新舊破產(chǎn)法比較

在沒有特殊指明的情況下，本書中所稱的新破產(chǎn)法是指2006年8月27日頒布的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱新《破產(chǎn)法》）；舊破產(chǎn)法涵蓋了1986年12月2日頒布的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》）、1991年4月9日《中華人民共和國民事訴訟法》第十九章（以下簡稱《民訴法》）、1991年11月7日最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》若干問題的意見（以下簡稱《貫徹意見》）、1992年7月14日最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見（以下簡稱《民訴法意見》）、2002年7月18日最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《審理規(guī)定》）以及其他司法解釋的相關(guān)規(guī)定。第一章一般規(guī)定第一節(jié)適用范圍比較舊破產(chǎn)法，此次新破產(chǎn)法的適用范圍擴(kuò)大了，舊破產(chǎn)法適用范圍，《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》適用全民所有制企業(yè)法人，《民訴法》第十九章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”適用非全民之企業(yè)法人。雖然上述兩部法律也涵蓋了所有企業(yè)法人的破產(chǎn)，但是，由于不同性質(zhì)的企業(yè)法人適用不同的法律依據(jù)，使得整個破產(chǎn)程序規(guī)則混亂，相互之間難以協(xié)調(diào)；新破產(chǎn)法則統(tǒng)一了關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)的適用依據(jù)。主要體現(xiàn)在三個方面：（1）新《破產(chǎn)法》第二條規(guī)定，該法的適用范圍為企業(yè)法人，即適用于所有的企業(yè)法人，包括全民所有制企業(yè)與法人型的三資企業(yè)、私營企業(yè)，上市公司和非上市公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司等；（2）新破產(chǎn)法將商業(yè)銀行、保險公司、證券公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)作了特別規(guī)定。（新《破產(chǎn)法》第一百三十四條商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機(jī)構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機(jī)構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。金融機(jī)構(gòu)實(shí)施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實(shí)施辦法。新《破產(chǎn)法》第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。）（3）為緩解其他非法人型企業(yè)和社會組織的破產(chǎn)無法可依的問題，新破產(chǎn)法規(guī)定企業(yè)法人之外的其他組織。（合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)、學(xué)校、醫(yī)院等）的清算，如果屬于破產(chǎn)清算的，可以參照適用新破產(chǎn)法。新《破產(chǎn)法》第一百三十五條：其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。）第二節(jié)破產(chǎn)原因一、舊破產(chǎn)法中關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定舊破產(chǎn)法針對全民所有制企業(yè)法人和非全民所有制企業(yè)法人規(guī)定了不同的破產(chǎn)原因。1、《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定的全民所有制企業(yè)破產(chǎn)原因，僅限于因企業(yè)經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，并導(dǎo)致其不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形。就是說，如果不是因經(jīng)營管理不善，而是因其他原因如政策性虧損等，即使虧損已非常嚴(yán)重，早已達(dá)到不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的界限，也不能被宣告破產(chǎn)。（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三條企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。）2、《民訴法》破產(chǎn)程序規(guī)定的非全民所有制企業(yè)法人破產(chǎn)原因是企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。即此處不再考慮企業(yè)法人的經(jīng)營管理狀況，不管企業(yè)法人嚴(yán)重虧損的原因，只要導(dǎo)致不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，就符合被宣告破產(chǎn)的條件。（《民訴法》第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。）二、新破產(chǎn)法中關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定關(guān)于企業(yè)法人的破產(chǎn)原因，新《破產(chǎn)法》針對不同申請人、不同情形規(guī)定了三項內(nèi)容（新《破產(chǎn)法》第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。）：1、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。2、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力的。3、明顯喪失清償能力可能的。該項破產(chǎn)原因僅適用于提起重整申請。4、企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。三、新舊破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)原因的比較舊破產(chǎn)法破產(chǎn)原因中“經(jīng)營管理不善”如何界定，什么樣的情況才算“經(jīng)營管理不善”；“嚴(yán)重虧損”如何衡量，標(biāo)準(zhǔn)如何界定以上問題由于過于抽象化，在過去的司法實(shí)踐中一直很難認(rèn)定和操作，以至于，在實(shí)際操作過程中，一般情況下法院在受理破產(chǎn)申請時都是只采用了“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”這一客觀標(biāo)準(zhǔn)。新《破產(chǎn)法》從制度上改變了過去實(shí)踐中一直難以認(rèn)定和操作的問題。通過對新舊破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)原因的比較可以看出，新破產(chǎn)法的破產(chǎn)原因去除了“經(jīng)營管理不善”、“嚴(yán)重虧損”等實(shí)踐中難以把握的內(nèi)容，更加強(qiáng)調(diào)“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”這一原因，同時考慮其他情形，如，當(dāng)債務(wù)人自身申請破產(chǎn)時，除了“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”外，還要提供“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”的相關(guān)材料；而對于債權(quán)人申請破產(chǎn)時，新《破產(chǎn)法》要求的就不是特別嚴(yán)格，只要債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，客觀上明顯缺乏清償能力的情形就可以了，而不必考慮債務(wù)人是否“資不抵債”。相對于前兩種情形，“債務(wù)人有明顯缺乏清償能力”更易認(rèn)定，其具有較強(qiáng)的操作性，也就是說，申請人申請時不需要太多的客觀事實(shí)和客觀標(biāo)準(zhǔn)，債務(wù)人可能不存在到期債務(wù)無法清償?shù)那闆r，也可能資產(chǎn)大于負(fù)債，更有甚者從表面上看，債務(wù)人的經(jīng)營狀況良好，但這一切都不重要，只要債務(wù)人對自身做出判斷，認(rèn)為有發(fā)生清償危機(jī)的可能性，就可以申請重整?？梢哉f，從司法實(shí)踐上來講，新《破產(chǎn)法》的破產(chǎn)原因更容易把握、更具操作性。第三節(jié)破產(chǎn)案件的域外效力關(guān)于破產(chǎn)案件的域外效力，是新《破產(chǎn)法》新增的內(nèi)容，（新《破產(chǎn)法》第五條依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權(quán)、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益的，裁定承認(rèn)和執(zhí)行。）該項制度在舊破產(chǎn)法中并未涉及。一、對于我國域內(nèi)的破產(chǎn)案件，對債務(wù)人在我國領(lǐng)域外的財產(chǎn)均發(fā)生法律效力。二、對于域外法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行處理。需要注意的是，新《破產(chǎn)法》第五條中所規(guī)定的“領(lǐng)域”不是一個地理概念，嚴(yán)格意義上講稱為“法域”更為恰當(dāng)。此處的“領(lǐng)域”不包括屬于我國領(lǐng)土的香港特別行政區(qū)、臺灣省、澳門特別行政區(qū)。第二章申請和受理第一節(jié)申請人和申請事項一、申請人1、舊破產(chǎn)法中申請主體只有兩類：債務(wù)人和債權(quán)人。2、相對于舊破產(chǎn)法，新破產(chǎn)法擴(kuò)大了申請主體。新破產(chǎn)法中，申請主體：（1）債務(wù)人和債權(quán)人。（2）負(fù)有清算責(zé)任的人（提起破產(chǎn)清算申請是其法定義務(wù)。新《破產(chǎn)法》第七條第三款企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。）。（3）占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人（新《破產(chǎn)法》第七十條第二款債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。）（4）國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)（只針對金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)。新《破產(chǎn)法》第一百三十四條商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機(jī)構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機(jī)構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。）。二、申請人資格的要求1、舊破產(chǎn)法中，關(guān)于全民所有制企業(yè)法人破產(chǎn)，債務(wù)人申請破產(chǎn)的，還必須經(jīng)其上級主管部門同意，否則，其破產(chǎn)程序就不能啟動。