李建偉民法講義整理匯編(個(gè)人說明匯總整編版)

2010司考民法強(qiáng)化講義（上）

第一部分民法通則

第一單元 民事主體☆一、民事權(quán)利能力與行為能力凡欠缺民（一）權(quán)利能力權(quán)利能力乃民事主體從事民事活動、取得民事權(quán)利義務(wù)責(zé)任的資格，是故，事權(quán)利能力者，以其名義所從事的民事活動肯定歸于無效。 具體而言：凡欠缺民自然人的一生（1）胎兒：在自然人出生之前即胎兒狀態(tài)的， 以胎兒名義的行為（如投保合同）無效;唯一例外是遺腹子的繼承應(yīng)留份兒。（2）勞動與結(jié)婚：出生后取得權(quán)利能力，可以其從事任何合法活動。但是，在 16歲之前的勞動合同，以及20（女八22歲（男）之前的婚姻，無效。勞動權(quán)利能力/婚姻能力均屬于特殊權(quán)利能力。（3） 死者：自然人死亡后，喪失權(quán)利能力，是故，以死者名義的行為均為無效。對于侵權(quán)人侵害死者的人格利益、侮辱尸體行為，需要定性三個(gè)問題：一是，侵權(quán)客體不是死者的人格權(quán)而是人格利益；二是，起訴的權(quán)利人（原告）并非死者，而是其近親屬以自己的名義進(jìn)行；三是，賠償所得并非死者的遺產(chǎn)，而是直接歸屬于原告（們） 。精神損害賠償解釋第七條自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害， 死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。08-3-2,單）【例08-3-2,單）自然人和法人都享有人格權(quán)B?自然人和法人人格權(quán)受侵害時(shí)都可向法院請求精神損害賠償C.自然人與法人民事權(quán)利能力的范圍相同D.各類法人的民事權(quán)利能力的范圍相同【例2】甲于2007年2月死亡。乙因與甲生前素來不和，遂到處散布甲系賭博欠下巨額高利貸無法償還而自殺身亡， 在社會上造成了較惡劣的影響。 甲之子欲向法院起訴，要求追究乙的侵權(quán)責(zé)任。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（川 08-3-16,單）A.甲已經(jīng)死亡，不再具有民事主體資格，因而乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)乙的行為侵害了甲的名譽(yù)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任只有甲的配偶有權(quán)代表甲對乙提起訴訟D.只有甲的子女有權(quán)對乙提起訴訟法人的一生（1）設(shè)立中法人：在設(shè)立過程中，任何以法人名義從事的經(jīng)營（營業(yè)）行為肯定無效；但是，以其名義從事的設(shè)立行為可以有效。（2） 法人：成立后，以其名義可以從事任何法律、行政法規(guī)不禁止、限制的活動；（3）清算法人：在清算開始到注銷前的清算期間，權(quán)利能力尚存但受到限制：只能從事與清算相關(guān)的活動，其余活動肯定無效；（4） 法人注銷：注銷后，喪失權(quán)利能力，以其名義從事的任何活動肯定無效?！纠恳烂穹ㄔ砗同F(xiàn)行民事法律，下列選項(xiàng)中，哪一表述是正確的？（ 00-2-9,單選）A.清算法人不具有民事行為能力清算法人具有與原法人相同的民事行為能力，道理一樣。清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為能力D.清算法人僅具有資產(chǎn)清理的民事行為能力提示：本題將“民事行為能力”替換成“民事權(quán)利能力”，道理一樣。（二）行為能力行為能力決定民事主體可否 自己以自己的名義從事民事活動，是故，凡欠缺行為能力

者，對該行為的效力影響較為復(fù)雜，具體而言：自然人的具體情形（1）完全行為能力人，不會因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾Я?。，不會因?yàn)樾袨槟芰η罚?）無行為能力人，其行為分為兩種：原則上，統(tǒng)為無效；例外，純受利益的行為以及細(xì)小行為（處分小額零花錢的行為）缺而影響行為效力。，不會因?yàn)樾袨槟芰η访裢ㄒ庖姷?條無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、 贈與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。（3）限制行為能力人，分為兩種：第一，在其行為能力內(nèi)的行為，不會因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾Я?。第二，超出其行為能力的，又分為三類：純受利益的行為（民見?條），不會因?yàn)樾袨槟芰η啡倍绊懶袨樾ЯΓ缓贤袨?，為效力待定（合同法?47條）;非合同行為比如單方行為（免除債務(wù)的行為） ，無效。03-3-34,單選）【例2】在行為人進(jìn)行的下列行為中，哪些不屬于行使形成權(quán)的行為？（03-3-34,單選）B.監(jiān)護(hù)人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn)C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示D.承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示繼承法第22條無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效。法人合同法解釋一第10條當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?？偨Y(jié)：法人的行為能力與權(quán)利能力的范圍一致， 這就意味著超出法人行為能力的也就超出了權(quán)利能力，是故，肯定無效。/行為能力，肯/行為能力，肯（三）最大/最基本/最易于忽略的考點(diǎn)權(quán)利能力/行為能力對行為的效力有影響，但僅僅限于法律行為，不適用于事實(shí)行為,詳見下一單元。二、宣告失蹤與宣告死亡（一）宣告失蹤申請人：民通意見24條 申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 無順序――有范圍：一切利害關(guān)系人――排除規(guī)則：不利者無權(quán)申請代管人：職責(zé)與地位

債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)民通意見32條 失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。――實(shí)體地位：管理、處分財(cái)產(chǎn)――程序地位：訴訟當(dāng)事人（二）宣告死亡三種情形： 民通23、民訴167條一般失蹤滿4年的意外失蹤滿2年的意外失蹤且取得死亡證明的申請人：民通意見25條 申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是： （一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女； （四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。民通意見29條 宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。 公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。 但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系，有的申請宣告死亡，有的申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告死亡。總結(jié)：――申請人范圍與申請失蹤的相同――但申請人有先后四層順序關(guān)于宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系：29條之個(gè)中三味――失蹤不是死亡宣告必經(jīng)程序――以申請人的申請為準(zhǔn)、――“同一順序”的含義與處理：第一順序且同一順序效力：四種含義——人格喪失――繼承開始――婚姻終結(jié)——單方可以送養(yǎng)子女撤銷判決的效力民通意見36被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書除發(fā)給申請人外，還應(yīng)當(dāng)在被宣告死亡人住所地和人民法院所在地公告。但自則以其實(shí)施的民事法但自則以其實(shí)施的民事法然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，律行為為準(zhǔn)。死亡宣告被人民法院撤如果其配偶再婚后37 死亡宣告被人民法院撤如果其配偶再婚后銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。38被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的， 一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。除應(yīng)返還原物及孳息外,39利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得其財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外,還應(yīng)對造成的損失予以賠償。40被撤銷死亡宣告的人請求返還財(cái)產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償?？偨Y(jié)：婚姻：可以自動回復(fù)，但以配偶沒有另一婚姻經(jīng)歷為前收養(yǎng)：有效，不得單方主張解除或者主張無效C.繼承：繼承人所得財(cái)產(chǎn)，原物存在，返還；不在的，適當(dāng)補(bǔ)償；第三人合法取得（不強(qiáng)調(diào)有償）的，不負(fù)返還義務(wù)，但可由處分人適當(dāng)補(bǔ)償。

