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文檔簡介
PAGE22二、格式[普通程序案件適用的起訴書格式(樣本)]××××人民檢察院起訴書×檢刑訴〔〕號被告人……(寫明姓名、性別、出生年月日、身份證號碼、民族、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、住址、曾受到行政處罰、刑事處罰的情況和因本案被采取的強制措施情況等)本案由×××(偵查機關(guān))偵查終結(jié),以被告人×××涉嫌×××罪,于×年×月×日向本院移送審查起訴。本院受理后,于×年×月×日已告知被告人有權(quán)委托辯護人,×年×月×日已告知被害人及其法定代理人(或者近親屬)、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人,依法訊問了被告人,聽取了被害人的訴訟代理人×××和被告人的辯護人×××的意見,審查了全部案件材料……(寫明退回補充偵查、延期審查起訴期限等情況。)[對于偵查機關(guān)移送審查起訴的需要變更管轄權(quán)的案件,表述為:“本案由×××(偵查機關(guān))偵查終結(jié),以被告人×××涉嫌×××罪,于×年×月×日向×××人民檢察院移送審查起訴?!痢痢寥嗣駲z察院于×年×月×日轉(zhuǎn)至本院審查起訴。本院受理后,于×年×月×日已告知被告人有權(quán)……”對于本院偵查終結(jié)并審查起訴的案件,表述為:“被告人×××涉嫌×××罪一案,由本院偵查終結(jié)。本院于于×年×月×日已告知被告人有權(quán)……”對于其他人民檢察院偵查終結(jié)的需要變更管轄權(quán)的案件,表述為:“本案由×××人民檢察院偵查終結(jié),以被告人×××涉嫌×××罪,于×年×月×日向本院移送審查起訴。本院受理后,于×年×月×日已告知被告人有權(quán)……”]經(jīng)依法審查查明:……(寫明經(jīng)檢察機關(guān)審查認定的犯罪事實包括犯罪時間、地點、經(jīng)過、手段、目的、動機、危害后果等與定罪有關(guān)的事實要素。應當根據(jù)具體案件情況,圍繞刑法規(guī)定的該罪構(gòu)成要件敘寫。)(對于只有一個犯罪嫌疑人的案件,犯罪嫌疑人實施多次的犯罪事實應逐一列舉;同時觸犯數(shù)個罪名的犯罪嫌疑人的犯罪事實應該按照主次順序分類列舉。對于共同犯罪的案件,寫明犯罪嫌疑人的共同犯罪事實及各自在共同犯罪的地位和作用后,按照犯罪嫌疑人的主次順序,分別敘明各個犯罪嫌疑人的單獨犯罪事實。)認定上述事實的證據(jù)如下:……(針對上述犯罪事實,分列相關(guān)證據(jù))本院認為,……(概括論述被告人行為的性質(zhì)、危害程度、情節(jié)輕重),其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第×條(引用罪狀、法定刑條款),犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分,應當以×××罪追究其刑事責任。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定,提起公訴,請依法判處。此致×××人民法院檢察員:年月日(院?。└巾棧?、被告人現(xiàn)在處所。具體包括在押被告人的羈押場所和監(jiān)視居住、取保候?qū)彽奶幩?、證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復印件,并注明數(shù)量。3、有關(guān)涉案款物情況。4、被害人(單位)附帶民事訴訟的情況。5、其他需要附注的事項。三、內(nèi)容和制作方法起訴書由首部、正文、尾部組成。(一)首部包括標題、編號、被告人的基本情況三項內(nèi)容。1、標題居文書正中分兩行寫明檢察院名稱和文書名稱。制作時應注意下列事項:⑴檢察院名稱要寫全稱,不能寫簡稱或縮寫。