2、新破產(chǎn)法中，不再區(qū)分全民所有制企業(yè)法人和非全民之企業(yè)法人的申請程序，刪除了全民所有制企業(yè)法人破產(chǎn)需經(jīng)其上級主管部門同意的內(nèi)容，從制度上確立了符合市場經(jīng)濟(jì)體制的破產(chǎn)程序。三、申請事項1、舊破產(chǎn)法中只有一項申請事項，即破產(chǎn)清算。2、相對于舊破產(chǎn)法，新破產(chǎn)法擴(kuò)大了申請事項。新破產(chǎn)法中，除了破產(chǎn)清算這一申請事項外，還增加了重整與和解兩項內(nèi)容（該兩項內(nèi)容，在后面將詳細(xì)論述。新《破產(chǎn)法》第七條債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。）3、三類申請事項提出的主體不同：（1）破產(chǎn)清算的申請主體包括債務(wù)人、債權(quán)人、負(fù)有清算責(zé)任的人和國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)；（2）重整的申請主體包括：債務(wù)人、債權(quán)人、占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人和國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)；（3）和解的申請主體只有一個，即債務(wù)人。第二節(jié)破產(chǎn)申請的受理一、法院受理破產(chǎn)申請的有關(guān)期限1、舊破產(chǎn)法關(guān)于法院受理破產(chǎn)申請的期限規(guī)定在《貫徹意見》（《貫徹意見》人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)破產(chǎn)法第七條、第八條和第三條的規(guī)定進(jìn)行審查，并在七日內(nèi)決定是否立案。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為破產(chǎn)申請需要更正、補(bǔ)充材料的，可以責(zé)令申請人限期更正、補(bǔ)充。按期更正、補(bǔ)充材料的，自收到更正補(bǔ)充材料的次日起七日內(nèi)決定是否立案；逾期未予更正、補(bǔ)充的，視為撤回申請。）和《審理規(guī)定》（《審理規(guī)定》第十條人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案；破產(chǎn)申請人提交的材料需要更正、補(bǔ)充的，人民法院可以責(zé)令申請人限期更正、補(bǔ)充。按期更正、補(bǔ)充材料的，人民法院自收到更正補(bǔ)充材料之日起七日內(nèi)決定是否立案；未按期更正、補(bǔ)充的，視為撤回申請。）兩個司法解釋中。其中規(guī)定，人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。但同時又規(guī)定，法院如果認(rèn)為申請材料需要更正、補(bǔ)充的，可以責(zé)令申請人限期更正、補(bǔ)充材料。在司法實(shí)踐中，由于更正、補(bǔ)充材料的期限沒有明確依據(jù)，法院在此很難尋求統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，只能按照推測或?qū)徟袑?shí)踐來要求申請人；甚至部分法院由于種種原因，在接到申請人的申請材料后，長期不予答復(fù)，如此這樣，使得過去大量的破產(chǎn)案件在實(shí)際上很難及時立案，有的案件自申請全立案長達(dá)一年之久，甚至長期難以立案。2、針對上述弊端，新破產(chǎn)法在制度上有了重大突破，主要體現(xiàn)在兩個方面（新《破產(chǎn)法》第十條債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。除前款規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長前兩款規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準(zhǔn)，可以延長十五日。）：第一，嚴(yán)格規(guī)定了法院受理破產(chǎn)申請的期限；第二，法院受理破產(chǎn)案件時應(yīng)當(dāng)制作受理裁定，而不是舊破產(chǎn)法中規(guī)定的制作“案件受理通知書”。新破產(chǎn)法規(guī)定的受理期限不得隨意延長，如果遇特殊情況需要延長受理期限的，必須經(jīng)上級人民法院批準(zhǔn)可以延長十五日，除此之外，必須對破產(chǎn)申請做出是否受理的裁定。如此一來，就從制度上根本避免了過去大量破產(chǎn)案件久拖不立的現(xiàn)象。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件的，應(yīng)當(dāng)制作案件受理通知書，并送達(dá)申請人和債務(wù)人。通知書作出時間為破產(chǎn)案件受理時間。二、受理的效力1、對于破產(chǎn)申請受理后產(chǎn)生的法律效力，舊破產(chǎn)法有三項：（1）關(guān)于債務(wù)人訴訟、執(zhí)行程序中止的效力（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十一條人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止?！敦瀼匾庖姟罚喝嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件，根據(jù)下列不同情況分別處理：（1）已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)；（2）尚未審結(jié)且另無連帶責(zé)任人的，應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)；（3）尚未審結(jié)且另有連帶責(zé)任人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)。待破產(chǎn)程序終結(jié)后，恢復(fù)審理?！秾徖硪?guī)定》第二十條人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。以債務(wù)人為被告的其他債務(wù)糾紛案件，根據(jù)下列不同情況分別處理：（一）已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)。（二）尚未審結(jié)且無其他被告和無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)。在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，終結(jié)訴訟。（三）尚未審結(jié)并有其他被告或者無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)。待破產(chǎn)程序終結(jié)后，恢復(fù)審理。（四）債務(wù)人系從債務(wù)人的債務(wù)糾紛案件繼續(xù)審理。）。（2）個別清償無效的效力（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十二條人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外?！敦瀼匾庖姟罚簜鶆?wù)人收到人民法院關(guān)于停止清償債務(wù)的通知后，仍然對部分債權(quán)人清償債務(wù)或者有企業(yè)破產(chǎn)法第三十五條第一款所列行為者，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，追回該項財產(chǎn)……）。（3）對于債務(wù)人的對外債權(quán)，訴訟時效中斷的效力（《審理規(guī)定》第七十四條債務(wù)人享有的債權(quán)，其訴訟時效自人民法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請之日起，適用《中華人民共和國民法通則》第一百四十條關(guān)于訴訟時效中斷的規(guī)定。債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議，中止破產(chǎn)程序的，訴訟時效自人民法院中止破產(chǎn)程序裁定之日起重新計算。）。2、新破產(chǎn)關(guān)于破產(chǎn)申請受理后產(chǎn)生的法律效力共有五項：（1）個別清償無效的效力（新《破產(chǎn)法》第十六條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。），共益?zhèn)鶆?wù)除外（關(guān)于共益?zhèn)鶆?wù)，第五章有論述）；（2）債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)的效力（新《破產(chǎn)法》第十七條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。）；（3）管理人對未履行的合同有單方解除的效力。在舊破產(chǎn)法中，關(guān)于對未履行合同的單方解除的效力，發(fā)生在企業(yè)破產(chǎn)宣告后，由清算組來決定（新《破產(chǎn)法》第十八條人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同?！镀飘a(chǎn)法（試行）》第二十六條對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或繼續(xù)履行。）；（4）關(guān)于債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序中止（新《破產(chǎn)法》第十九條人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。）；（5）有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，受理破產(chǎn)申請的法院的專屬管轄的效力（新《破產(chǎn)法》第二十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。）3、另外，還應(yīng)當(dāng)注意一點(diǎn)：針對有關(guān)債務(wù)人享有的債權(quán)，破產(chǎn)申請受理是否屬于訴訟時效中斷的情形，新破產(chǎn)法沒有規(guī)定。對于該問題，我們認(rèn)為，破產(chǎn)申請受理應(yīng)當(dāng)屬于訴訟時效中斷的一種情形，原因是，（一）債權(quán)人向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)的的情況下，也就意味著債權(quán)人行使了自己的訴訟權(quán)利，并希望通過司法救濟(jì)程序催索債權(quán)，故此類破產(chǎn)申請的受理應(yīng)當(dāng)屬于訴訟時效中斷的范疇；（二）在債務(wù)人向法院申請破產(chǎn)的情形下，債務(wù)人的目的是為了通過司法途徑了卻自己的債務(wù)，雖然最終結(jié)果不能使債權(quán)人的所有債權(quán)得到全部清唱，但這種行為畢竟是債務(wù)人自己同意還債的一種顯性的意思表示，因此，受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請也應(yīng)當(dāng)屬于訴訟時效中斷的情形。三、有關(guān)債務(wù)人的訴訟、仲裁案件應(yīng)如何處理的問題在破產(chǎn)申請受理后，對于破產(chǎn)申請受理前有關(guān)債務(wù)人的訴訟、仲裁應(yīng)如何處理的問題上，新舊破產(chǎn)法作出了不同的規(guī)定。1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，有關(guān)債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，（1）當(dāng)債務(wù)人為原告的，一審期間，受訴的法院應(yīng)當(dāng)將案件移送受理破產(chǎn)案件的法院；二審期間，由受訴法院繼續(xù)審理。