d.賠償：有過錯(cuò)的利害關(guān)系人，負(fù)賠償責(zé)任?？偨Y(jié)：處理此類問題的兩個(gè)基本原則一一第一原則：在法律關(guān)系當(dāng)事人之間，能恢復(fù)原狀者即恢復(fù)；第二原則：涉及第三人的，保護(hù)合法的第三人綜合例題張某一家共4口人：張某夫婦、兩歲的兒子及張父。張某自 1992年外出打工，1993年春節(jié)托人捎給其妻王某一封信和 6000元錢，其后音信皆無。1998年2月，對張某的歸來不抱希望的王某向法院申請宣告張某死亡， 法院依法于1999年10月宣告張某死亡。張某和王某共有面積相同的房屋 6間，現(xiàn)金6000元。2000年5月，王某將兒子送與李某收養(yǎng)。之后，王某與劉某結(jié)婚，但 1年后劉某即病故。根據(jù)上述事實(shí)回答問題（ 08-3-91-93,任）。91.張某被宣告死亡后，對上述 6間房屋和6000元現(xiàn)金的正確處理是：A.應(yīng)由王某、其子、張父平均繼承 B.王某應(yīng)分得4間房屋和4000元現(xiàn)金C.應(yīng)全部由張父繼承 D.應(yīng)全部由其子繼承92?如果張父于2001年去世，遺產(chǎn)有3間房屋和4000元現(xiàn)金，且王某對張父盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，關(guān)于其遺產(chǎn)處理，下列選項(xiàng)正確的是：A.王某有權(quán)繼承，王某之子無權(quán)繼承 B.王某無權(quán)繼承，王某之子有權(quán)繼承C.王某和其子均有權(quán)繼承 D?王某和其子均無權(quán)繼承93?如張某生還并申請法院撤銷死亡宣告，下列選項(xiàng)正確的是：張某在被宣告死亡期間所實(shí)施的民事法律行為并不因此而無效張某與王某的夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)張某可與李某協(xié)議解除王某之子與李某之間的收養(yǎng)關(guān)系D.若張某和王某共有的房屋已被第三人合法取得，第三人可不予返還三、法人概念下的若干主體及其關(guān)系合同法第49條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第50條法人或者其他組織的法定代表人、 負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（一） 法人成員是指法人的組成人員。以公司法人為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個(gè)成員組成（國有獨(dú)資公司、一人公司除外），法人與法人成員在人格、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任上均相互獨(dú)立。法人成員有參與法人機(jī)關(guān)（股東大會）等權(quán)利。財(cái)團(tuán)法人沒有法人成員。（二） 法人機(jī)關(guān)是指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的，設(shè)立于法人內(nèi)部的，不需特別委托授權(quán)就能夠以法人名義對外代表法人進(jìn)行民事活動，對內(nèi)管理法人事務(wù)的組織或個(gè)人。法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分，無獨(dú)立人格，法人機(jī)關(guān)的行為就是法人的行為。法人機(jī)關(guān)對外以法人名義從事民事活動時(shí)，與法人之間屬于民法上的代表關(guān)系。 故，如無相反證據(jù)，法人機(jī)關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔(dān)。在社團(tuán)法人，意思機(jī)關(guān)就是社員大會，而財(cái)團(tuán)法人沒有自己的成員， 故沒有自己的意思機(jī)關(guān)。以股份公司為例，其法人機(jī)關(guān)包括：股東大會（權(quán)力機(jī)關(guān)、決策機(jī)關(guān)、意思機(jī)關(guān)） 、董事會（業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)）、監(jiān)事會（監(jiān)督機(jī)關(guān)）、總經(jīng)理（輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)）?！纠肯铝嘘P(guān)于法人機(jī)關(guān)的表述哪些是正確的？（ 05-3-51，多選）A?法人機(jī)關(guān)無獨(dú)立人格 B.財(cái)團(tuán)法人沒有自己的意思機(jī)關(guān)C.法人的分支機(jī)構(gòu)為法人機(jī)關(guān)的一種 D?監(jiān)督機(jī)關(guān)不是法人的必設(shè)機(jī)關(guān)（三） 法人工作人員與法定代表人法人工作人員，與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系或雇傭合同關(guān)系， 工作人員對外以法人我國實(shí)行單一法定代名義從事民事活動時(shí)屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個(gè)業(yè)務(wù)員對外代理公司簽訂合同時(shí)，需持有公司的授權(quán)委托書，否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理法定代表人，是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。

我國實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其唯一法定代表人， 如公司為董事長或執(zhí)行董事或總經(jīng)理（《公司法》第13條）；而證券交易所的法定代表人為總經(jīng)理（ 《證券法》第107條）。法定代表人與法人的關(guān)系：但在對外關(guān)系上，法定代表人對外以法人名義進(jìn)行民事活動時(shí)，其與法人之間并非代理關(guān)系， 而是代表關(guān)系，且其代表職權(quán)來自法律的明確授權(quán)， 故不另需《民法

《合同法人的授權(quán)委托書。《民法

《合同二者的區(qū)別：是故，法定代表人對外的職務(wù)行為即為法人行為，其后果由法人承擔(dān)（通則》第43條）。并且，法人不得以對法定代表人的內(nèi)部權(quán)限限制對抗善意第三人（法》第50條）。（06-3-3,（06-3-3,單）A.僅對其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任D.僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任二者的聯(lián)系：依《民法通則》第43條，法人對其工作人員以及法定代表人的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但對職務(wù)行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。（四）分支機(jī)構(gòu)與職能機(jī)構(gòu)最典型的分支機(jī)構(gòu)，是指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動的組織，即是分公司（《公司法》第14條第1款）。最典型的常見的有企業(yè)法人的科（室）、職能機(jī)構(gòu)，是指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一部分職能的機(jī)構(gòu)，常見的有企業(yè)法人的科（室）、車間等，如財(cái)務(wù)部、研發(fā)部、公關(guān)部等。二者的區(qū)別：分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動， 具有相對獨(dú)立的民事主體資格；職能機(jī)構(gòu)不具有任何民事主體資格，以其名義從事的民事活動統(tǒng)歸無效，如 《擔(dān)保法》第10條、第29條規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)提供的保證是有效的，但職能機(jī)構(gòu)絕不可以擔(dān)當(dāng)保證人，以其名義出具的保證合同是無效合同所以，分公司亦不同于子公司。子公司在人格、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任均獨(dú)立于其控股股東母公司，為一獨(dú)立企業(yè)法人；但分公司不是獨(dú)立企業(yè)法人。第二單元民事法律行為☆☆☆☆☆（二）事實(shí)行為與法律行為的區(qū)分有無意思表示：前者不需要；后者必需2.法律后果的發(fā)生依據(jù)：前者依據(jù)法律的直接規(guī)定；后者由當(dāng)事人的意思自治行為效力分類：前者不存在效力分類，后者有 2-4種效力類型，依據(jù)當(dāng)事人的行為能力、意思表示真實(shí)與內(nèi)容合法與否

（1）與行為能力的關(guān)系上的具體區(qū)別（2）與意思表示的關(guān)系的具體區(qū)別（3）與內(nèi)容合法的關(guān)系的具體區(qū)別茲舉一例：今有三人小強(qiáng)、大強(qiáng)與老強(qiáng)，分別 5歲、15歲、55歲，分別從事同樣的五項(xiàng)行為；購買鉆戒、訂立遺囑、結(jié)婚、寫詩一首、在候車室撿到可樂瓶一只，三人對應(yīng)的法律效果分別是？【例11張強(qiáng)7歲，有繪畫天才。他作的畫很受人們的喜愛，有的還獲了獎。張強(qiáng)對他的繪畫作品：（95-3-10，單選） A.享有著作權(quán)。因?yàn)槔L畫是合法行為，不論作者有無民事權(quán)利能力 B.享有著作權(quán)。因?yàn)槔L畫是一種事實(shí)行為， 并不需要作者享有民事行為能力C.不享有著作權(quán)。因?yàn)槔L畫是一種民事法律行為，要求作者應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力D.不享有著作權(quán)。因?yàn)槔L畫是合法行為，要求作者具有民事權(quán)利能力 【例21下列行為中，哪些構(gòu)成無因管理？ （08-3-55多）A.A.B.C.D.【例31乙見鄰居家中失火恐殃及自己家，遂用自備的滅火器救火丙（15歲）租車將在體育課上昏倒的同學(xué)送往醫(yī)院救治丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自購一井蓋鋪上完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人甲將自己的手表丟向路邊，被乙拾得。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（川08-3-10選項(xiàng)是正確的？（川08-3-10）A?甲喪失手表所有權(quán)C.乙應(yīng)將手表返還權(quán)利人B.乙依先占取得手表所有權(quán)D.乙的行為構(gòu)成無因管理（三）非法律事實(shí)與法律行為的區(qū)分那些不歸法律以及民法所調(diào)整的行為，以好意施惠為例一一不能簡單地將好意施惠理解為日常生活中人與人之間的無償關(guān)系行為， 其實(shí)民法所調(diào)整的法律行為也包括無償?shù)那樾危?如贈與合同此類的無償合同行為等。 好意施惠的本質(zhì)特征在于當(dāng)事人欠缺法律行為上的效果意思， 也沒有受其拘束的意思，所以不會發(fā)生私法上的效果，所以也就不受民法調(diào)整。又如：婚約屬于道德調(diào)整的范疇，不能產(chǎn)生民事法律關(guān)系，不屬于民事法律事實(shí)。像“甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你” ，這種情形屬于婚約，不受我國大陸的民法調(diào)整，不能成立民事法律關(guān)系。下列“無償”約定屬于好意施惠關(guān)系：（1） 搭便車；（2） 乘客叫醒另一乘客到站下車；（3） 順路代為投遞信件；（4） 邀請參加宴會、舞會、郊游；（5） 請吃飯、請看電影等?！纠?1下列哪些情形構(gòu)成意思表示？（ 07-3-51，多選）A?甲對乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請你喝酒潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金 500元孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈與好友汪某D.何某向一臺自動售貨機(jī)投幣購買飲料【例21下列哪種情形成立民事法律關(guān)系？（ 06-3-1,單選） A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜 B.甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你 C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療 D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡【例31教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價(jià)格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。 學(xué)生乙未留意該公告， 以為簽字簿是為簽到而設(shè)， 遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？（ 05-3-1,單選）