除最高人民檢察院外,各地方人民檢察院的名稱前應寫明?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)的名稱。如將“××省人民檢察院××分院”寫成“××檢察院分院”或“××地區(qū)檢察院”都是不全面、不完整的。比較規(guī)范的寫法分別為:省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院寫為“××省(自治區(qū)、直轄市)人民檢察院”,如“山東省人民檢察院”、“天津市人民檢察院”;省、自治區(qū)、直轄市檢察院分院寫為“××省(自治區(qū)、市)人民檢察院××分院”;自治州、省轄市人民檢察院寫為“××?。ㄗ灾沃荩痢潦腥嗣駲z察院”;縣、市轄區(qū)人民檢察院應寫為“××省××縣人民檢察院”、“××省××市××區(qū)人民檢察院”。凡涉外案件,在檢察院名稱前均應冠以“中華人民共和國”字樣。⑵文書名稱必須寫“起訴書”。不能畫蛇添足為“起訴決定書”、“刑事附帶民事訴訟起訴書”等,亦不能寫為“公訴書”。2、編號在標題右下方依次寫明:人民檢察院的簡稱、案件性質(zhì)、起訴年度、案件順序號。其中案件性質(zhì)為“刑訴”,年度須用四位數(shù)字表述。例如山東省人民檢察院起訴書,其編號“魯檢刑訴〔年度〕×號”。3、被告人(被告單位)的身份等基本情況依次寫明下列11項內(nèi)容:(1)姓名。首先寫出“被告人”或“被告單位”字樣,然后寫清正在使用的正式姓名(戶口薄、身份證等法定文件中使用的姓名),并選擇與本案事實有關(guān)的化名、別名、綽號等寫出,在正式姓名之后用括號注明。被告人是外國人的,應當在其中文譯名后面用括號注明外文姓名。其中“被告人”這一稱謂不能用“被告”代替。如果被告人是聾啞人或盲人,應當在被告人姓名之后,寫明這一法定可以從輕、減輕或者免除處罰的特征,如“系又聾又啞的人”、“是盲人”。但是只聾不啞或只啞不聾的,不必寫入。(2)性別。(3)出生日期。一般應當以公歷出生日期為準。除未成年人外,如果確實查不清出生日期的,也可以注明年齡。(4)身份證號碼。對尚未辦理身份證的應當注明。(5)民族。要寫全稱,如“維吾爾族”、“蒙古族”等,切忌寫為“維族”、“蒙族”等。寫此項內(nèi)容,除了區(qū)別被告人外,我國少數(shù)民族地區(qū)還規(guī)定有對少數(shù)民族的刑事政策。(6)文化程度。一般寫所受正規(guī)教育的情況,如“初中二年級”或“相當于××”、“文盲”。(7)職業(yè),即寫明被采取強制措施前被告人所在單位和職務,以明確認定犯罪主體。對于檢察院直接受理偵查終結(jié)的案件,以及其他法定由特殊主體才能構(gòu)成的犯罪或?qū)μ厥庵黧w應當從重處罰的,除必須寫明被告人工作單位、職務或職業(yè)外,還應當認定被告人是特殊主體的身份,如“……,是國家工作人員(或是司法工作人員)”“……,是××廠委托從事公務人員”等。被告人如是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動或個體工商業(yè)勞動、承包、租賃的,應分別寫明“在××村務農(nóng)”或“××市(鎮(zhèn))個體工商業(yè)者”。城鎮(zhèn)無業(yè)者寫為“無業(yè)”。對于職務的寫法應盡量具體,不要籠統(tǒng)地寫為“職員”“工人”“干部”等。如果是單位犯罪,應寫明犯罪單位的名稱,所在地址,法定代表人或代表的姓名、職務;如果還有應當負刑事責任的“直接負責的主管人員或其他直接責任人員”,應當按上述被告人基本情況內(nèi)容敘寫。(8)住址。寫被告人的經(jīng)常居住地,戶籍所在地與經(jīng)常居住地不一致時,須在經(jīng)常居住地后用括號注明戶籍所在地。被告人是外國人時,應注明國籍、護照號碼、國外居所。(9)對被告人曾受到過行政處罰、刑事處罰的,應當在起訴書中寫明,其中行政處罰限于與定罪有關(guān)的情況。