（2）當(dāng)債務(wù)人為被告時，尚未審結(jié)且無其他被告和有獨(dú)立請求權(quán)第三人的，應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)；尚未審結(jié)且有其他被告和有獨(dú)立請求權(quán)第三人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)。待破產(chǎn)程序終結(jié)后，恢復(fù)審理；（3）債務(wù)人為從債務(wù)人的債務(wù)糾紛案件繼續(xù)審理。從以上規(guī)定也可以看出，舊破產(chǎn)法只對有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件作了規(guī)定，而沒有對有關(guān)債務(wù)人的仲裁案件作出規(guī)定。2、新破產(chǎn)法對破產(chǎn)案件受理后，有關(guān)債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)糾紛案件如何處理的規(guī)定主要表現(xiàn)在兩個方面：第一，新《破產(chǎn)法》所指的經(jīng)濟(jì)糾紛案件不單單是訴訟，還包括仲裁；第二，新破產(chǎn)法對有關(guān)債務(wù)人的訴訟、仲裁案件不再區(qū)別不同的情況分別對待了，而是統(tǒng)一使用一項規(guī)定，即一律先中止，待管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，由管理人參與案件的審理或仲裁，訴訟、仲裁繼續(xù)進(jìn)行。（新《破產(chǎn)法》第二十條人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。）四、有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全問題1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在破產(chǎn)案件受理后，中止民事執(zhí)行程序，債權(quán)人向受理破產(chǎn)申請的法院申報債權(quán)，同時，對債務(wù)人的財產(chǎn)采取的保全措施解除。2、新《破產(chǎn)法》對于有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施的解除也作了規(guī)定。該法第十九條規(guī)定“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除”。新法并未限定可解除的保全措施的性質(zhì)，即可解除的保全措施不僅僅是舊法中規(guī)定的民事訴訟執(zhí)行措施，還應(yīng)包括其他性質(zhì)的強(qiáng)制措施，如行政強(qiáng)制措施。此處就存在一個問題，是不是所有的行政強(qiáng)制措施都可以被解除呢？我們認(rèn)為也未必如此，例如國家工商管理行政機(jī)關(guān)、質(zhì)檢部門對涉及破產(chǎn)債務(wù)人的假冒偽劣商品作出的查封扣押的行政強(qiáng)制措施，因為該類強(qiáng)制措施所針對的對象本身就是不受法律保護(hù)的，是需要被銷毀或需要上繳國庫的東西。所以諸如此類的行政強(qiáng)制措施不應(yīng)當(dāng)被解除的。第三章管理人舊破產(chǎn)法中沒有管理人這一稱謂，相當(dāng)于新破產(chǎn)法中管理人這一角色的是舊破產(chǎn)法中的企業(yè)監(jiān)管組和破產(chǎn)清算組（為方便起見，以下凡涉及舊破產(chǎn)法中管理人的，均指企業(yè)監(jiān)管組或者破產(chǎn)清算組）。第一節(jié)管理人的產(chǎn)生一、管理人的產(chǎn)生時間1、（1）舊破產(chǎn)法規(guī)定，企業(yè)監(jiān)管組的成立時間是在法院受理破產(chǎn)案件后，破產(chǎn)清算組成立前；清算組的成立時間是在法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)。（2）在2002年《審理規(guī)定》出臺之前，關(guān)于破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人的財產(chǎn)是否需要專門成立一個監(jiān)管機(jī)構(gòu)來管理和控制，舊破產(chǎn)法并沒有規(guī)定。實(shí)踐中，法院一般做法是將債務(wù)人的財產(chǎn)交由債務(wù)人自己進(jìn)行控制和管理。由于缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制，在此種情況下，經(jīng)常會有債務(wù)人“監(jiān)守自盜”的事情發(fā)生。2002年的《審理規(guī)定》中雖然規(guī)定了企業(yè)監(jiān)管組制度，但《審理規(guī)定》對于是否成立企業(yè)監(jiān)管組并不是強(qiáng)制性的規(guī)定，而是由法院根據(jù)具體情況來決定是否成立或不成立，這樣一來，在實(shí)踐中依然大量存在債務(wù)人財產(chǎn)由自己監(jiān)管的情況。2、新破產(chǎn)法確立了管理人制度，明確了管理人的產(chǎn)生時間，即法院受理破產(chǎn)申請的同時（新《破產(chǎn)法》第十三條人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。）。我國的破產(chǎn)程序是從破產(chǎn)申請受理時開始的，在破產(chǎn)程序開始的同時制定管理人，可使債務(wù)人財產(chǎn)從破產(chǎn)程序一開始就置于專門管理人的管理和控制之下，有效地避免了部分債務(wù)人因某種目的采取不當(dāng)或非法的手段處置財產(chǎn)、損害債權(quán)人利益的事情發(fā)生，從而可以最大限度的保障債權(quán)人的利益。二、管理人的組成1、舊破產(chǎn)法中，企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級主管部門或股東代表、企業(yè)原管理人員、主要債權(quán)人中產(chǎn)生；清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會計、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財政、工商管理、計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組。2、新破產(chǎn)法規(guī)定：（1）可以擔(dān)任管理人的有三類：1、由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組；2、依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；3、具有相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員，主要指律師和會計師。根據(jù)世界各國破產(chǎn)法關(guān)于管理人的選任制度以及此次我國新破產(chǎn)法的立法精神，對于上述三類組織或個人，法院在指定管理人的時候，應(yīng)當(dāng)以律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所為主的中介機(jī)構(gòu)為首選。（2）在這里面應(yīng)當(dāng)注意兩個特殊的問題：（一）關(guān)于清算組可以作為管理人的特殊問題。新破產(chǎn)法雖然規(guī)定了清算組可以作為管理人，但筆者認(rèn)為，新破產(chǎn)生效后，清算組作為管理人只能適用于兩類破產(chǎn)案件：第一類是新破產(chǎn)法生效前，已成立清算組的破產(chǎn)案件。新法實(shí)施后，原已受理的破產(chǎn)案件中存在清算組，為了使破產(chǎn)清算工作具有連續(xù)性，在此類破產(chǎn)案件中可以保留清算組；第二類是新破產(chǎn)法生效后的政策性破產(chǎn)案件。在2008年之前，我國已經(jīng)列入政策性破產(chǎn)的國有企業(yè)還有2116家，這些破產(chǎn)案件不適宜由中介機(jī)構(gòu)單獨(dú)進(jìn)行破產(chǎn)清算工作的管理，還需要由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組來主持開展破產(chǎn)工作。（二）關(guān)于管理人選任的特殊問題。新破產(chǎn)法規(guī)定，管理人由人民法院指定，這里面主要就是對中介機(jī)構(gòu)的指定。指定哪家中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人，是否需要相關(guān)的資質(zhì)、人員限制等標(biāo)準(zhǔn)，是不是所有律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所都可以擔(dān)任管理人，在新破產(chǎn)法中均沒有規(guī)定。我們認(rèn)為，關(guān)于管理人的選任，在沒有制定具體標(biāo)準(zhǔn)的情況下，法院指定中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人時，應(yīng)當(dāng)慎重進(jìn)行。究其原因，是因為自法院受理破產(chǎn)案件起，管理人貫穿了整個破產(chǎn)程序，并在其間發(fā)揮著最大的作用。管理人制度的設(shè)立，主要目的也就是為了最大化的節(jié)約破產(chǎn)成本及費(fèi)用，最大程度的保障債權(quán)人和債務(wù)人的利益。這就要求管理人應(yīng)當(dāng)是一種專門處理破產(chǎn)事務(wù)（包括清算事務(wù)、重整事務(wù)、和解事務(wù)）的專業(yè)人員。即，法院在指定管理人的時候，應(yīng)當(dāng)從那些具有良好信用、豐富經(jīng)驗和一系列完善的、專業(yè)化的管理制度的處理破產(chǎn)事務(wù)的中介機(jī)構(gòu)中指定。第二節(jié)管理人的報酬和管理事務(wù)一、管理人的報酬1、關(guān)于管理人的報酬問題，舊破產(chǎn)法沒有規(guī)定。2、新《破產(chǎn)法》第二十八條第二款規(guī)定，管理人的報酬由人民法院確定。同時規(guī)定，如果債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議，可以向人民法院提出。具體如何確定管理人報酬，新破產(chǎn)法將此項權(quán)力賦予給了最高人民法院，由最高人民法院制定的確定管理人報酬的辦法。此處就產(chǎn)生一個問題，即中介機(jī)構(gòu)或個人被法院指定作為管理人時，其報酬以什么樣的形式確定。在舊破產(chǎn)法實(shí)施過程中，中介機(jī)構(gòu)參與清算事務(wù)，一般是與清算組簽訂合同，報酬在合同中確定。由于新破產(chǎn)法規(guī)定中介機(jī)構(gòu)可以直接作為管理人參與清算事務(wù)，這樣一來，中介機(jī)構(gòu)或個人和由自己成立的管理人簽訂合同來確定報酬明顯十分不妥。那么，適用何種形式來確定管理人的報酬呢？我們認(rèn)為，既然管理人的報酬數(shù)額由法院確定，關(guān)于管理人的報酬也可以通過法院的司法文書來予以確定，即法院在指定管理人的決定書中不妨將管理人的報酬、職權(quán)等事項也一并予以列明。二、管理人的管理事務(wù)1、舊破產(chǎn)法關(guān)于管理人的管理事務(wù)規(guī)定了一種，即破產(chǎn)清算事務(wù)。2、新破產(chǎn)法關(guān)于管理人的管理事務(wù)規(guī)定了三種：破產(chǎn)清算事務(wù)、重整事務(wù)、和解事務(wù)。第四章債務(wù)人財產(chǎn)第一節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)的催收和追回本節(jié)所講的債務(wù)人財產(chǎn)主要是指破產(chǎn)企業(yè)的對外債權(quán)和他人所持有的屬于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。