B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成CB.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾， 二者成立買賣合D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同 【例4】甲怕自己到站時(shí)未醒，請求乙在 A站喚醒自己下車，乙欣然同意。甲沉睡，乙也未醒。甲未能在 A站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。甲對此，應(yīng)如何處理？甲沉睡，乙也未醒。甲未能在 A站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。甲對此，應(yīng)如何處理？（05-3-22,單選）A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.由C?由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任 D.由甲自己承擔(dān)損失 再總結(jié)：需要說乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任明的幾個(gè)問題法律關(guān)系可以由法律行為、事實(shí)行為、事件等引起，但法律行為引起法律關(guān)系者,必含有意思表示在內(nèi)。2?在好意施惠等道德層次的關(guān)系中，可能發(fā)生由事實(shí)行為引發(fā)的法律關(guān)系，如請客吃飯中毒、搭便車發(fā)生車禍等。二、法律行為的成立、生效與效力（一）類別及其相互關(guān)系其中：合同有4類婚姻有3類：不存在效力待定的婚姻遺囑有2類：不存在可撤銷的遺囑與效力待定的遺囑【例】關(guān)于宣告死亡，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ 09-3-51，再參見08-3-93）A?宣告死亡的申請人有順序先后的限制有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事行為有效C.被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關(guān)系因死亡宣告的撤銷而自行恢復(fù)D?被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依《繼承法》取得其財(cái)產(chǎn)者返還原物或給予適當(dāng)補(bǔ)償（二）民事法律行為的成立與生效成立的含義：意思表示的完成即為法律行為的成立 （事實(shí)判斷）abcd生效的含義：當(dāng)事人的意思表示具有合法性 （價(jià)值判斷）。生效的條件abcd行為能力一一欠缺者會導(dǎo)致行為的無效或者效力待定意思表示真實(shí)一一違反者會導(dǎo)致行為的可撤銷內(nèi)容合法（與公序良俗的關(guān)系）一一違反者會導(dǎo)致行為的無效部分行為的形式合法成立與生效的關(guān)系：三種模式

合同法第44條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第45條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的， 視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。第46條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效?？偨Y(jié)：合同法第44條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第45條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的， 視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。第46條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效?？偨Y(jié)：模式成立暨生效模式成立，爾后生效：3情形-—合同法44.2:須批準(zhǔn)/登記的(三個(gè)涉外合同)-—45：附延緩條件的-—46：附始期的模式三一一成立，但不能生效：4情形――無效的行為――被撤銷的行為 被拒絕追認(rèn)的效力待定行為――附條件未實(shí)現(xiàn)的行為思考問題：婚姻、遺囑行為如何適用上述規(guī)則？婚姻：登記是婚姻的成立要件兼生效要件；遺囑：死因行為，待遺囑人死亡時(shí)生效。1.效力待定的行為行為人欠缺行為能力，合同法47代理人欠缺代理能力，合同法48處分人欠缺處分能力，合同法51(三)三種效力瑕疵行為的真正區(qū)別起始效力狀態(tài)：效力未定；最終處理結(jié)果，有兩個(gè)命運(yùn)：自始有效;自始無效6.1 7-少年買賣玉戒6.9/\有效：追認(rèn)無效：否認(rèn)或撤銷成立，n起始效力狀態(tài)：待定？n最終處理結(jié)果2?可變更、可撤銷的行為：意思表示不真實(shí)的行為：欺詐；脅迫；乘人之危；顯失公平；重大誤解起始效力狀態(tài)：一成立就是有效的、直至被撤銷前；最終處理結(jié)果有二：ababc選擇變更的最終只有一種情況下是自始無效的，即被撤銷的。

6.1 7-6.1 7-新郎買賣玉戒6.9/有效（3）\無效（1）成立，n起始效力狀態(tài)：有效■>7最終處理結(jié)果3?無效的民事行為： 52—53條無行為能力人所為的行為欺詐脅迫危害國家利益的行為內(nèi)容違法的行為（1） 起始效力狀態(tài)：無效的（2） 最終處理結(jié)果：無效6.9:無效6.1

6.9:無效成立，77成立，77起始效力狀態(tài)：無效的77最終處理結(jié)果結(jié)論：;可撤銷的行為可以用三者的實(shí)質(zhì)區(qū)別在成立時(shí)的始點(diǎn)：效力待定的行為可以用“？”;可撤銷的行為可以用“V”；無效的行為可以用“X”表示。合同的起始效力狀態(tài)有4,但最終處理結(jié)果只有兩種：合同無效；合同有效。常見的真正考點(diǎn)在于： 問“行為的效力”，是指該行為的起始狀態(tài)而非最終處理結(jié)果【例】甲委托乙前往伊春市采購一批松木木材， 并出具明確的授權(quán)委托書。乙前往宜春市沒有找到合適的松木賣家，遂自作主張將授權(quán)委托書上的松木改為柏木， 并以甲的名義與丙訂立柏木買賣合同，丙發(fā)現(xiàn)授權(quán)委托書上有涂改痕跡，但急于出售該批柏木， 也沒細(xì)問，于是二人簽定了該合同。后發(fā)貨后，甲發(fā)現(xiàn)該批柏木質(zhì)量很好且當(dāng)?shù)氐陌啬緝r(jià)格上揚(yáng)， 也就順勢收下并匯款給丙。問：乙丙訂立合同的效力狀態(tài)，下列表述正確的是（）？有效的合同 乙丙訂立合同的效力狀態(tài)，下列表述正確的是（）？有效的合同 B.無效的合同 C.效力待定的合同D.可撤銷的合甲收貨之后，丙發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)氐陌啬緝r(jià)格也上揚(yáng)于是有悔約之意，則該合同應(yīng)該如何處理?B.D.可撤銷的合甲收貨之后，丙發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)氐陌啬緝r(jià)格也上揚(yáng)于是有悔約之意，則該合同應(yīng)該如何處理?B.合同無效，丙追究乙的相應(yīng)責(zé)任D.合同有效，但丙可單方解除合同2.合同無效，丙追究甲的相應(yīng)責(zé)任合同有效，甲丙雙方應(yīng)依約履行合同設(shè)甲拒絕收貨（柏木），則該合同應(yīng)該如何處理？A.合同無效，丙追究甲的相應(yīng)責(zé)任 B.合同無效，丙追究乙的賠償責(zé)任C.合同有效，甲丙雙方應(yīng)依約履行合同 D.合同有效，但丙可單方解除合同第三單元代理、訴訟時(shí)效一、代理☆☆（一）代理的三方關(guān)系圖甲（本人）甲（本人）777代理權(quán)關(guān)系 乙（代理人）\\丙/（代理效果關(guān)系）\\丙/（代理效果關(guān)系）/（代理行為關(guān)系）/（第三人）（二） 代理權(quán)行使的基本原則（?）在代理權(quán)范圍內(nèi)；否則，無權(quán)代理與表見代理為本人之利益；否則，濫用代理權(quán)：（1）自己代理（2） 雙方代理（3） 惡意串通親自代理；否則，違法的復(fù)代理盡到忠實(shí)與勤勉義務(wù)；否則， 過錯(cuò)賠償責(zé)任（三） 狹義無權(quán)代理：合同法第48條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。合同法解釋二第12條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)?？键c(diǎn)總結(jié)：本人的沉默：是拒絕而非承認(rèn)：合同法 48PK民通672.本人的追認(rèn)：口頭、書面的明示或者 事實(shí)行為3.效力的三個(gè)方面：本人一一行為人一一第三人（1）代理有效的——本人與第三人的合同關(guān)系：有效合同；違約責(zé)任行為人與第三人之間：無法律關(guān)系本人與行為人的事實(shí)委托關(guān)系：原則上無報(bào)酬，但可以報(bào)銷費(fèi)用（合同法第396、398條）甲 777比照委托合同？（本人）乙（行為人）\\丙/（合同有效）/（無關(guān)系）/（第三人）甲 777比照委托合同？（本人）乙（行為人）\\丙/（合同有效）/（無關(guān)系）/（第三人）（2）代理無效的一一本人與第三人之間：無法律關(guān)系本人與行為人之間：無法律關(guān)系:行為人與第三人：締約過失責(zé)任甲（本人）乙（行為人）\\丙/（無關(guān)系）/（締約過失）/（第三人）（四）表見代理合同法第49條行為人沒有代理權(quán)、同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。合同法解釋二第13條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失?！厩謾?quán)責(zé)任】1.效力的三個(gè)方面：超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合本人與第三人的合同關(guān)系：有效合同與違約責(zé)任表見代理人與第三人無關(guān)系：無法律關(guān)系本人與表見代理人的可能的侵權(quán)關(guān)系：可能構(gòu)成侵權(quán)甲 777侵權(quán)？ 乙（行為人）（本人）/（無關(guān)系）\/\丙/ （第三人）（合同有效）實(shí)質(zhì)構(gòu)成要件：――無權(quán)代理的一種――第三人有理由相信行為人有代理權(quán)，故純粹為保護(hù)第三人的制度構(gòu)成的二種經(jīng)典情形委托人曾經(jīng)授權(quán)給行為人――委托人曾經(jīng)雇傭行為人【例1】甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時(shí)，甲公司認(rèn)為， 乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ 07-3-3,單選）A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款 B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任C.甲公司有權(quán)拒絕付款 D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任【例2】甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時(shí)對外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名， 但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議,該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認(rèn)定？（ 00-3-14題/02-3-13，單選）D.有A.不成立 B.無效 C.D.有效不構(gòu)成的二種經(jīng)典情形：（1）借用民事訴訟法意見52借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人?？偨Y(jié)：行為人借用他人名義的，借用人 /被借用人的關(guān)系行為絕對無效；共同被告；連帶責(zé)任；（2）盜用行為人盜用他人名義的：可能構(gòu)成狹義無權(quán)代理，二、訴訟時(shí)效☆☆☆☆（一）適用范圍訴訟時(shí)效解釋第一條（適用范圍）當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（四）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。預(yù)先放☆第二條（強(qiáng)制性規(guī)范） 當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，人民法院不予認(rèn)可。