一般應先寫受到行政處罰的情況,再寫受到刑事處罰的情況。敘寫行政處罰時,應注明處罰的時間、種類、處罰單位;敘寫刑事處罰時,應當注明處罰的時間、原因、種類、決定機關(guān)、釋放時間。(10)同案被告人有二人以上的,按照主從關(guān)系的順序敘寫。、性別和職務。(二)正文包括案由和案件來源,犯罪事實,證據(jù),起訴的理由、依據(jù)、結(jié)論四大部分組成。1、案由和案件來源。這段文字旨在說明本案符合刑事訴訟法規(guī)定的偵查管轄、移送審查等程序。在文書結(jié)構(gòu)上起著承上啟下的銜接過渡作用。在表述時就依次寫明被告人姓名(犯罪主體),罪名,偵查終結(jié)及移送本院審查起訴的機關(guān)、時間,案件的審查經(jīng)過等內(nèi)容。因案件的情況不同,具體表述亦有差別,應依格式而行。敘寫退回補充偵查、延長審查起訴期限時,應注明日期、原因。案由和案件來源部分,在文字表述上應規(guī)范準確,依格式而行。下列寫法都是不規(guī)范的:(1)罪名不規(guī)范。如“以被告人×××涉嫌盜竊罪一案”將“罪”字刪掉是不當?shù)?。因為在制作起訴書時已經(jīng)認定被告人構(gòu)成犯罪,所以應寫上“罪”字。(2)文字多余。如在“涉嫌”前加“因”字,顯得累贅多余。(3)偵查機關(guān)名稱不規(guī)范。如將“本案由××公安局偵查終結(jié)”或“由本院偵查終結(jié)”寫成“本案由××公安局預審科偵查終結(jié)”或“由本院法紀科偵查終結(jié)”、“經(jīng)本院貪污賄賂檢察處偵查終結(jié)”等是不合規(guī)范的。因為不能用機關(guān)內(nèi)的某一個部門代替法定的偵查機關(guān)的名稱。(4)固定的表述文字不能隨意替換。如將“偵查終結(jié)”寫成“預審終結(jié)”、“偵訊終結(jié)”、“審理終結(jié)”等是不合法律規(guī)定的。依刑事訴訟法規(guī)定,案件偵查終結(jié)才能移送起訴,因此“偵查終結(jié)”一語是不可移易的。另外,將“審查查明”寫成“檢察查明”或“審查證實”都是不合規(guī)范的。(5)移送案件的時間不清楚。這一時間必須寫明年、月、日,否則無法計算本院受理該案的時間。2、案件事實。事實是起訴書的重要內(nèi)容,它是論證理由和提出處理意見的根據(jù),敘述時應當注意以下幾個關(guān)鍵性問題:(1)對起訴書所指控的所有犯罪事實,無論是一人一罪、多人一罪,還是一人多罪、多人多罪,都必須逐一列舉。敘述案件事實,要按照合理的順序進行。一般可按照時間先后順序;一人多罪的,應當按照各種犯罪的輕重順序敘述,把重罪放在前面,把次罪、輕罪放在后面;多人多罪的,應當按照主犯、從犯或者重罪、輕罪的順序敘述,突出主犯、重罪。(2)敘寫案件事實時,可根據(jù)案件不同情況,采取相應的表述方式,具體應當把握以下原則:①對重大案件、具有較大影響的案件、檢察機關(guān)直接受理立案偵查的案件,都必須詳細寫明具體犯罪事實的時間、地點,實施行為的經(jīng)過、手段、目的、動機、危害后果和被告人案發(fā)后的表現(xiàn)及認罪態(tài)度等內(nèi)容,特別要將屬于犯罪的構(gòu)成要件或者與定罪量刑有關(guān)的事實要素列為重點。既要避免發(fā)生遺漏,也要避免將沒有證據(jù)證明或者證據(jù)不足,以及與定罪量刑無關(guān)的事項寫入正文,做到層次清楚、重點突出。A、時間:應具體,不能含糊籠統(tǒng)。具體交代出年、月、日、時,有些案件還要交代到分,即幾時幾分實施犯罪的。時間本身有時可以雄辯地證明被告人有無作案可能。對于時間要求不需要十分精確的案件,敘寫的尺度可以放寬,例如“某日夜間10時左右”或“某日深夜”。B、地點:應確切,要防止錯別字,還要防止和鄰近地區(qū)的同名地相混淆。C、動機:必須是查明的“推動犯罪人實施犯罪行為的內(nèi)心起因?!辈煌姆缸镄袨橛胁煌膭訖C,相同的犯罪行為,動機也不一定相同。應當把犯罪動機的深層結(jié)構(gòu)表述出來。