一、對于債務(wù)人財產(chǎn)的催收和追回，舊破產(chǎn)法作了如下規(guī)定（《審理規(guī)定》第七十三條清算組應(yīng)當(dāng)向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人發(fā)出書面通知，要求債務(wù)人和財產(chǎn)持有人于限定的時間向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后的七日內(nèi)提出，由人民法院作出裁定。破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人在收到通知后既不向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，又沒有正當(dāng)理由不在規(guī)定的異議期內(nèi)提出異議的，由清算組向人民法院提出申請，經(jīng)人民法院裁定后強(qiáng)制執(zhí)行；破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)，由清算組予以收回。）：1、首先由清算組向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人發(fā)出書面通知，要求其限期清償債務(wù)或交回財產(chǎn)；2、如果破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或財產(chǎn)持有人有異議，應(yīng)當(dāng)在收到書面通知之日起七日內(nèi)向法院提出異議，由法院裁定解決；3、如果破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或財產(chǎn)持有人既不按通知履行，又未按期提出異議，清算組可以向法院申請，經(jīng)法院裁定后強(qiáng)制執(zhí)行。二、和舊破產(chǎn)法比較起來，對于債務(wù)人財產(chǎn)的催收和追回方式，新破產(chǎn)法并未作出明確的規(guī)定。但根據(jù)新破產(chǎn)法的立法精神，管理人追收債權(quán)或追回財產(chǎn)，可以與破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或財產(chǎn)持有人進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成，可以向受理破產(chǎn)案件的法院提起民事訴訟，也可以直接提起民事訴訟。（新《破產(chǎn)法》第二十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。）第二節(jié)撤銷權(quán)和無效行為一、撤銷權(quán)因為我國的舊破產(chǎn)法沒有對撤銷權(quán)做出規(guī)定，所以，在此僅就新破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)略作闡述。1、撤銷權(quán)的范圍新《破產(chǎn)法》第三十一條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（2）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；（3）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?）放棄債權(quán)的。第三十二條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。在此，我們不妨將上述規(guī)定和《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三十五條關(guān)于無效行為的規(guī)定做一比較?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三十五條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)案件前六個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效：（1）隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（2）非正常壓價出售財產(chǎn)；（3）對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；（4）對未到期的債務(wù)提前清償；（5）放棄自己的債權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)有前款所列行為的，清算組有權(quán)向人民法院申請追回財產(chǎn)，追回的財產(chǎn)，并入破產(chǎn)財產(chǎn)。通過比較，可以看出，舊破產(chǎn)法規(guī)定的絕大部分無效行為和新破產(chǎn)法中可撤銷行為相同或相似。參考我國民法通則、合同法關(guān)于無效和可撤銷行為的一般性規(guī)定，舊破產(chǎn)法將本應(yīng)歸于可撤銷的行為歸為無效行為，在制度的設(shè)置上缺乏合理性。相比較舊破產(chǎn)法，新破產(chǎn)法明確了撤銷權(quán)的相應(yīng)情形，并且規(guī)定更趨合理性，如舊破產(chǎn)法中“非正常壓價出售財產(chǎn)”的規(guī)定，由于其僅僅指壓價出售財產(chǎn)的行為，對于高價買入等行為則難以限制，往往容易使欺詐性破產(chǎn)容易得逞。而新破產(chǎn)法“以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的”的規(guī)定，則涵蓋了買入和賣出等所有的交易行為；并且“以明顯不合理的價格”較“非正常壓價”更具有實(shí)踐操作性。2、可撤銷行為的產(chǎn)生期間新破產(chǎn)法規(guī)定，對于人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)的可撤銷的行為，管理人都可以申請法院行使撤銷權(quán)。相比較舊破產(chǎn)關(guān)于債務(wù)人無效行為產(chǎn)生的時間限制而言，新破產(chǎn)法對債務(wù)人的行為限制期限由申請前的六個月增加到了一年，最大限度的防止債務(wù)人欺詐性破產(chǎn)行為的產(chǎn)生。3、撤銷權(quán)的行使時間從《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第三十五條可以看出，清算組最早可以向法院申請無效的時間是在破產(chǎn)宣告后，清算組成立時；新破產(chǎn)法對于撤銷權(quán)的行使時間提前到了破產(chǎn)案件受理（同時指定管理人）時。二、無效行為1、雖然在我國舊破產(chǎn)法中也設(shè)置了破產(chǎn)無效行為制度，但較新破產(chǎn)法來講，缺乏合理性。第一，舊破產(chǎn)法中的絕大部分無效行為應(yīng)當(dāng)稱之為可撤銷行為（在本節(jié)關(guān)于撤銷權(quán)的內(nèi)容中已詳細(xì)論述）；第二，既然是無效行為，行為應(yīng)當(dāng)自始無效，而不論其發(fā)生的時間，只要在訴訟時效之內(nèi)，權(quán)利人皆可以提請法院確認(rèn)，新破產(chǎn)法就充分貫徹了這一點(diǎn)。在舊破產(chǎn)法中，關(guān)于無效行為的產(chǎn)生時間還規(guī)定了“申請前六個月”的限制，從民法原理來講，該項關(guān)于無效行為產(chǎn)生期間的規(guī)定明顯是不符合無效行為的相關(guān)理念的。2、新破產(chǎn)法的破產(chǎn)無效行為制度規(guī)定在該法第三十三條中，該條規(guī)定，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。對于因無效的行為取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)取回。三、針對可撤銷行為和無效行為的法律責(zé)任新破產(chǎn)法規(guī)定了對可撤銷行為和無效行為的民事責(zé)任和刑事責(zé)任，取消了舊破產(chǎn)法對企業(yè)人員不切實(shí)際的行政處分規(guī)定（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第四十一條破產(chǎn)企業(yè)有本法第三十五條所列行為之一的，對破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和直接責(zé)任人員給予行政處分。）。新《破產(chǎn)法》第一百二十八條規(guī)定，債務(wù)人有本法第三十一條（第一百三十一條違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。）、第三十二條（第一百三十二條本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠?，以本法第一百零九條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。）、第三十三條（第一百三十三條在本法施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實(shí)施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理。）規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百三十一條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。另外，2006年6月通過的刑法修正案（六）中規(guī)定了“實(shí)施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的”，要追究刑事責(zé)任。第五章破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)所謂破產(chǎn)費(fèi)用，是指破產(chǎn)過程中，為保障破產(chǎn)程序（包括破產(chǎn)清算、重整、和解）的順利進(jìn)行而支付的費(fèi)用。所謂共益?zhèn)鶆?wù)，是指為維護(hù)破產(chǎn)利害關(guān)系人的共同利益，以破產(chǎn)財產(chǎn)為基礎(chǔ)所形成的債務(wù)。破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)都是應(yīng)當(dāng)從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先支付的費(fèi)用。1、舊破產(chǎn)法中，只規(guī)定了破產(chǎn)費(fèi)用，沒有規(guī)定共益?zhèn)鶆?wù)，但從實(shí)踐來看，存在共益?zhèn)鶆?wù)卻是不爭的事實(shí)，如清算組在履行職務(wù)過程中給他人造成的損害所產(chǎn)生的債務(wù)。2、為避免實(shí)踐操作缺乏依據(jù)這一弊端（1）新破產(chǎn)法對優(yōu)先支付的事項進(jìn)行了重新界定，設(shè)立了共益?zhèn)鶆?wù)制度，并以列舉的方式明確了破產(chǎn)費(fèi)用的范圍（新《破產(chǎn)法》第四十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費(fèi)用，為破產(chǎn)費(fèi)用：（一）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；（二）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費(fèi)用；（三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報酬和聘用工作人員的費(fèi)用。）以及共益?zhèn)鶆?wù)的范圍（新《破產(chǎn)法》第四十二條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（一）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；（二）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；（三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；（四）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；（五）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（六）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。）