☆第七條（不適用于形成權(quán)）享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人一方請求撤銷合同的， 應(yīng)適用合同法第五十五條關(guān)于一年除斥期間的規(guī)定。 對方當(dāng)事人對撤銷合同請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的， 人民法院不予支持。民通意見170條未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財(cái)產(chǎn)受到侵害的， 不受訴訟時(shí)效期間的限制。物權(quán)法第245條第2款占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。結(jié)論：適用的強(qiáng)制性。當(dāng)事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制，即使達(dá)成此類合意，在法律上亦屬無效。只適用于請求權(quán)，不適用于支配權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。形成權(quán)適用除斥期間依《合同法解釋（一）》第8條，合同法上的下列期間為除斥期間：第55條的可變更、可撤銷合同中行使撤銷權(quán)的期間（ 1年）；第75條的撤銷之訴中的撤銷權(quán)行使期間（ 5年）；5年）。第104條第5年）。只適用于請求權(quán)中的債權(quán)請求權(quán)， 不適用于物權(quán)請求權(quán)（排除妨害、消除危險(xiǎn)、返還原物等）與占有保護(hù)請求權(quán)（ 《物權(quán)法》第34?35條、第245條）。侵權(quán)請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)、無因管理請求債權(quán)請求權(quán)包括合同債權(quán)請求權(quán)、權(quán)、締約過失請求權(quán)等，均一體適用訴訟時(shí)效。侵權(quán)請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)、無因管理請求法律規(guī)定的例外情形可以免予適用（見第管理的，受到侵害時(shí)不受訴訟時(shí)效限制”但對于屬于債權(quán)請求權(quán)法律關(guān)系的，條），以及“國家財(cái)產(chǎn)未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、法律規(guī)定的例外情形可以免予適用（見第管理的，受到侵害時(shí)不受訴訟時(shí)效限制”（《民法通則意見》第170條）。（二）訴訟時(shí)效經(jīng)過的效力：以勝訴權(quán)為中心訴訟時(shí)效解釋第三條（私權(quán)不得釋明） 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！畹谒臈l（抗辯期限） 當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯， 在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間的情形除外。當(dāng)事人未按照前款規(guī)定提出訴訟時(shí)效抗辯， 以訴訟時(shí)效期間屆滿為由申請?jiān)賹徎蛘咛岢鲈賹徔罐q的，人民法院不予支持。第二十二條（放棄時(shí)效利益）訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。結(jié)論：確實(shí)經(jīng)過訴訟時(shí)效的一一不喪失起訴權(quán)。權(quán)利人起訴后法院不得裁定不予受理。2?法院不得主動援用。法院不得釋明；不得主動適用。3.即原告（權(quán)利人）喪失實(shí)體勝訴權(quán)，司法不再保護(hù)之 ：判決駁回原告訴訟請求。4?被告取得抗辯權(quán)一一應(yīng)在法定期間主動主張，否則視為放棄訴訟時(shí)效利益，故在二審、再審中均不得再主張之（除非有新證據(jù)者） 。這意味法院得判決支持原告請求；自然權(quán)利還在。訴訟時(shí)效屆滿后的權(quán)利稱裸體權(quán)利（自然權(quán)利 ）繼續(xù)存在，義務(wù)人已經(jīng)自愿履行義務(wù)的，視為其自愿放棄時(shí)效利益， 權(quán)利人有受領(lǐng)權(quán)且受法律保護(hù)， 不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美粋鶆?wù)人不得反悔，否則不受法院支持。如債務(wù)人作出作出同意履行義務(wù)的意思表示，，也視為其自愿放棄時(shí)效利益，該意思表示有效，并將導(dǎo)致訴訟時(shí)效按其表示的意思重新計(jì)算。但這嚴(yán)格區(qū)別于訴訟時(shí)效的中斷（請學(xué)員自己想一想為什么）?！纠?】關(guān)于訴訟時(shí)效的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ 09-3-52,多）當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯， 但法律規(guī)定的有些債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定當(dāng)事人不能約定延長或縮短訴訟時(shí)效期間，也不能預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯的，法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行闡明及主動適用訴訟時(shí)效的

規(guī)定進(jìn)行裁判D.當(dāng)事人在一審、二審期間都可以提出訴訟時(shí)效抗辯【例2】甲對乙享有60萬元債權(quán)，丙、丁分別與甲簽訂保證合同，但未約定保證責(zé)任的范圍和方式。戊以價(jià)值30萬元的房屋為乙向甲設(shè)定抵押并辦理了登記。請回答：若甲對乙的債權(quán)已過訴訟時(shí)效1年，下列說法何者正確？（05-3-87,任選）乙若對甲進(jìn)行清償，則事后無權(quán)要求甲返還丙若對甲進(jìn)行清償，則無權(quán)對乙進(jìn)行追償甲不能對戊的房屋行使抵押權(quán)倘甲催告乙還款，乙在催款通知上簽字，訴訟時(shí)效將因中斷而重新起算（三）期間長短普通時(shí)效：2年（民通135）;最長保護(hù)期間20年（民通第137條）特殊時(shí)效――合同法129：涉外合同4年――產(chǎn)品質(zhì)量法45:最長保護(hù)期間10年――環(huán)境保護(hù)法42:3年――民法通則第136條下列的訴訟時(shí)效期間為一年：（一） 身體受到傷害要求賠償?shù)?；（二?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（三） 延付或者拒付租金的；（四） 寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。自當(dāng)事《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為二年，人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起計(jì)算。自當(dāng)事因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)， 在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。重點(diǎn)注意：（1） 第一項(xiàng)與《產(chǎn)品質(zhì)量法》第（2） 第二項(xiàng)與《產(chǎn)品質(zhì)量法》第（侵權(quán)）2年45條的關(guān)系：人身損害的一般法與特別法45條的關(guān)系：質(zhì)量瑕疵責(zé)任（違約） 1年、產(chǎn)品責(zé)任（商場未聲明有質(zhì)量問題），放置145條的關(guān)系：人身損害的一般法與特別法45條的關(guān)系：質(zhì)量瑕疵責(zé)任（違約） 1年、產(chǎn)品責(zé)任（商場未聲明有質(zhì)量問題），放置1年半后使用時(shí)因漏電而受傷，為此花去醫(yī)療費(fèi)3000元。根據(jù)訴訟時(shí)效的規(guī)定，王某起訴獲法院支持應(yīng)根據(jù)下列何種訴訟請求？（00-2-1,改編）A.違約責(zé)任 B.侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)責(zé)任【例211997年5月張某從華豐商場購買了一臺熱水器。同年張某造成了人身傷害。C.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任D.違約責(zé)任或年12月向人民法院提起訴訟。A.僅有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C.有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)侵權(quán)和違約責(zé)任6月，該熱水器因質(zhì)量問題給1998年10月，張某向華豐商場提出交涉。雙方協(xié)商未果，張某于同張某有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)何種民事責(zé)任？ （99-3-10，單選）B.僅有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)違約責(zé)任D.只能在請求承擔(dān)侵權(quán)或違約責(zé)任選其一訴訟時(shí)效期間從最后第六十二條的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從最后第六十二條的規(guī)定，不能確定履行期限的，訴（四）起算訴訟時(shí)效解釋第五條（起算點(diǎn)） 當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，期履行期限屆滿之日起計(jì)算。第六條（起算點(diǎn)） 未約定履行期限的合同，依照合同法第六十一條、可以確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從履行期限屆滿之日起計(jì)算；訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。