比如,某被告人犯盜竊罪的動機是為了償還賭博帳,盜竊的直接目的是攫取財物。D、目的:是犯罪行為人心理狀態(tài)中所希望達到的外部結(jié)果。目的是犯罪主觀方面的重要因素,是構(gòu)成某些犯罪的必備的主觀要件,但它只存在于直接故意(不包括間接故意)的犯罪之中,沒有則不寫。如制作、販賣淫書、淫畫的和組織、運送他人偷越國(邊)境的,都必須是“以營利為目的”。E、手段:要恰如其分地反映其實施犯罪行為的方式方法,從這一側(cè)面,鮮明地反映出被告人主觀惡性的大小。F、犯罪情節(jié):應寫明犯罪各階段的情況和變化。注意其階段性、連貫性、系統(tǒng)性。如寫明犯罪的準備、實施以及湮滅罪證等,使人了解其犯罪的全過程。要反映出是“情節(jié)較輕”、“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”還是“情節(jié)特別惡劣”。G、犯罪結(jié)果:寫明犯罪行為對社會所造成危害后果的基本狀態(tài)。要反映出是“尚未造成嚴重后果”、“造成嚴重后果”、“使國家和社會遭受嚴重損失”,還是“后果特別嚴重”等。②對一般刑事案件,通常也應當詳細寫明案件事實,但對其中作案多起但犯罪手段、危害后果等方面相同的案件事實,可以先對相同的情節(jié)進行概括敘述,然后再逐一列舉出每起事實的具體時間、結(jié)果等情況,而不必詳細敘述每一起犯罪事實的過程。③必須是經(jīng)檢察機關(guān)審查認定的事實。一是要嚴格區(qū)分罪與非罪的界限,只記敘那些構(gòu)成犯罪的事實,即經(jīng)過檢察院審查、核實的犯罪事實,對不構(gòu)成犯罪的一般違法行為或者違反紀律、違反道德的行為劣跡等一概不予寫入,因為這些材料并不能作為定性、定罪量刑的依據(jù)。要突出主要犯罪事實。二是不能局限于公安機關(guān)的起訴意見書。起訴意見書中所列的不構(gòu)成犯罪的事實,應予剔除,遺漏的犯罪事實應當補寫進去。例如,一起教唆少年盜竊的案件,起訴書先后寫了兩稿,前稿基本是對起訴意見書的復述,篇幅大而雜,先寫了被告人的惡劣品質(zhì)、流氓習氣,然后敘述被告人結(jié)伙打架、一般偷竊、侮辱婦女的違法行為,這些不屬于指控犯罪的內(nèi)容,占了大量篇幅,而最后敘述教唆盜竊這一主要罪行時,卻寥寥數(shù)語,使得主客倒置。第二稿經(jīng)過嚴格審核后,將被告人教唆兩個不滿18歲少年流竄盜竊的主要事實和他傳授犯罪手段、窩贓、銷贓以及獨占贓款2/3的重要情節(jié)寫入正文,只在首部被告人基本情況一項中列入與案情有關(guān)的、受過治安處罰的兩次偷竊行為,以說明其屢教不改的特點。這樣集中揭露了被告人在共同盜竊中的主犯、教唆犯作用,主要事實突出,情節(jié)具體清楚,結(jié)構(gòu)布局嚴謹。(3)對共同犯罪案件中有同案犯在逃的,應在其后寫明“另案處理”字樣。(4)被告人的犯罪行為給國家、集體或個人造成損失的,須作簡要敘述。(5)正確對待特殊問題的敘述:應掌握分寸,妥善處理。如遇有涉及黨和國家重大機密問題時,必須注意保守機密,非敘述不可的,應當盡力作籠統(tǒng)抽象的表述,決不能將機密的內(nèi)容按原文抄錄;對有傷風化的污穢情節(jié)不應寫入起訴書,個別案件不寫這一情節(jié)無法揭露犯罪性質(zhì)的,也要概括抽象地寫,不做具體敘述,涉及被害人個人隱私的,應注意省略被害人的名字,只保留姓氏;起訴書必須涉及非本案被告人的人員姓名時,應當妥善處理,如對行為已構(gòu)成犯罪或嚴重違法,政法機關(guān)已經(jīng)或正在另案處理的,應當在該人姓名后面用括號注明“另案處理”。對本案被害人,只留其姓,隱去名字,特別是強奸案等案件中的被害婦女更應保護其名譽。(6)敘述犯罪應避免繁瑣和茍簡兩個極端。繁瑣無法突出主要事實,文字冗長、拖沓;茍簡,缺少必備的基本要素,交代不清,難以反映犯罪的客觀情況。例如“被告人李××伙同他人在豐臺區(qū)馬家堡西里四號樓下,乘無人之機,竊得鈴木牌摩托車一輛,價值人民幣8500元?!