。（2）本章需要注意一個問題，即破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序。一般情況下，破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)都屬于優(yōu)先支付的范疇，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。但當(dāng)債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。也就是說，雖然針對于整個清償順序來講，破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)都屬于優(yōu)先清償?shù)牟糠郑趦烧咧g，清償順序也有先后，即破產(chǎn)費(fèi)用優(yōu)先于共益?zhèn)鶆?wù)。（新《破產(chǎn)法》第四十三條破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。）第六章債權(quán)申報第一節(jié)接受債權(quán)申報的主體和申報期限一、接受債權(quán)申報的主體1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，接受債權(quán)申報的主體是人民法院和清算組。2002年《審理規(guī)定》出臺之前，舊破產(chǎn)法規(guī)定的接受債權(quán)申報的主體只有一個，即人民法院，關(guān)于清算組是否可以履行債權(quán)登記工作并未規(guī)定；直到2002年《審理規(guī)定》出臺，才將清算組可以作為接受債權(quán)申報的主體以司法解釋的形式規(guī)定了下來。（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第九條債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后一個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)。人民法院對有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)和無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的申報，應(yīng)當(dāng)分別登記?！秾徖硪?guī)定》第二十二條人民法院在登記申報的債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)記明債權(quán)人名稱、住所、開戶銀行、申報債權(quán)數(shù)額、申報債權(quán)的證據(jù)、財產(chǎn)擔(dān)保情況、申報時間、聯(lián)系方式以及其他必要的情況。已經(jīng)成立清算組的，由清算組進(jìn)行上述債權(quán)登記工作。）2、新破產(chǎn)法規(guī)定，接受申報債權(quán)的主體是唯一的，即管理人（新《破產(chǎn)法》第四十八條債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。）。新破產(chǎn)法將接受申報債權(quán)歸到了管理人的職權(quán)范圍之內(nèi)，人民法院將不再作為接受債權(quán)申報的主體出現(xiàn)。這一規(guī)定，將人民法院從過去主持破產(chǎn)企業(yè)日常管理人的角色轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)在單純的審判人員，實(shí)現(xiàn)了審判權(quán)和日常管理權(quán)的分立，是司法中立原則的體現(xiàn)。如此一來，更有助于提高破產(chǎn)案件審理過程中司法的公正和效率。二、申報債權(quán)的期限1、舊破產(chǎn)法關(guān)于申報債權(quán)的期限屬于法定不變期限，不論債權(quán)大小、債權(quán)人多少，均采用“一刀切”的形式，法院沒有自由確定的權(quán)力（《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第九條債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后一個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)?！睹裨V法》第二百條債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。）。2、新破產(chǎn)法關(guān)于申報債權(quán)的期限進(jìn)行了靈活性的規(guī)定，人民法院可以在一定的期限內(nèi)自由確定申報期限。即自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不少于三十日，最長不超過三個月的期間里，由法院來確定具體申報期限（新《破產(chǎn)法》第四十五條人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。）。賦予了人民法院根據(jù)具體案件債權(quán)數(shù)額、債權(quán)人數(shù)量、距離遠(yuǎn)近等實(shí)際情況以自由裁量權(quán)。第二節(jié)逾期申報債權(quán)的法律后果1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人沒有在法定的期限內(nèi)申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)。如果債權(quán)人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)分配前向清算組申報債權(quán)。清算組負(fù)責(zé)審查其申報的債權(quán)，并由人民法院審查確定。債權(quán)人會議對人民法院同意該債權(quán)人參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配有異議的，可以向人民法院申請復(fù)議。2、新破產(chǎn)法延長了債權(quán)人申報債權(quán)的期限，即新破產(chǎn)法并不因債權(quán)人逾期申報而視為放棄債權(quán)，解決了有些時候部分債權(quán)人因工作地區(qū)、閱讀報刊對象的不同，錯過申報期間，事后得知需要申報債權(quán)的情形，只要在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前皆可補(bǔ)充申報。新《破產(chǎn)法》第五十六條規(guī)定，在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報人承擔(dān)。債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。第三節(jié)勞動債權(quán)的特別規(guī)定1、舊破產(chǎn)法對于勞動債權(quán)如何申報并未作特殊規(guī)定，其申報程序和普通債權(quán)沒有區(qū)分。由于涉及勞動債權(quán)的人員多、單體債權(quán)數(shù)額小、債權(quán)涉及項目繁多等特點(diǎn)，造成債權(quán)申報工作繁重，同時由于申報過程中債權(quán)及其數(shù)額的確認(rèn)容易引發(fā)職工不滿情緒，這無形中給整個破產(chǎn)清算工作的順利進(jìn)行帶來了不必要的麻煩。在實(shí)踐中，各地法院在審理破產(chǎn)案件時，除非存在特殊情況，一般的做法都將勞動債權(quán)排除在申報行列之外，而是由清算組負(fù)責(zé)直接計算勞動債權(quán)的享有人數(shù)、債權(quán)數(shù)額，然后予以分配。2、針對勞動債權(quán)的特殊性，新破產(chǎn)法有了專門的制度設(shè)置，將勞動債權(quán)與普通債權(quán)的申報作了區(qū)別性的規(guī)定。新《破產(chǎn)法》規(guī)定，對于勞動債權(quán)，職工不必申報，直接由管理人按照債務(wù)人的賬目核實(shí)，并列出清單予以公示；職工如果對清單內(nèi)容存有異議，最終可以通過確認(rèn)之訴予以解決。（新《破產(chǎn)法》第四十八條第二款債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。）第七章債權(quán)人會議第一節(jié)一般性規(guī)定一、別除權(quán)人的表決權(quán)本章所指的別除權(quán)人，是指因其債權(quán)設(shè)有物權(quán)擔(dān)保，就債務(wù)人特定的擔(dān)保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人。1、表決權(quán)，簡單地說就是通過表達(dá)自己的意思可以決定為或不為某件事情的權(quán)利。享有表決權(quán)是債權(quán)人在債權(quán)人會議上行使討論、決定相關(guān)事項的前提，但并不是每一位債權(quán)人會議的成員都享有表決權(quán)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十三條規(guī)定，“債權(quán)人會議成員享有表決權(quán)，但是有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的除外?！庇纱丝梢钥闯?，舊破產(chǎn)法明確規(guī)定，別除權(quán)人雖然可以作為債權(quán)人會議的成員，但在其放棄優(yōu)先受償權(quán)之前，是不享有表決權(quán)的。2、新破產(chǎn)法改變了舊破產(chǎn)法中別除權(quán)人一律無表決權(quán)的不合理規(guī)定，賦予了別除權(quán)人限制性的表決權(quán)，即別除權(quán)人享有表決權(quán)，但并非享有債權(quán)人會議全部所議事項的表決權(quán)，其中對與其利益相關(guān)的事項如債權(quán)調(diào)查、決定是否重整、是否繼續(xù)債務(wù)人營業(yè)、監(jiān)督管理人等應(yīng)享有表決權(quán)，但對與其利益無關(guān)的事項如是否通過和解協(xié)議草案、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，則不應(yīng)享有表決權(quán)。（新《破產(chǎn)法》第五十九條依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權(quán)。）。根據(jù)新《破產(chǎn)法》的規(guī)定，別除權(quán)人不受和解協(xié)議的約束；另外，別除權(quán)人因為享有擔(dān)保物權(quán)，在整個破產(chǎn)債權(quán)體系中，別除權(quán)人的權(quán)利處于優(yōu)先位置，即別除權(quán)人的受償也不受破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的限制，所以，針對“和解協(xié)議草案和破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案”，別除權(quán)人是否享有表決權(quán)實(shí)質(zhì)上沒有什么意義。二、職工是否可以參加債權(quán)人會議并享有表決權(quán)1、舊破產(chǎn)法沒有專門就職工是否可以參加債權(quán)人會議作出規(guī)定。但依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十三條“所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議成員”的規(guī)定，對破產(chǎn)企業(yè)享有勞動債權(quán)的職工既然是債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)有權(quán)參加債權(quán)人會議，并且從理論上講，享有債權(quán)的職工還應(yīng)享有表決權(quán)。不過，在實(shí)踐中，一般很少有職工或職工代表參加債權(quán)人會議，并參與事項表決的事例。