☆第七條第3款（起算點(diǎn)）合同被撤銷，返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失請求權(quán)的訴訟時(shí)效期間從合同被撤銷之日起計(jì)算。從當(dāng)事人一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道第八條（起算點(diǎn)） 返還不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的訴訟時(shí)效期間，從當(dāng)事人一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道不當(dāng)?shù)美聦?shí)及對方當(dāng)事人之日起計(jì)算。第九條（起算點(diǎn)） 管理人因無因管理行為產(chǎn)生的給付必要管理費(fèi)用、賠償損失請求權(quán)的訴從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道管訟時(shí)效期間，從無因管理行為結(jié)束并且管理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道本人之日起計(jì)算。本人因不當(dāng)無因管理行為產(chǎn)生的賠償損失請求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，理人及損害事實(shí)之日起計(jì)算。從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道管結(jié)論：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)最為典型的法律表述，就是從害時(shí)起”起算。這也是判斷某一期間是不是訴訟時(shí)效期間的標(biāo)志之一。自期滿之日起算“知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵特別注意《民法通則》第154條確立的具體計(jì)算規(guī)則：期滿之日為起算日，但并不計(jì)入訴訟時(shí)效期間，以期滿之日的次日為該期間的第一天） 。以下兩例表明期間計(jì)算的精妙之處 一-【例1】甲以下兩例表明期間計(jì)算的精妙之處 一-【例1】甲2000年9月1日向乙借款遲應(yīng)在哪一天起訴甲以獲支持 ？A.03年9月1日B.03年8月31日圖示：上例的1年期間是：2000,9,1（起算日）2000,9,2 2001,9,1（期間第一天） 2001,9,210萬元，約定1年后償還。1年后甲未償還。問乙至C.03年9月2日D.03年9月3日(V)(X)【例2【例2】2001年4月1日，范某從曹某處借款22日，曹某通知范某還款，并留給其若曹某于若曹某于若曹某于若曹某于nmn01,3,1事由發(fā)生：11,12萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。 2003年3月10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列哪種說法正確？（ 06-3-6,單）2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求特別注意：訴訟時(shí)效解釋第5、6條的規(guī)定。如“同一債務(wù)分期履行”的情形，并不是分別計(jì)算其訴訟時(shí)效，而是統(tǒng)一起算其訴訟時(shí)效。（五）中止《民法通則》第139條：在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)， 因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。訴訟時(shí)效解釋第二十條（中止事由） 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第一百三十九條規(guī)定的“其他障礙”，訴訟時(shí)效中止：（一） 權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、 限制民事行為能力人沒有法定代理人， 或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力；（二） 繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（三） 權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制無法主張權(quán)利；（四） 其他導(dǎo)致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形。結(jié)論：Tmmn事由總結(jié)：全是債權(quán)人本人自身的原因：“自身出事了”計(jì)算規(guī)則：最后六月前與六月后（1）發(fā)生在最后六個(gè)月內(nèi)的，恢復(fù)后接著計(jì)算剩余的期間。舉例：00,3,17T4months

（2）若事由發(fā)生在最后6個(gè)月之前且隨即消失的，不發(fā)生中止的法律后果；舉例：宀01,3,100,3,17宀01,3,1事由發(fā)生：7,1消失：9,1（3）若中止事由持續(xù)到最后6個(gè)月之內(nèi)的，則自最后6個(gè)月的第一天開始中止，待將來中止事由消失后再接著計(jì)算6個(gè)月。舉例：宀01,3,100, 3, 17宀01,3,1事由發(fā)生：7,1消失：N年/月后76months（六）中斷訴訟時(shí)效解釋第10-19條（略）則已經(jīng)過的期間不應(yīng)該記入訴訟“繼續(xù)計(jì)算” ）。則已經(jīng)過的期間不應(yīng)該記入訴訟“繼續(xù)計(jì)算” ）。理論上在訴訟一旦權(quán)利人積極行使了權(quán)利或者義務(wù)人主動認(rèn)諾債務(wù)，時(shí)效期間之內(nèi)，而應(yīng)該“重新計(jì)算”（區(qū)別于訴訟時(shí)效中止的時(shí)效期間內(nèi)可以發(fā)生無數(shù)次中斷（《民通意見》第173條）中斷事由總括起來有三大類，無限的擴(kuò)張解釋（只要有點(diǎn)動靜就行）權(quán)利人起訴；權(quán)利人主張；義務(wù)人承認(rèn)。3.效力一經(jīng)中斷，已經(jīng)過的訴訟時(shí)效期間不算入內(nèi)而重新計(jì)算，并可反復(fù)中斷，只要不超過最長保護(hù)期間20年。對于一些特殊情形的具體規(guī)定，要點(diǎn)包括：（1）對同一債權(quán)的部分主張的，及于其他債權(quán)（第11條）；（2）連帶之債的中斷，由一人而及于全體（第17條） 。（3） 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，中斷的效力一箭雙雕（第18條）（4） 債的移轉(zhuǎn)，中斷效力從通知對方開始計(jì)算（第19條）O【例】甲于1996年3月1日借給乙1萬元，約定1個(gè)月后還錢。乙到期未還，后甲曾于1998年4月1日電話要求乙還錢，未果；甲又于1999年4月1日請求乙的保證人丙還錢，未果；甲又于2000年4月1日起訴乙，未果；2001年4月1日，乙的財(cái)產(chǎn)代管人丁向甲表示準(zhǔn)備還錢。問此時(shí)甲、乙之債的訴訟時(shí)效期間何日到期 ？【答案】2003年4月1日（其間，不同行為導(dǎo)致4次中斷）。第二部分 物權(quán)法第一單元 物權(quán)、占有概述☆☆☆一、物權(quán)變動模式（一）物權(quán)與變動的含義物權(quán)：所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)與用益物權(quán)變動：設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅（二）兩種情形基于合同行為的物權(quán)變動法律行為，也即合同――標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移合同——擔(dān)保物權(quán)合同（抵押合同）――用益物權(quán)合同（質(zhì)押合同）