边@里的“他人”是誰,做案的時間、手段以及贓物的下落(銷贓或被起獲)均沒有寫清。而下面一例則是寫得比較規(guī)范的:“被告人劉××、吳××于19××年8月8日從××市竄入北京,預謀搶劫出租汽車。8月14日晚8時許,劉××、吳××攜帶匕首、繩索等作案工具,來到北京火車站廣場停車處,騙租北京市某出租汽車公司司機張××駕駛的日本皇冠轎車。當張××駕車行駛至通縣宋莊村的偏僻處時,劉××借口上廁所,要求停車,停車后,吳××即用雙手扼住司機張××的頸部,張極力掙扎呼喊,此時劉××抽出匕首朝張××身上猛扎數(shù)刀,致張××當場死亡。作案后,二被告人駕車逃到河北省××縣,將張××的尸體拋進玉米地里。19××年9月11日由被告人劉××將搶得的皇冠牌轎車賣掉,獲贓款45000元(已揮霍8000元)。同時將19××年×月×日在××處搶來的北京212吉普車一輛賣掉,獲贓款11000元,后被告人被抓獲歸案。部分贓款及212吉普車已追繳在案,皇冠轎車已發(fā)還某出租汽車公司?!贝死捎昧俗匀粫r序法,將被告人劉××、吳××犯殺人、搶劫罪的事實記敘得很清楚。對被告人作案前的準備、作案的情節(jié)和手段寫得具體,特別是作案后果交待得更為詳盡,從而突出了被告人犯罪的主觀惡性及嚴重程度。因此,敘述文字應簡明、清楚。用簡潔的文字寫明構(gòu)成該罪本質(zhì)特征的那些事實,用事實說明行為人的行為具備了法定的犯罪構(gòu)成要件。事實的來龍去脈應清晰,注意犯罪行為和危害后果之間的關(guān)系,使層次富有邏輯性。至于敘述方法可根據(jù)具體情況選擇時序法、突出法、綜合歸納法、總分法以及罪名標題法(即按不同罪名的重輕次序排列,分別列出小標題,然后按突出主罪法,逐罪敘述,實屬突出法的變通運用)等。3、認定被告人犯罪的證據(jù)。這一部分主要寫明認定被告人犯罪事實的主要證據(jù)的名稱、種類,但不必對證據(jù)與事實、證據(jù)與證據(jù)之間的關(guān)系進行具體的分析、論證。其中的主要證據(jù),是指《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百八十三條所規(guī)定的證據(jù)。敘寫證據(jù)時,一般應當采取“一事一證的”的方式,即在每一起案件事實后,寫明據(jù)以認定的主要證據(jù)。對于作案多起的一般刑事案件,如果案件事實是概括敘述的,證據(jù)的敘寫也可以采取“一罪一證”的方式,即在該種犯罪后概括寫明主要證據(jù)的種類,而不再指出認定每一起案件事實的證據(jù)。另外,《刑事訴訟法》第一百五十條規(guī)定,人民檢察院提起公訴時應當向人民法院移送起訴書并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復印件或者照片。所謂證人名單、證據(jù)目錄是人民檢察院指控、證實犯罪所使用的證人證言及其他有關(guān)證據(jù)情況。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,證人名單、證據(jù)目錄是人民檢察院提起公訴所必備的形式要件,是人民法院對公訴案件進行審查、決定開庭審判的條件。人民檢察院對第一審程序的公訴案件按照普通程序向人民法院提起公訴,必須制作證人名單、證據(jù)目錄。適用簡易程序的第一審公訴案件,不必制作證人名單、證據(jù)目錄,應隨案移送全案卷宗和證據(jù)材料。例如,俞××、丁××貪污挪用巨額公款罪起訴書中有關(guān)證據(jù)的制作:“上述事實,有證人證言,轉(zhuǎn)帳支票、電匯憑證回單、私人借據(jù)在案為證,被告人亦供認不諱,事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認定。”4、起訴的要求和根據(jù)。(1)對行為性質(zhì)、危害程度、情節(jié)輕重,要結(jié)合犯罪的構(gòu)成要件進行概括性地表述,突出本罪的特征,語言要精煉、準確。