2、新破產(chǎn)法明確了職工和債權(quán)人會議的關(guān)系，規(guī)定了職工和工會代表有權(quán)參加債權(quán)人會議，并可以發(fā)表意見，但不享有表決權(quán)。（新《破產(chǎn)法》第十九條第五款債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項發(fā)表意見。）三、債權(quán)人會議職權(quán)1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人會議的職權(quán)有三項：（1）審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額；（2）討論通過和解協(xié)議草案；（3）討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。對于上述第（1）項職權(quán)中的審查、確認(rèn)債權(quán)的事項，在實(shí)踐中，往往是將債權(quán)人申報情況或清算組審查核實(shí)的結(jié)果向債權(quán)人公布或在債權(quán)人會議上宣讀，然后再由債權(quán)人表決。由于債權(quán)人會議期間短，債權(quán)人不可能對債權(quán)材料進(jìn)行一一審查，同時，債權(quán)的確認(rèn)和審查的確又是一項專業(yè)的法律事務(wù)，而參加債權(quán)人會議的人員法律知識參差不齊，加上債權(quán)人之間還可能存在利益紛爭，所以，要想達(dá)到公平、公正、客觀的立法目的，在實(shí)務(wù)存在相當(dāng)大的難度。2、新破產(chǎn)法的規(guī)定（新《破產(chǎn)法》第六十一條債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：（一）核查債權(quán)；（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報酬；（三）監(jiān)督管理人；（四）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（五）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（六）通過重整計劃；（七）通過和解協(xié)議；（八）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；（九）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（十）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（十一）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。）相對于舊破產(chǎn)法來講，關(guān)于債權(quán)人會議職權(quán)的變化體現(xiàn)在兩點(diǎn)上：（1）對舊破產(chǎn)法規(guī)定的三項職權(quán)作出了修改。新破產(chǎn)法改變了舊破產(chǎn)法中由債權(quán)人會議對債權(quán)進(jìn)行審查和確認(rèn)的職權(quán)，只是賦予債權(quán)人會議核查債權(quán)的職權(quán)，而對債權(quán)審查的權(quán)利由管理人享有，最后，由法院通過裁定或判決對債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)（新《破產(chǎn)法》第五十七條管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。第五十八條依照本法第五十七條規(guī)定編制的債權(quán)表，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認(rèn)。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。）；（2）擴(kuò)大了其職權(quán)范圍。其中明確規(guī)定了債權(quán)人會議對管理人有監(jiān)督的權(quán)利；增設(shè)了選任和更換債權(quán)人委員會成員、決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的經(jīng)營、通過重整計劃等項內(nèi)容。四、債權(quán)人會議的召集1、《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十四條規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報期限屆滿后十五日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的四分之一以上的債權(quán)人要求時召開。從上述規(guī)定可以看出，舊破產(chǎn)法規(guī)定的有權(quán)召集或提起召開債權(quán)人會議的主體包括：法院、債權(quán)人會議主席、清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的四分之一以上的債權(quán)人。2、新《破產(chǎn)法》第六十二條規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。3、綜上可以看出，對于債權(quán)人會議的召集，新破產(chǎn)法較舊破產(chǎn)法的變化主要體現(xiàn)在以下三點(diǎn)：（1）債權(quán)人會議主席不再具有召集債權(quán)人會議的權(quán)利；（2）有權(quán)提起召開債權(quán)人會議的債權(quán)人由“占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的四分之一以上”的限制修改為“占債權(quán)總額四分之一以上”，不再區(qū)分有無財產(chǎn)擔(dān)保；（3）提議召開債權(quán)會議的主體增加了債權(quán)人委員會。五、對債權(quán)人會議決議異議的處理1、舊破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人如果認(rèn)為債權(quán)人會議作出的決議違反法律規(guī)定或者侵犯了其合法權(quán)益的，可以在債權(quán)人會議決議后七日內(nèi)向人民法院提出，由人民法院裁定解決。2、新《破產(chǎn)法》第六十四條第二款規(guī)定，債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。3、通過新舊破產(chǎn)法的比較，對債權(quán)人會議決議異議的處理不同之處主要體現(xiàn)在兩個方面：（1）提起異議的期限不同。舊破產(chǎn)法規(guī)定的期限為“在債權(quán)人會議決議后七日內(nèi)”；新破產(chǎn)法規(guī)定的期限為“自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)”；（2）法院處理的方式不同。舊破產(chǎn)法規(guī)定，法院可以通過裁定直接對異議中存在的問題作出處理；新破產(chǎn)法僅規(guī)定法院只能作出是否撤銷債權(quán)人會議決議裁定，如果裁定撤銷，應(yīng)責(zé)令債權(quán)人會議重新作出決議，也就是說，法院不能直接對異議中存在的問題進(jìn)行處理。第二節(jié)債權(quán)人委員會1、債權(quán)人委員會制度，舊破產(chǎn)法中沒有規(guī)定，這是新破產(chǎn)法新增加的一項法律制度。由于清算行為對于債權(quán)人利益關(guān)系重大，因此舊破產(chǎn)法規(guī)定了破產(chǎn)清算組應(yīng)當(dāng)接受債權(quán)人會議的監(jiān)督。然而，債權(quán)人會議是臨時性的，而清算行為是持續(xù)性的，靠債權(quán)人會議對清算組行使監(jiān)督權(quán)，實(shí)際上面臨很大困難。這就需要設(shè)立專門的常設(shè)性的一個機(jī)構(gòu)來解決上述問題。雖然，在實(shí)踐中，國內(nèi)也有部分法院嘗試了監(jiān)督人制度，通過設(shè)立監(jiān)督人來對清算工作進(jìn)行監(jiān)督，但畢竟缺乏依據(jù)。2、新破產(chǎn)法規(guī)定的債權(quán)人委員會制度無疑為債權(quán)人的利益又增加了一項制度保障。債權(quán)人委員會是債權(quán)人會議的常設(shè)機(jī)構(gòu)，它的職權(quán)主要是監(jiān)督破產(chǎn)過程。債權(quán)人委員會的人員組成除了債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表外，還有債務(wù)人的職工代表或工會代表。債權(quán)人委員會總?cè)藬?shù)不超過九人。另外，債權(quán)人委員會成員還應(yīng)經(jīng)過法院書面決定認(rèn)可。當(dāng)然，設(shè)立債權(quán)人委員會并不是法定的強(qiáng)制程序，是否設(shè)立，完全由債權(quán)人會議決定。這里就要注意一個問題，即債權(quán)人委員會成員是否應(yīng)當(dāng)取得報酬。關(guān)于此問題，新破產(chǎn)法沒有規(guī)定。我們認(rèn)為，債權(quán)人委員會的成員是否應(yīng)當(dāng)取得報酬，要由債權(quán)人會議決定，畢竟該委員會是由債權(quán)人會議產(chǎn)生的，并為全體債權(quán)人履行職責(zé)。不過，如果債權(quán)人會議同意債權(quán)人委員會成員可以取得報酬，又會隨即產(chǎn)生另外一個新的問題，報酬來源于哪里，是否由破產(chǎn)財產(chǎn)中支付。關(guān)于上述問題，在新破產(chǎn)法中都沒有規(guī)定，也許將來的司法解釋中會予以解決。第八章重整制度重整指經(jīng)利害關(guān)系人的申請，在審判機(jī)關(guān)的主持和利害關(guān)系人的參與下，對具有重整原因和重整能力的債務(wù)人進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以期擺脫財務(wù)困境，重獲經(jīng)營能力的特殊法律程序。重整的終極目的是使債務(wù)人企業(yè)能夠獲得重生。新破產(chǎn)法本次對重整與和解制度作出了詳盡的規(guī)定，并且在制度的設(shè)計上由原來的破產(chǎn)清算一個門變更為破產(chǎn)清算、重整、和解三個門，就是說利害關(guān)系人即可以直接向法院申請破產(chǎn)清算，也可以直接向法院申請重整或和解，這是新破產(chǎn)法的一個重大突破，現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定的在破產(chǎn)程序中整頓制度，雖然其終極目的是和新破產(chǎn)法規(guī)定的重整目的相同，但在制度的設(shè)計和實(shí)體規(guī)范上有諸多的缺陷和不足，并且行政干預(yù)色彩占主導(dǎo)地位，實(shí)際是行政整頓，并不是真正意義上的重整制度，并且現(xiàn)行破產(chǎn)法的整頓制度與和解制度始終緊密結(jié)合在一起，不能有機(jī)的分開，因此同新破產(chǎn)法規(guī)定的重整制度可比性不大。第一節(jié)申請程序和重整期間一、申請時間和申請人通過《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條規(guī)定①可以知道，在申請重整的時間上新破產(chǎn)法有了突破性的規(guī)定，利害關(guān)系人可以直接可以直接向法院請求重整，并且在債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算受理后破產(chǎn)宣告作出前，債務(wù)人和占十分之一以上股份的出資人均可以申請重整；申請重整的權(quán)利人是債權(quán)人、債務(wù)人和有限制的出資人，規(guī)定是明確的，但是這里存在一個問題是對債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額沒有限制，從理論上講哪怕?lián)碛幸环皱X債權(quán)的人，相對于債務(wù)人也稱作債權(quán)人，享有勞動債權(quán)的職工相對于破產(chǎn)企業(yè)也是債權(quán)人，那么他們能不能申請，根據(jù)該條規(guī)定理論上應(yīng)該是可以的，這一點(diǎn)立法者在立法時應(yīng)該也注意到了，但可能考慮到不會發(fā)生這樣的情況，所以也沒有必要作出限制，但我們認(rèn)為這畢竟是立法的一種缺陷，對債權(quán)人重整申請權(quán)予以適當(dāng)?shù)南拗剖怯斜匾?