2.基于合同以外原因的物權(quán)變動――司法文書、政府的征收決定、繼承、受遺贈、合法建造、拆除等舉例：略。（三）債權(quán)行為與物權(quán)行為的區(qū)分原則區(qū)分物權(quán)行為與債權(quán)行為區(qū)分物權(quán)與債權(quán)+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移（三）債權(quán)行為與物權(quán)行為的區(qū)分原則區(qū)分物權(quán)行為與債權(quán)行為區(qū)分物權(quán)與債權(quán)+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移（物權(quán)行為） （物權(quán)變動）1日簽訂一份買賣彩電合同， 3月2日乙交付5000元，3月3日甲將彩買賣合同（債權(quán)行為）據(jù)例：甲與乙在電交付給乙。區(qū)分原則的含義：1.效力不同：――合同（債權(quán)行為）的債權(quán)效力表現(xiàn)在：要求交付彩電（財(cái)務(wù)之債）（貨幣之債）；;要求交付價(jià)款――交付或者登記（物權(quán)行為）的效力表現(xiàn)在：彩電所有權(quán)轉(zhuǎn)移；貨幣所有權(quán)的轉(zhuǎn)移【例11鄭某開辦公司資金不足，其父將 3間祖屋以25萬元賣給即將回國定居的郭某，但其父還未來得及辦理過戶手續(xù)即去世。 鄭某不知其父賣房一事，繼承了這筆房款及房屋，并辦理了登記手續(xù)。隨后，鄭某以3間祖屋作抵押向陳某借款10萬元，將房產(chǎn)證交給了陳某，但沒有辦理抵押登記。下列哪些選項(xiàng)是正確的？ （川08-3-57）A.鄭某的父親與郭某之間的房屋買賣合同有效鄭某享有房屋的所有權(quán)鄭某在其父親去世后，有義務(wù)協(xié)助郭某辦理房屋過戶手續(xù)D.陳某對房屋不享有抵押權(quán)【例21乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付 1/3價(jià)款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ 07-3-6,單選）合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款并承擔(dān)締約過失責(zé)任合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款C?合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同、甲賠償乙的損失【例312007年4月2日，王某與丁某約定：王某將一棟房屋出售給丁某，房價(jià) 20萬元。丁某支付房屋價(jià)款后，王某交付了房屋，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記。丁某接收房屋作了裝修，于2007年5月20日出租給葉某，租期為2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遺產(chǎn)由其子小王繼承。小王于 2007年6月將該房屋賣給杜某，并辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。如王某生前或王某死后其繼承人小王欲出賣房屋前向丁某請求返還房屋，下列選項(xiàng)正確的是：（07-3-94,不）B.王某有權(quán)請求丁某返還房屋B.王某有權(quán)請求丁某返還房屋D.小王有權(quán)請求丁某返還房屋小王無權(quán)請求丁某返還房屋物權(quán)行為不影響債權(quán)行為的效力：《物權(quán)法》第十五條 當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外， 自合同成立時(shí)生效； 未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。【例11 1998年10月5日甲向乙借款1000元，同時(shí)簽訂了一份質(zhì)押合同，約定甲于同年10月8日將一頭受胎的母牛作為質(zhì)物交付給乙，甲如期交付。稍后，母牛生下小牛一頭。下列選項(xiàng)中哪些中正確的？（ 00-2-41/97-2-60，多）A.質(zhì)押合同生效時(shí)間98年10月5日C.小牛應(yīng)歸乙所有B.質(zhì)押合同生效時(shí)間98年10月8日可作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的【例2】蘭天股份公司（上市公司）的董事長甲，因單位房改急需款項(xiàng)。遂將其個(gè)人所有的蘭天股份公司股票質(zhì)押給乙，借款 10萬元。有關(guān)該事例中質(zhì)押合同效力的下列表述中，哪一個(gè)是正確的？（98-2-14,單） A.質(zhì)押合同自甲與乙簽訂質(zhì)押合同之日生效同自甲與乙辦理質(zhì)押合同登記之日生效 C.質(zhì)押合同自甲取得乙的借款之日生效合同因甲的股票不能設(shè)定質(zhì)押而無效3.債權(quán)行為是否影響物權(quán)行為的效力？德國：不影響，無因性理論；中國：影響，有因性理論。詳見后文（四）基于法律行為的三種物權(quán)變動模式.意思主義（法日中）（1） 物權(quán)的設(shè)定與移轉(zhuǎn)僅僅因當(dāng)事人的債權(quán)意思表示而發(fā)生效力。這意味著，只要買賣合同成立生效，即使標(biāo)的物尚未交付或變更登記， 價(jià)金也未交付，標(biāo)的物的所有權(quán)已于此時(shí)由出賣人之手移轉(zhuǎn)給買受人之手。（2） 非經(jīng)登記或者交付的物權(quán)變動，不得對抗第三人。換言之，登記或交付是物權(quán)移轉(zhuǎn)的對抗要件。以買賣為例的公式：（有效的）買賣合同=所有權(quán)轉(zhuǎn)移+登記/交付＞第三人舉例1:甲乙在某年4月1日法國巴黎就一棟樓房買賣達(dá)成協(xié)議并簽字，約定變更登記手續(xù)，但在4月6日甲又將樓房賣與丙并辦理變更登記手續(xù)。則結(jié)論：日取得房屋所有權(quán)；但不能對抗丙。.物權(quán)形式主義（德臺）以德國民法典為代表。如前所述，標(biāo)的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)除了買賣合同外，就移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)所達(dá)成的物權(quán)合同再加上登記或者交付，始能移轉(zhuǎn)所有權(quán)。以買賣為例的公式：（有效或無效的）買賣合同+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移舉例2：某年4月1日，甲乙在德國柏林巴黎就一棟樓房買賣達(dá)成協(xié)議并簽字，理變更登記手續(xù)。但在4月16日甲乙之間的合同被法院宣告無效。則結(jié)論：乙在取得要求甲交付房屋并辦理變更登記的債權(quán)；在 4月8日取得房屋所有權(quán)；決不影響乙對房屋的所有權(quán)享有。.債權(quán)形式主義（瑞韓中）物權(quán)變動公式可以表述為：（1） 物權(quán)變動以債權(quán)行為有效為前提；（2） 登記或者交付是物權(quán)變動的生效要件以買賣為例的公式：（有效的）買賣合同+登記/交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移舉例3：某年4月1日，甲乙在瑞士伯爾尼就一棟樓房買賣達(dá)成協(xié)議并簽字，變更登記手續(xù)。但在4月16日甲乙之間的合同被法院宣告無效。則結(jié)論：乙在得要求甲交付房屋并辦理變更登記的債權(quán)；在 4月8日當(dāng)初曾取得房屋所有權(quán)；的判決導(dǎo)致乙最終不能取得房屋的所有權(quán)。4. 總結(jié)：三種模式的對比與核心區(qū)別登記的效力問題：對抗主義還是生效主義？合同（債權(quán)行為）與登記（物權(quán)行為）的關(guān)系：無因還是有因？D.小牛應(yīng)歸甲所有，但B.質(zhì)押合D.質(zhì)押4月8日辦理乙在 4月1還需要當(dāng)事人4月8日辦4月1日4月16日的判4月8日辦理4月1日取4月16日（五）我國立法選擇及具體體現(xiàn)1.基本原則：債權(quán)形式主義《物權(quán)法》第9條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。第23條動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力， 但法律另有規(guī)定的除外。結(jié)論:1.第24結(jié)論:1.登記是不動產(chǎn)物權(quán)變動的生效要件，公式化具體表述：有效債權(quán)行為+登記=不動產(chǎn)物權(quán)變動2.交付是動產(chǎn)物權(quán)變動的生效要件，公式化具體表述：2.有效債權(quán)行為+交付=動產(chǎn)物權(quán)變動；3.對于船舶、飛行器、機(jī)動車等重要交通工具的物權(quán)變動，非經(jīng)登記，不得對抗第三人，用公式表示：3.有效債權(quán)行為+交付=物權(quán)變動+登記>第三人。何為此處的不能對抗第三人？舉例4:某年4月1日，甲乙在中國北京就一輛現(xiàn)代汽車買賣達(dá)成協(xié)議，次日并交付，約定4月8日辦理變更登記手續(xù)。但在 4月3日甲從乙處借車后，次日又以自己的名義賣與不值知情的丙并交付、辦理變更登記手續(xù)。則結(jié)論：乙在4月1日取得要求甲交付汽車并辦理變更登記的債權(quán)；在4月2日取得汽車所有權(quán)；但乙的所有權(quán)不得對抗丙， 并最終取得汽車所有權(quán)。據(jù)此，再來正確理解物權(quán)法分則的以下物權(quán)變動及其條文一一建設(shè)用地使用權(quán)一一139第139條設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書。不動產(chǎn)抵押權(quán)一一187第187條以本法第一百八十條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。動產(chǎn)質(zhì)權(quán)一一212第212條質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。有價(jià)證券質(zhì)權(quán) 224第224條以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立； 沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。股權(quán)質(zhì)權(quán)一一226.1第226條第1款以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。 以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立； 以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)一一227.1第227條第1款以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。應(yīng)收帳款質(zhì)權(quán)一一228.1第228條第1款以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。 質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。例外：意思主義土地承包經(jīng)營權(quán)一一第127、129條第127條土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。 縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)向土地承包經(jīng)營權(quán)人發(fā)放土地承包經(jīng)營權(quán)證、 林權(quán)證、草原使用權(quán)證，并登記造冊，確認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)。第129條土地承包經(jīng)營權(quán)人將土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權(quán)變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。地役權(quán)一一第158條