(2)對法律條文的引用,要準確、完整、具體,寫明條、款、項。準確適用法律。概括完事實根據(jù)后,引用定罪條款,然后確定罪名。例如上例的下文:“……。其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第185條、第155條和全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》第2條第(1)項、第4條、第5條以及《關(guān)于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》第1條第(2)項之規(guī)定,已構(gòu)成受賄罪、貪污罪……。”在引用法律條款時應完整、全面、準確、有序。第一,明確引用律文的范圍。關(guān)于規(guī)定刑事案件如何處理的國家立法和司法解釋都可以引用。比如,懲治犯罪的實體法(刑法)、程序法,包括全國人大及其委員會通過的決定、規(guī)定、補充規(guī)定。必要時最高人民法院和最高人民檢察院正式公布的司法解釋以及刑法中規(guī)定了觸犯某些法規(guī)、制度即構(gòu)成犯罪的空白罪狀條款,由有關(guān)法規(guī)對上述空白罪狀條款作了具體補充規(guī)定的(如海關(guān)法規(guī)、工商管理法規(guī))也可以引用。不應作為法律依據(jù)的有:內(nèi)部文件,地方人大或政府頒布的地方規(guī)章;憲法、人民檢察院組織法等。第二,抓住引用環(huán)節(jié)。當起訴書對案件實體問題作出認定處理和對辦案程序問題作出訴訟處理決定時,都應引用相應法律依據(jù)。具體如下:認定被告人行為構(gòu)成犯罪或構(gòu)成何罪時;認定被告人在共同犯罪中的地位、作用以及應負的責任時;認定被告人犯罪行為處在某一犯罪階段時;認定被告人具有自首情節(jié)時;認定被告人具有其他哪些從輕、減輕、從重、加重處罰情節(jié)時;本院對被告人作出訴訟處理決定(即提起公訴)時;其他方面,如敘述涉及案件管轄,及對被告人采取的強制措施等,也應引用相應法律依據(jù)。第三,注意排列順序。引用律文的順序,一般為先引用定罪條款,后寫罪名,其次引用量刑情節(jié)的條款。下列情況應引起注意:共同犯罪的,應先引定罪條款,再引區(qū)分共同犯罪責任的條款,除非多名被告人觸犯的法律條文一樣,才可集中引用;一案數(shù)罪的,先引重罪條款,后引輕罪條款,有幾罪就引幾個條款,引用律文順序應當與前面敘述各種犯罪事實的順序相一致,罪名的順序應按定罪條款的順序一一寫清;第四,用語宜規(guī)范。引用實體法時,前加“觸犯……”,引用程序法時,加“依據(jù)……”,不可混用。(3)適用簡易程序的案件,對于量刑情節(jié)的認定,應當遵循下列原則:對于具備輕重不同的法定情節(jié)的,應當在起訴書中作出認定。對于酌定量刑情節(jié),可以根據(jù)案件的具體情況,從有利于出庭支持公訴的角度出發(fā),決定是否在起訴書中作出認定。(4)適用普通程序的案件,對于涉及量刑情節(jié)的事實,可在案件事實之后作客觀表述。例如:“本院認為,被告人管××身為國家工作人員,卻無視國家法律,利用職務之便,收受和索取賄賂,貪污公款,數(shù)額均特別巨大,嚴重危害國家社會主義現(xiàn)代化建設(shè),情節(jié)特別嚴重。其行為觸犯了……”該例點明了被告人“利用職務之便,收受和索取賄賂,貪污公款”、“數(shù)額均特別巨大”等法定條件,為下文依法確定其行為構(gòu)成受賄罪、貪污罪奠定了事實基礎(chǔ)。(5)論證犯罪情節(jié),依法提出量刑輕重的傾向性意見。根據(jù)具體案情的從輕、減輕或從重、加重情節(jié)和認定犯罪的事實根據(jù)中所概括出來的有關(guān)內(nèi)容(主觀惡性程度、手段惡劣程度、危害后果嚴重程度、事后認罪態(tài)度等)提出處罰的傾向性意見,并引用相應的法律依據(jù)。