，有利于維護(hù)交易的穩(wěn)定和安全。二、申請重整的條件《企業(yè)破產(chǎn)法》以第二條、第七條兩條②規(guī)定，對申請重整的條件作出了兩種限制，第一是符合破產(chǎn)清算條件的可以申請重整。第二是只要單獨(dú)符合有明顯喪失清償能力可能的就可以申請重整，該規(guī)定為申請重整設(shè)置了較底的條件，更便于操作，顯示了立法價值取向，使企業(yè)更容易通過重整獲得重生。三、重整的受理時限對于《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十一條③的規(guī)定，需要注意以下兩點(diǎn)，第一，受理重整申請是直接以裁定的方式作出，而不是平常所采用的立案通知書，是和破產(chǎn)清算的立案方式相一致。第二，在整頓與和解的兩個章節(jié)中都沒有對立案的時間作出限定，但并不是沒有規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用新破產(chǎn)法第十條關(guān)于對破產(chǎn)申請的時間限制。四、重整期間債務(wù)人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)從《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三、七十四條④的規(guī)定可以看出，該法為重整期間對重整企業(yè)的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)共設(shè)定了三種管理方式：第一是直接由專業(yè)管理人進(jìn)行接管，在此階段的管理人也可稱為重整管理人，在立法之初有關(guān)管理人劃分的很細(xì)，由于管理人在各個階段所承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)不大相同，因此管理人的分類名稱很多，也許是為了更加方便，刪除了名目繁多的管理人稱謂，統(tǒng)稱管理人，但這樣有時也不宜區(qū)分各個不同程序的管理人。第二是由債務(wù)人向法院申請，經(jīng)人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，在這種情況下，管理人有直接責(zé)任變?yōu)楸O(jiān)督責(zé)任，采用這種形式關(guān)鍵是考慮到債務(wù)人對企業(yè)本身更加了解，由其繼續(xù)管理經(jīng)營有可能會有利于企業(yè)的重生，但這樣也有不利因素，雖然管理人處在監(jiān)督的位置，但財產(chǎn)畢竟在債務(wù)人控制之下，一旦發(fā)生侵害債權(quán)人利益的情況，管理人是否要獨(dú)立的承擔(dān)責(zé)任又要發(fā)生一定的爭議。第三種方式則取前兩種方式的優(yōu)點(diǎn)，采取由管理人直接負(fù)責(zé)財產(chǎn)管理和營業(yè)事務(wù)，但聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)，這種方式即明確了管理人的直接責(zé)任，也可以由熟悉企業(yè)狀況的人員經(jīng)營管理，更符合重整制度的設(shè)立初衷。五、擔(dān)保權(quán)和取回權(quán)的行使根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十五條⑤的規(guī)定，債務(wù)人在重整期間原則上應(yīng)當(dāng)暫停行使擔(dān)保權(quán)，這也符合重整的應(yīng)有之意，重整本身就是一種破產(chǎn)保護(hù)，但同時也要保護(hù)擔(dān)保權(quán)人的利益，因此在擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保人權(quán)利的時候，擔(dān)保權(quán)人可以請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)，這樣可以督促管理人或債務(wù)人盡最大的善良管理義務(wù)，促使重整程序的順利進(jìn)行。在重整期間設(shè)定擔(dān)保權(quán)，從立法本意上講應(yīng)當(dāng)是為了能夠使債務(wù)人融資渠道暢通，從而盤活企業(yè)，為債務(wù)人再生開辟綠色通道，但是在債務(wù)人自身管理經(jīng)營的重整中，雖然有管理人的監(jiān)督，但也不能排除有侵害債權(quán)人利益情況的發(fā)生，因此在實(shí)際操作中應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎使用此規(guī)定，以減少損害債權(quán)人利益現(xiàn)象的發(fā)生。而在重整程序中對取回權(quán)的行使，只要是符合事先約定的條件就可以行使取回權(quán)。六、重整期間收益分配和股權(quán)轉(zhuǎn)讓《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十六條⑥規(guī)定，在重整期間是絕對禁止債務(wù)人的出資人進(jìn)行收益分配的，這里使用的是絕對禁止主義。而在重整期間對于股東的股份轉(zhuǎn)讓采取的是個別相對限制主義，普通的持股人新破產(chǎn)法沒有禁止轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，而對于債務(wù)人的董事、監(jiān)事、以及高級管理人員原則上是不能轉(zhuǎn)讓所持股份，但是經(jīng)人民法院同意的除外，對此在實(shí)際的操作中要掌握松弛有度，如果涉及上市公司更要謹(jǐn)慎適用該規(guī)定。七、重整程序的終止根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十八條、八十六條、八十八條⑦的規(guī)定，重整程序的終止可以分為四種情況：第一種情況是在重整期間發(fā)生特定的三種情形人民法院應(yīng)當(dāng)終止重整程序，但新破產(chǎn)法對該三種情況并沒有規(guī)定具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，最高院將要出臺的司法解釋可能會有明確的規(guī)定，其中債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性，在實(shí)踐中我們可以從重整期間的債務(wù)是否有所增加，財產(chǎn)總額是否有所減少，企業(yè)產(chǎn)品是否有銷售市場，是否有可能導(dǎo)致嚴(yán)重虧損事項的存在等幾點(diǎn)進(jìn)行綜合考量；而對于債務(wù)人是否有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為，實(shí)踐中我們可以從是否有個別清償債務(wù)或清償未到期債務(wù)，低價處置財產(chǎn)，惡意提供擔(dān)保等方面進(jìn)行綜合考量；債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)的現(xiàn)象主要體現(xiàn)在管理人直接接管債務(wù)人企業(yè)時對應(yīng)當(dāng)移交的相關(guān)材料債務(wù)人不正常進(jìn)行移交，或在債務(wù)人進(jìn)行管理經(jīng)營時不接受或怠于接受管理人的監(jiān)督等方面。第二種情況是債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。這里我們要特別注意遵守新破產(chǎn)法第七十九條關(guān)于重整計劃提交時間的限制性規(guī)定。第三種情況是在重整計劃通過后并經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后重整程序應(yīng)當(dāng)終止。這里要滿足兩個條件（1）重整計劃經(jīng)過債權(quán)人會議通過。（2）重整計劃經(jīng)過法院裁定批準(zhǔn)。第四種情況是重整計劃未獲得債權(quán)人會議通過并且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得法院批準(zhǔn)，或者重整計劃獲得了債權(quán)人會議通過但沒有獲得法院批準(zhǔn)時應(yīng)當(dāng)終止重整程序，并且其直接后果是導(dǎo)致進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。1、新破產(chǎn)法第七十條規(guī)定：“債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整?！?、新破產(chǎn)法第二條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。”第七條“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。”3、新破產(chǎn)法第七十一條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告?！?、新破產(chǎn)法第七十三條規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使?！钡谄呤臈l規(guī)定：“管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)?！?、新破產(chǎn)法第七十五條規(guī)定：“在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保?！钡谄呤鶙l規(guī)定：“債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件?！?、新破產(chǎn)法第七十七條規(guī)定：“在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外?！?、新破產(chǎn)法第七十八條規(guī)定：“在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：（一）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性（二）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；（三）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)?！钡谄呤艞l規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！钡诎耸鶙l規(guī)定：“各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告?！钡诎耸藯l規(guī)定：“重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！钡诙?jié)重整計劃的制定和批準(zhǔn)一、重整計劃草案的提交時間和計劃制定人1、從《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十九條、第八十條（第七十九條債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第八十條債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。）的規(guī)定：可以明確得知，重整計劃草案原則上應(yīng)當(dāng)在人民法院裁定重整之日起六個月內(nèi)提交，特殊情況下，有正當(dāng)理由的經(jīng)債務(wù)人或管理人申請可以延長三個月，這里的正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握，以免利害關(guān)系人利用該規(guī)定人為的延長重整期限。2、重整計劃草案的制定人是采用“誰管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)誰制訂”的原則，責(zé)任明確，并且這樣可以讓更加了解債務(wù)人企業(yè)狀況的人制定，更能制定出切實(shí)可行的方案。