動產(chǎn)抵押權(quán)第188八條動產(chǎn)抵押權(quán)第188八條建造的船舶、人。第189條第第188、189條以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立； 未經(jīng)登記，不得對抗善意第三1款企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。?甲（需役地人，地役權(quán)人） m?乙（供役地人，義務(wù)人）丙 丁【例】甲為了能在自己房中欣賞遠(yuǎn)處風(fēng)景， 便與相鄰的乙約定： 乙不在自己的土地上建造高層建筑，作為補(bǔ)償，甲一次性支付給乙 4萬元。兩年后，甲將該房屋轉(zhuǎn)讓給丙，乙將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁。下列哪些判斷是錯(cuò)誤的？（ 2006年卷三56題/2003年8題，多選）甲、乙之間的約定為有關(guān)相鄰關(guān)系的約定 B.丙可禁止丁建高樓，且無須另對丁進(jìn)行補(bǔ)償C.若丁建高樓，丙只能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任 D.甲、乙之間約定因房屋和土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓而失去效力（六）基于法律行為以外原因的物權(quán)變動：不以登記、交付為生效或者對抗要件首先，基本規(guī)定：依照《物權(quán)法》第28?31條等：1、 因法院（仲裁機(jī)構(gòu)）的法律文書、政府的征收決定發(fā)生的物權(quán)變動，自該行為生效時(shí)發(fā)生效力；2、 因繼承、受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時(shí)發(fā)生效力；3、 因合法建造、拆除房屋設(shè)立、消滅物權(quán)的，自該事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力；4、 基于法律規(guī)定：留置權(quán)《物權(quán)法》第230條債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動產(chǎn)為留置財(cái)產(chǎn)。5、 基于行政行為：宅基地使用權(quán)《物權(quán)法》第153條宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓，適用土地管理法等法律和國家有關(guān)規(guī)定?！纠?】中州公司依法取得某塊土地建設(shè)用地使用權(quán)并辦理報(bào)建審批手續(xù)后，開始了房屋建設(shè)并已經(jīng)完成了外裝修。對此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （08-3-8單）A.中州公司因?yàn)橄碛薪ㄔO(shè)用地使用權(quán)而取得了房屋所有權(quán)中州公司因?yàn)槭聦?shí)行為而取得了房屋所有權(quán)中州公司因?yàn)榉尚袨槎〉昧朔课菟袡?quán)D.中州公司尚未進(jìn)行房屋登記，因此未取得房屋所有權(quán)其次，最重要的考點(diǎn)： 對于以上情形下的不動產(chǎn)物權(quán)變動而言，法律要求登記而未經(jīng)登記的，不得處分所取得的不動產(chǎn)物權(quán)；否則，不發(fā)生物權(quán)效力。處分該物權(quán)時(shí),《物權(quán)法》第31條依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時(shí),依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力?！纠?】甲繼承了一套房屋，在辦理產(chǎn)權(quán)登記前將房屋出賣并交付給乙，辦理產(chǎn)權(quán)登記后又將該房屋出賣給丙并辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。 丙受丁脅迫將房屋出賣給丁， 并完成了移轉(zhuǎn)登記。丁旋即將房屋出賣并移轉(zhuǎn)登記于戊。請回答問題。 （08-3-94,不）（1）在辦理繼承登記前，關(guān)于甲對房屋的權(quán)利狀態(tài)，下列選項(xiàng)正確的是：甲已經(jīng)取得了該房屋的所有權(quán)甲對該房屋的所有權(quán)不能對抗善意第三人甲出賣該房屋未經(jīng)登記不發(fā)生物權(quán)效力

甲可以出租該房屋二、不動產(chǎn)登記與動產(chǎn)交付（一）登記預(yù)告登記：債權(quán)物權(quán)化物權(quán)法第20條當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。 預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意， 處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記明年4.1預(yù)告登記明年4.1登記過戶3 .1簽約買房3月（12.1可辦理―明年3.1）思考問題：預(yù)告登記的對象是物權(quán)還是債權(quán)；預(yù)告登記后該權(quán)利的性質(zhì)發(fā)生變化了嗎？預(yù)告登記的真正效力在于對抗，對抗的實(shí)質(zhì)含義是什么：不阻止債權(quán)發(fā)生，但阻止物權(quán)發(fā)生。【例11甲公司開發(fā)寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請辦理了預(yù)告登記。 2008年6月2日甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記?，F(xiàn)因甲公司不能清償欠款，銀行要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。下列哪一判斷是正確的？（ 09-3-8,單）A.抵押合同有效，抵押權(quán)設(shè)立 B.抵押合同無效，但抵押權(quán)設(shè)立C.抵押合同有效，但抵押權(quán)不設(shè)立 D.抵押合同無效，抵押權(quán)不設(shè)立【例21甲父向乙開發(fā)商購買預(yù)售房屋一套，支付部分價(jià)金。為防止開發(fā)商再處分該屋，甲父辦理了預(yù)告登記。后房價(jià)大漲，乙開發(fā)商又將該房屋出售與不知情的丙， 并交付了房屋鑰匙，丙隨即入住。一個(gè)月后，甲父查知實(shí)情。下列說法不正確的是（）乙開發(fā)商又將該房屋出售與丙，屬于無權(quán)處分，所簽訂房屋買賣合同效力待定由于丙是善意，且該房屋已經(jīng)交付，丙可善意取得該房屋假設(shè)該房屋由于遭雷擊起火而毀損滅失，風(fēng)險(xiǎn)由丙承擔(dān)由于甲父已經(jīng)辦理了預(yù)告登記，故甲父可以要求丙返還該房屋可以申請更正登記。不登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以異議登記第19可以申請更正登記。不登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的， 利害關(guān)系人可以申請異議登記。 登記機(jī)構(gòu)予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內(nèi)不起訴，異議登記失效。 異議登記不當(dāng)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償。異議登記的效力：15日內(nèi)提起確權(quán)之訴；不當(dāng)?shù)?，賠償損失?！纠?1某房屋登記的所有人為甲，乙認(rèn)為自己是共有人，于是向登記機(jī)構(gòu)申請更正登記。甲不同意，乙又于3月15日進(jìn)行了異議登記。3月20日，丙打算買甲的房屋，但是到登記機(jī)構(gòu)查詢發(fā)現(xiàn)甲的房屋存有異議登記， 遂放棄購買。乙申請異議登記后，發(fā)現(xiàn)自己的證據(jù)不足，遂對此事置之不理。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ 08災(zāi)區(qū)-3-59,多）異議登記后，未經(jīng)乙同意，處分該房屋的，不發(fā)生物權(quán)效力異議登記于3月31日失效

甲有權(quán)向乙請求賠償損失甲有權(quán)向登記機(jī)構(gòu)請求賠償損失（二）交付法律行為說：轉(zhuǎn)移物占有的行為（客觀要件）加上轉(zhuǎn)移物權(quán)（如所有權(quán)）的合意（主觀要件），構(gòu)成交付，兩個(gè)要素缺一不可。【例41甲將自己收藏的一幅名畫賣給乙，乙當(dāng)場付款，約定 5天后取畫。丙聽說后，表示愿出比乙高的價(jià)格購買此畫，甲當(dāng)即決定賣給丙，約定第二天交貨。乙得知此事，誘使甲 8歲的兒子從家中取出此畫給自己。 該畫在由乙占有期間，被丁盜走。此時(shí)該名畫的所有權(quán)屬于下列哪個(gè)人？（08-3-9,單）D.丁A.甲 B.乙 C.D.丁交付的種類1?現(xiàn)實(shí)交付；合同法133,分為送貨上門、上門提貨與代辦托運(yùn)（見合同法部分）簡易交付：物權(quán)法第25條動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前， 權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)的， 物權(quán)自法律行為生效時(shí)發(fā)生效力。【先租后買、先借后買之類的13?指示交付；物權(quán)法26條 動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前， 第三人依法占有該動產(chǎn)的， 負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。4.占有改定物權(quán)法27條 動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的， 物權(quán)自該約定生效時(shí)發(fā)生效力。解讀：四個(gè)案例；――案例一：無責(zé)任――案例二：締約過失責(zé)任 案例三：違約責(zé)任――案例四：侵權(quán)/違約責(zé)任三、占有（一）占有的分類自主占有與他主占有。以占有人的意思為準(zhǔn)作此分類。自主占有指以物屬于自己所有的意思的占有，如盜賊對盜贓物的占有；反之，無所有的意思，僅于某種特定關(guān)系支配物的意思的占有是他主占有，如典權(quán)人對典物的占有。具體而言，凡基于占有媒介關(guān)系占有他人之物者，均為他主占有。如質(zhì)權(quán)人、承租人、保管人、借用人對標(biāo)的物的占有。如穿衣在身；后者指對直接占有人享有返還請求權(quán)。般而言，質(zhì)權(quán)人、承租人、保管人、出借人為間接占有人。如穿衣在身；后者指對直接占有人享有返還請求權(quán)。般而言，質(zhì)權(quán)人、承租人、保管人、出借人為間接占有人。以強(qiáng)暴手段而為的占有為強(qiáng)暴占者指在事實(shí)上對物的占有，如穿衣在身；后者指對直接占有人享有返還請求權(quán)。 如在保管關(guān)系中，寄存人為間接占有人，保管人為直接占有人。借用人為直接占有人，相應(yīng)地，出質(zhì)人、出租人、寄存人、和平占有與強(qiáng)暴占有。依據(jù)占有的手段作此分類，有如搶劫、搶奪等，反之為和平占有。不以隱藏方法避免他人發(fā)現(xiàn)而為公然占有與隱秘占有。依據(jù)占有的方法作此分類，不以隱藏方法避免他人發(fā)現(xiàn)而為的占有為公然占有，反之為隱秘占有。持續(xù)占有與非持續(xù)占有。以上區(qū)分意義：在先占/時(shí)效取得制度中，對上述占有有不同要求；在我國的考點(diǎn)在于區(qū)分占有的類型并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機(jī),下列哪一種說法不正確？（ 05-3-7,單）B.丙對相機(jī)的占有屬于他主占有D.并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機(jī),下列哪一種說法不正確？（ 05-3-7,單）B.丙對相機(jī)的占有屬于他主占有D.戊對相機(jī)的占有屬于直接占有乙對相機(jī)的占有屬于無權(quán)占有C.丁對相機(jī)的占有屬于自主占有6?有權(quán)占有與無權(quán)占有

