法律風1、行政機關事業(yè)單位法律風險的成因(1)外部成因由于行政機關事業(yè)單位以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等外在因素引發(fā)的法律風險。包括立法不完備、法律變化、執(zhí)法不公正、工作相對人的人為因素及不可抗力等。1、行政機關事業(yè)單位法律風險的成因
(2)內(nèi)部成因由于行政機關事業(yè)單位內(nèi)部管理行為、決策舉動等因素引發(fā)的法律風險。表現(xiàn)為諸如行政機關事業(yè)單位自身法律意識淡薄,對法律環(huán)境認知不夠,工作決策不考慮法律因素,甚至存在違法行為等。
(2)內(nèi)部成因2、行政機關事業(yè)單位法律風險的特點(1)法律風險的可預期性(2)法律風險的普遍性(3)法律風險的多樣性(4)法律風險的社會性2、行政機關事業(yè)單位法律風險的特點3、行政機關事業(yè)單位法律風險的主要表現(xiàn)形式(1)行政機關事業(yè)單位管理結構的法律風險(2)行政機關事業(yè)單位管理的法律風險
1)人力資源管理的法律風險
2)資產(chǎn)管理的法律風險
3)合同管理的法律風險
4)財務管理的法律風險
5)訴訟法律風險——行政訴訟(舉證倒置、公開審理、媒體炒作、行政追責等)(3)刑事風險3、行政機關事業(yè)單位法律風險的主要表現(xiàn)形式三、行政機關事業(yè)單位法律風險防范(一)行政事業(yè)單位法律風險防范的原則
1、事先防范
2、事中控制
3、事后補救
三、行政機關事業(yè)單位法律風險防范(一)行政事業(yè)單位法律風險防
(二)行政機關事業(yè)單位法律風險防范
1、管理上的民主集中
2、資產(chǎn)管理上的嚴格依法
3、財務管理上的依法、合規(guī)、保障、監(jiān)督
4、合同管理上的法律至上、跟蹤評判、客觀及時
5、人力資源管理上的約定在先、明確“利我”
6、法律風險預警機制與救濟機制的建立
7、法律培訓(二)行政機關事業(yè)單位法律風險防范(三)特別應當關注的事項
1、提高和強化法律風險意識
2、建立科學的法律事務工作流程
3、廣泛搜集風險信息,清理排查風險點,不斷完善法律風險防控體系。
(三)特別應當關注的事項(四)關于刑法的特別說明1、“國家工作人員”的范圍和處罰第九十三條本法所稱國家工作人員,是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。
(四)關于刑法的特別說明1、“國家工作人員”的范圍和處
第二百七十一條(職務侵占罪)公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第二百七十一條(職務侵占罪)公司、企
第三百八十二條國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,是貪污罪。
受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論。
與前兩款所列人員勾結,伙同貪污的,以共犯論處。第三百八十二條國家工作人員利用職務上
第三百八十三條對犯貪污罪的,根據(jù)情節(jié)輕重,分別依照下列規(guī)定處罰:
(一)個人貪污數(shù)額在十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)。
(二)個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產(chǎn)。
第三百八十三條對犯貪污罪的,根據(jù)情
(三)個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)嚴重的,處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。
(四)個人貪污數(shù)額不滿五千元,情節(jié)較重的,處二年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。
對多次貪污未經(jīng)處理的,按照累計貪污數(shù)額處罰。(三)個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬2、關于單位犯罪第三十條公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應當負刑事責任。單位決策機關集體決定獲利為單位所有刑法明文規(guī)定承擔刑事責任2、關于單位犯罪
第三十一條單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
兩罰制
第一百五十八條申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役。兩罰制
單罰制
第三百九十六條國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的,【私分國有資產(chǎn)罪】對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。單罰制1、修正案三4資助恐怖活動罪
2、第125條非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪
3、修正案三5非法制造、買賣、運輸、儲存危險物質罪
4、第126條違規(guī)制造、銷售槍支罪
5、第128條第二、第三款非法出租出借槍支罪
6、第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
7、第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪
8、第142條生產(chǎn)、銷售劣藥罪1、修正案三4資助恐怖活動罪
2、第125條非法制9、第143條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪
10、第144條生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪
11、修正案四1生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪
12、第146條生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪
13、第147條生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪
14、第148條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪
15、第151條走私武器、彈藥罪;走私核材料罪;走私假幣罪;走私文物罪;走私貴重金數(shù)罪;走私珍貴動物、珍貴動物制品罪;走私珍稀植物、珍稀植物制品罪;9、第143條生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪
10、16、第152條走私淫穢物品罪
17、修正案四2&5走私廢物罪
18、第153條走私普通貨物、物品罪
19、第158條虛報注冊資本罪
20、第159條虛假出資、抽逃出資罪
21、第160條欺詐發(fā)行股票、債券罪
22、修正案1隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪
23、第164條對公司、企業(yè)人員行賄罪
16、第152條走私淫穢物品罪
17、修正案四2&524、第174條修正案3擅自設立金融機構罪;偽造、變造、轉讓金融機構經(jīng)營許可證、批準文件罪
25、第175條高利轉貸罪
26、第176條非法吸收公眾存款罪
27、第177條偽造、變造金融票證最
28、第178條偽造、變造國家有價證券罪;偽造編造股票、公司、企業(yè)債券罪;
29、第179條擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪24、第174條修正案3擅自設立金融機構
31、第180條修正案4內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪
32、第181條修正案5編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪;誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪
33、第182條修正案6操縱證券、期貨交易價格罪
34、第186條違法向關系人發(fā)放貸款罪;違法發(fā)放貸款罪
35、第187條用帳外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪
31、第180條修正案4內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)36、第188條非法出具金融票證罪
37、第189條對違法票據(jù)予以承兌、付款、保證罪
38、第190條逃匯罪
39、修正案三7洗錢罪
40、第192條集資詐騙罪
41、第194條票據(jù)詐騙罪;金融憑證詐騙罪
42、第195條信用證詐騙罪36、第188條非法出具金融票證罪
37、第189條43、第198條保險詐騙罪
44、第201條逃稅罪
45、第203條逃避追繳欠稅罪
46、第204條騙取出口退稅罪
47、第205條虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
48、第206條偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪
49、第207條非法出售增值稅專用發(fā)票罪43、第198條保險詐騙罪50、第208條非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪
51、第209條非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪;非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪;非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪;非法出售發(fā)票罪
52、修正案8虛開發(fā)票罪
53、第213條假冒注冊商標罪
54、第214條銷售假
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