在制定重整方案時要注意重整企業(yè)可運(yùn)用多種重整措施，達(dá)到恢復(fù)經(jīng)營能力、清償債務(wù)、避免破產(chǎn)的目的，除延期或減免償還債務(wù)外，還可采取核減或增加注冊資本，向特定對象定向發(fā)行新股或債券，將債權(quán)轉(zhuǎn)為股份，轉(zhuǎn)讓營業(yè)或資產(chǎn)等方法。重整的目的在于維護(hù)各方利害關(guān)系人的利益，而不限于公司本身，故必要時還可采取解散原有公司、設(shè)立第二公司或采取公司分立、與其他公司合并等方法。二、債權(quán)人會議的分組在重整程序中對重整計劃的分組表決是新破產(chǎn)法的一個亮點(diǎn)，也是一個值得濃墨重彩的新規(guī)定，由于債權(quán)的性質(zhì)和債權(quán)數(shù)額的不同，使不同的債權(quán)人對自己利益的要求有所不同，而債務(wù)人也可以根據(jù)不同的債權(quán)性質(zhì)和數(shù)額作出切合債權(quán)人實(shí)際需要和要求的計劃方案，而分組表決避免了不同債務(wù)人之間的牽累，切實(shí)保護(hù)了各個債權(quán)人的利益，并且加大了計劃方案的可行性，增加了重整計劃方案順利通過債權(quán)人會議的幾率，立法這樣設(shè)置更加具有科學(xué)性和可行性。新破產(chǎn)法根據(jù)債權(quán)的性質(zhì)不同，以第八十二條、八十五條（第八十二條下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進(jìn)行表決：（一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（三）債務(wù)人所欠稅款；（四）普通債權(quán)。人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進(jìn)行表決。第八十五條債務(wù)人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權(quán)人會議。重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對該事項進(jìn)行表決。）明確將債權(quán)人會議原則上分為四個組分別進(jìn)行表決：第一是將對特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)分為一組，這一類債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額一般比較大，以金融機(jī)構(gòu)為數(shù)較多，并且進(jìn)入重整程序會延緩其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，因此在實(shí)踐中制定重整方案時為了能夠得到該類債權(quán)人同意并通過，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)，首先在重整計劃的執(zhí)行期限上不宜過長，如果將重整計劃執(zhí)行期定為十年或二十年該類債權(quán)人肯定不同意，因此要在切實(shí)可行的情況下盡量縮短執(zhí)行期限。其次，該類債權(quán)減免的可能性不大，由于該類債權(quán)一般涉及金融機(jī)構(gòu)，內(nèi)部管理機(jī)制較為嚴(yán)格，并且享有擔(dān)保權(quán)，是否重整和破產(chǎn)不影響其債權(quán)的全面實(shí)現(xiàn)，因此不能奢求過大數(shù)額的債務(wù)免除。再次，管理人對重整的監(jiān)督期限不宜過短，最好是在整個重整計劃的期間都在管理人的監(jiān)督之下，給債權(quán)人以信任感和安全感。第二類是職工的勞動債權(quán)，這類債權(quán)的最大難點(diǎn)在于職工人數(shù)一般較多，并且職工問題紛紜復(fù)雜，都是涉及職工個人的切身利益，如果每個勞動債權(quán)的債權(quán)人都參加表決，一般很難達(dá)成統(tǒng)一意見，我們認(rèn)為，在人數(shù)過多的情況下可以沿用職工代表大會表決的方式對勞動債權(quán)進(jìn)行表決。該類債權(quán)涉及的另外一個問題是，所欠職工的各種社會保險的債權(quán)人是職工本人還是勞動行政保障機(jī)構(gòu)的相關(guān)部門（如養(yǎng)老統(tǒng)籌、醫(yī)療保險、失業(yè)保險）？勞動行政保障機(jī)構(gòu)的相關(guān)部門是否應(yīng)當(dāng)參加表決？根據(jù)新破產(chǎn)法第八十三條規(guī)定的精神，社會保險費(fèi)用的債權(quán)人是被排除在行使表決權(quán)以外的，所以我們認(rèn)為從立法精神上看勞動行政保障機(jī)構(gòu)的相關(guān)部門是不用參加表決的。并且從立法設(shè)置上看，勞動債權(quán)組是針對職工行使表決權(quán)設(shè)置的，讓勞動行政保障機(jī)構(gòu)的各相關(guān)部門同職工在一個小組中進(jìn)行表決也不可行。第三類是所欠稅款，該類債權(quán)人作為國家和地方的稅收部門一般都是支持企業(yè)發(fā)展的，只要不是要求給予過多的稅收優(yōu)惠和減免政策，一般應(yīng)該都會同意的。第四類是普通債權(quán)人，這一類債權(quán)人還可以將小額債權(quán)人另外單列一組，小額債權(quán)人單列可以減少不必要的麻煩，如果小額債權(quán)數(shù)額很小，如三千元或五千元的，完全可以直接清償，而沒有必要占表決名額人數(shù)。除以上四組外，還有一個涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，需要注意的是該組的設(shè)立只能就涉及調(diào)整出資人權(quán)益的事項進(jìn)行表決。以上分組，主要是為了在能夠保證各個債權(quán)人利益的情況下，使重整計劃得以通過，因此在做方案時要堅持事實(shí)求是和切實(shí)可行的原則，以盡最大努力保證債權(quán)人權(quán)益最大化的實(shí)現(xiàn)，只有這樣才能爭取重整方案在債權(quán)人會議上通過。三、重整方案的通過1、《企業(yè)破產(chǎn)法》通過第八十四條（第八十四條人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進(jìn)行表決。出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。）、八十六條（第八十六條各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。）、八十七條（第八十七條部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：（一）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第一項所列債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；（二）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第二項、第三項所列債權(quán)將獲得全額清償，或者相應(yīng)表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；（三）按照重整計劃草案，普通債權(quán)所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準(zhǔn)時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；（四）重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案；（五）重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權(quán)清償順序不違反本法第一百一十三條的規(guī)定；（六）債務(wù)人的經(jīng)營方案具有可行性。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。）的規(guī)定，以較大的篇幅對如下三個問題進(jìn)行了規(guī)定：第一、重整計劃草案通過債權(quán)人會議，需要同時滿足以下兩個條件，（1）同一個表決組出席人數(shù)過半數(shù)，需要注意這里是該組出席人數(shù)而不是全部債權(quán)人數(shù)過半同意。（2）同意重整計劃草案的債權(quán)人所代表的債權(quán)額應(yīng)當(dāng)是該組全部債權(quán)總額的三分之二以上。能同時滿足以上兩個條件重整計劃草案即可獲得該小組的通過。第二、行使表決權(quán)最多可以有兩次機(jī)會。第三、重整計劃草案不能得到債權(quán)人會議的通過，在滿足相應(yīng)條件的情況下由法院強(qiáng)制批準(zhǔn)重整計劃草案。該條款的設(shè)置，是為防止在重整計劃草案對各債務(wù)人的利益已經(jīng)充分考慮，并不損害債權(quán)人任何利益，重整計劃草案仍不能通過的情況下，對債務(wù)人的一種合理保護(hù)，也是一種拯救程序。對于需要法院強(qiáng)制批準(zhǔn)重整方案的，所要達(dá)到的條件相對苛刻，任何一個表決小組沒有通過草案，就要相對應(yīng)的滿足該小組的法定條件。2、這里要注意一個誤區(qū)，分組表決不是僅對涉及該組內(nèi)容的部分進(jìn)行表決，而是對整個重整計劃草案的表決，有人認(rèn)為既然是分組表決，就是為了能夠區(qū)別對待，根據(jù)不同的債權(quán)分類分別就本組涉及的問題進(jìn)行表決，如果仍然要對整個重整計劃草案進(jìn)行表決，那么分組就沒有意義了，我們認(rèn)為通過對債權(quán)的分類分組行使表決權(quán)，其目的在于根據(jù)不同的債權(quán)性質(zhì)，制定不同的解決方案，滿足不同債權(quán)人的需要，從而增加重整計劃草案順利通過債權(quán)人會議的可能性。法院的強(qiáng)制批準(zhǔn)程序就是為了彌補(bǔ)個別債權(quán)人出于非正常目的而導(dǎo)致草案不能通過，進(jìn)行“拯救”的程序。所以分組表決仍然是對整個重整計劃草案的表決：（1）第七十九條規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。前款規(guī)定的期限屆滿，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，有正當(dāng)理由的，人民法院可以裁定延期三個月?！钡诎耸畻l規(guī)定：“債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案?！保?）新破產(chǎn)法第八十二條規(guī)定：“下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進(jìn)行表決：（一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（三）債務(wù)人所欠稅款；（四）普通債權(quán)。人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進(jìn)行表決。”第八十五條第二款規(guī)定：“重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組，對該事項進(jìn)行表決?！保?）新破產(chǎn)法第八十四條規(guī)定：“出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案”。第八十六條規(guī)定：“各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過?！钡诎耸邨l規(guī)定：“部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案：（一）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第一項所列債權(quán)就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；（二）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第二項