依占有是否依據(jù)本權(quán)作此分類。本權(quán)是指基于法律上的原因，可對物進(jìn)行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、典權(quán)、留置權(quán)等。有權(quán)占有就是指有本權(quán)的占有， 如典權(quán)人在典權(quán)期間內(nèi)對典物的占有；無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對遺失物的占有。區(qū)分意義有二：（1） 有權(quán)占有人可以拒絕他人行使本權(quán)，反之，遇本權(quán)人請求返還占有物的，無權(quán)占有人負(fù)有返還義務(wù)。換言之，占有物返還請求權(quán)只能針對無權(quán)占有人。（2） 因侵權(quán)行為占有他人之物，不發(fā)生留置權(quán)。7.善意占有與惡意占有這是對無權(quán)占有的再分類。依照無權(quán)占有人是否誤信有占有的權(quán)源， 又分為善意占有與為惡意占有。推定為善意占有。惡意占有。善意占有，指誤信自己具有占有的權(quán)源，且無懷疑而進(jìn)行的占有；反之，明知無占有的權(quán)源，或?qū)τ袩o占有的權(quán)源有所懷疑而仍然進(jìn)行的占有，為惡意占有。推定為善意占有。有權(quán)占有無必要作此分類。無權(quán)占有，除相反證據(jù)證明外，（二）善意占有與惡意占有的聯(lián)系與區(qū)別☆☆☆☆☆☆依照《物權(quán)法》第242?（二）善意占有與惡意占有的聯(lián)系與區(qū)別☆☆☆☆☆☆依照《物權(quán)法》第242?244條的規(guī)定，主要在中得以體現(xiàn)：1.關(guān)于使用、收益權(quán)本于物盡其用的法理，法律賦予善意占有人有使用、占有人與回復(fù)請求人的權(quán)利義務(wù)因使用占有物而使該物受到損害（損耗）的，可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;權(quán)利，如果擅自使用致?lián)p的，則應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。物權(quán)法第242條 占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，的，惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。收益占有物的權(quán)利，且善意占有人但惡意占有人無此致使該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)受到損害使用權(quán)V損耗責(zé)任X侵權(quán)責(zé)任V【例2】甲公司將自己所有的10臺機(jī)器出租給了乙公司，乙公司未經(jīng)其同意，將其低價(jià)出售給知情的丙公司，丙公司又將其出租給丁公司。丁公司對上述交易過程完全不了解。 下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ 08災(zāi)區(qū)-3-58,多）丙、丁之間的租賃合同有效并且無須補(bǔ)償其任何損失但是應(yīng)補(bǔ)償其損失并且無須補(bǔ)償其任何損失但是應(yīng)補(bǔ)償其損失但是丁公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償甲公司的損失甲公司有權(quán)請求丁公司返還機(jī)器，D.甲公司無權(quán)請求丁公司返還機(jī)器，關(guān)于原物及其孳息返還物被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息。在許多國家的立法上，惡意占有人與善意占有人關(guān)于返還孳息的問題上有不同待遇， 但在我國在這一點(diǎn)上善意占有人與惡意占有人沒有區(qū)別。第243條不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。原物、孳息返還V管理費(fèi)用支付X關(guān)于必要費(fèi)用求償權(quán)但在關(guān)于必要費(fèi)用的求償權(quán)，許多國家法律規(guī)定惡意占有人與善意占有人都可以主張;第243條規(guī)定，善意占有人可以無條件主張，但未規(guī)定惡意占有人可以。

但在關(guān)于占有物風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)第244條占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)?，占有人?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人； 權(quán)利人的損害未得到足夠彌補(bǔ)的，惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失。――物上代位金V――風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)X可見，占有物毀損滅失即發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的， 權(quán)利人請求賠償?shù)?，占有人?yīng)當(dāng)將因毀損滅失取得的保險(xiǎn)金、賠償金或補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人，在這一點(diǎn)上善意占有與惡意占有 沒有區(qū)別；但是，權(quán)利人的損失未得到足夠補(bǔ)償?shù)模?惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失。可見，是否承擔(dān)占有物的風(fēng)險(xiǎn)冋題上，善意占有人與惡意占有人存在區(qū)別。對妨害占有的行

占有人有權(quán)請求（三）占有保護(hù)請求權(quán)對妨害占有的行

占有人有權(quán)請求第245條占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的， 占有人有權(quán)請求返還原物；.為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險(xiǎn)； 因侵占或者妨害造成損害的，損害貝賠嘗。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。解讀：占有人在其占有被侵奪時(shí)，可以請求返還其占有物；占有被妨害時(shí)，可以請求除去妨害；占有有被妨害之虞時(shí)，可以請求防止妨害，此三者合稱為“占有保護(hù)請求權(quán)” 。與物上請求權(quán)的區(qū)別十分明顯體現(xiàn)在適用時(shí)效期間不同： 《物權(quán)法》第245條對于占有物返還請求權(quán)規(guī)定一個(gè)除斥期間，為1年；后者沒有期間限制。受到此外，占有被侵害的，占有人還可以主張侵權(quán)損害賠償請求權(quán)即適用債權(quán)請求權(quán)，債權(quán)法的保護(hù)。受到所有權(quán)第二單元所有權(quán)一、建筑物區(qū)分所有權(quán)☆☆☆（一）專有權(quán)物權(quán)法第71條業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。業(yè)主行使權(quán)利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。第72條業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；不得以放棄權(quán)利不履行義務(wù)。業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房，其對共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。建筑物區(qū)分所有權(quán)解釋第2條建筑區(qū)劃內(nèi)符合下列條件的房屋，以及車位、攤位等特定空間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱的專有部分： （一）具有構(gòu)造上的獨(dú)立性，能夠明確區(qū)分;（二）具有利用上的獨(dú)立性，可以排他使用；（三）能夠登記成為特定業(yè)主所有權(quán)的客體。規(guī)劃上專屬于特定房屋，且建設(shè)單位銷售時(shí)已經(jīng)根據(jù)規(guī)劃列入該特定房屋買賣合同中的露臺等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱專有部分的組成部分。本條第一款所稱房屋，包括整棟建筑物。解讀：范圍與行權(quán)準(zhǔn)則：71專有權(quán)的主導(dǎo)地位：72 .2――決定后二者的得失與大小專有權(quán)的認(rèn)定：獨(dú)立性標(biāo)準(zhǔn)（二）共有權(quán)的范圍第73條建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。 建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有。（二）共有權(quán)的范圍第73條建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。 建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有。第74條第2款建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、附贈或者出租等方式約定。占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，第79條建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金，屬于業(yè)主共有。梯、水箱等共有部分的維修。維修資金的籌集、使用情況應(yīng)當(dāng)公布。車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、有。屬于業(yè)主共有。經(jīng)業(yè)主共同決定，可以用于電建筑物區(qū)分所有權(quán)解釋第3條第1款除法律、行政法規(guī)規(guī)定的共有部分外，建筑區(qū)劃內(nèi)的以下部分，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱的共有部分：（一） 建筑物的基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)、外墻、屋頂?shù)然窘Y(jié)構(gòu)部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附屬設(shè)施、設(shè)備，避難層、設(shè)備層或者設(shè)備間等結(jié)構(gòu)部分；（二） 其他不屬于業(yè)主專有部分，也不屬于市政公用部分或者其他權(quán)利人所有的場所及設(shè)施等。第4條業(yè)主基于對住宅、經(jīng)營性用房等專有部分特定使用功能的合理需要，無償利用屋頂以及與其專有部分相對應(yīng)的外墻面等共有部分的，不應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。但違反法律、法規(guī)、管理規(guī)約，損害他人合法權(quán)益的除外。第6條建筑區(qū)劃內(nèi)在規(guī)劃用于停放汽車的車位之外， 占用業(yè)主共有道路或者其他場地增設(shè)的車位，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第七十四條第三款所稱的車位。全小區(qū)共有的部分一一小區(qū)規(guī)劃道路、綠地、物業(yè)用房： 73車位：74（關(guān)于車庫的討論）維修基金：79其他部分的共有一一（全樓、同單元、兩戶等）【例】甲、乙、丙、丁分別購買了某住宅樓（共四層）的一至四層住宅，并各自辦理了房產(chǎn)證。下列哪些說法是正確的？（ 2006年卷三55題，多選）甲、乙、丙、丁有權(quán)分享該住宅樓的外墻廣告收入一層住戶甲對三、四層間樓板不享有民事權(quán)利若甲出賣其住宅，乙、丙、丁享有優(yōu)先購買權(quán)（當(dāng)年與今年）（三