如有累犯、未遂、中止、自首、檢舉立功,以及刑事責任年齡、生理狀況等方面情況,可提請法庭在量刑時加以考慮。傾向意見應肯定明確。在寫完定罪的法律依據(jù)后,引用量刑條款時,以“根據(jù)”一詞領(lǐng)起。例如:“……被告人趙××在共同犯罪中起主要作用,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第23條之規(guī)定,系主犯,應從重處罰;被告人楊×能主動到公安局自首,并檢舉揭發(fā)同案人,有立功表現(xiàn),根據(jù)《中華人民共和國刑法》第63條之規(guī)定,應從輕處罰;被告人王××犯罪時不滿18歲,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第14條第3款之規(guī)定,應從輕處罰。”“本院認為,被告人韋××,故意殺死李××和追捕他的莫××和高××,其行為觸犯《中華人民共和國刑法》第132條,構(gòu)成故意殺人罪。雖有自首情節(jié),根據(jù)《中華人民共和國刑法》第63條,可以從輕處罰,但被告人故意殺死多人,嚴重危害了社會治安,情節(jié)特別惡劣,后果特別嚴重,應當從重懲處……”以上兩例對犯罪情節(jié)的論證清楚有邏輯性,且傾向明確,堪稱典范。有關(guān)從輕、減輕、免除處罰這三種標準,在刑法中,往往是在某一條文里同時作出規(guī)定的,“……可以從輕、減輕或者免除處罰”,但是,起訴書中論證情節(jié)引用這類條文時,應明確地表示所持觀點,三者只選其一,不能用“從輕或減輕”代替。(6)準確寫明決定事項。提起公訴本身是一種訴訟決定,因此,起訴書的這一層次要依序?qū)懨鳈z察機關(guān)提起公訴的必要性、法律依據(jù)、提起公訴的決定,具體可表述為“本院為維護社會秩序,保護公民的人身權(quán)利不受侵犯,依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條之規(guī)定,提起公訴,請依法嚴懲(或懲處)。”總之,起訴理由應充分,認定罪名要準確,適用法律恰當,內(nèi)容概括,語言簡煉。5、尾部正文部分結(jié)束后,依次寫明:(1)起訴書應當署具體承辦案件公訴人的法律職務和姓名。(2)起訴書的年、月、日,為簽發(fā)起訴書的日期。當自然人犯罪、單位犯罪并存時,在敘寫被告單位、被告人情況時,應先敘述被告單位、法定代表人及有關(guān)屬于責任人員的被告人的情況,再敘述一般的自然人被告人情況;同時,在起訴的理由和根據(jù)部分,也按照先單位犯罪、后自然人犯罪的順序敘寫。四、評改1、例一上城區(qū)人民檢察院起訴書/20020127/ca88356.htm,2008-04-22.杭上檢刑訴字(2002)第×號被告人鐘志斌,男,1976年5月2日生,現(xiàn)年25周歲,畬族,浙江省建德市人,文化程度大學本科,捕前系本市鑫晨服飾有限公司職員,家住本市上城區(qū)嚴衙弄*幢*單元*室,身份證號:3301××1976050200××。2001年11月7日因本案被杭州市公安局上城分局刑事拘留,同年11月18日被依法逮捕,現(xiàn)押于杭州市上城區(qū)看守所。辯護人韓侃,浙江永鼎律師事物所律師。被告人鐘志斌故意傷害(致人死亡)一案,由杭州市公安局上城區(qū)分局偵查終結(jié),于2002年1月18日移送本院審查起訴,經(jīng)依法審查表明:2001年11月6日晚6時許,被告人鐘志斌駕駛著車牌號為浙AE1669的桑塔納2000型轎車與其妻王莉萍駛?cè)虢疱X小區(qū),準備到父母家吃飯。鐘志斌將車停放在嚴衙弄11幢樓下時。受到小區(qū)車輛管理員金國育“車不能停在這里”的勸阻,鐘未理會金國育徑自與其妻關(guān)了車門上樓,金國育的女友周國玲見狀便上前幫腔并用腳踢了車頭幾腳。鐘志斌聽到車內(nèi)報警器的鳴叫從樓上返回轎車旁與金國育、周國玲發(fā)生爭執(zhí),被社區(qū)保安勸開后,鐘志斌欲開車離去,遭到周國玲的阻攔,鐘志斌不顧周國玲站在車前,啟動車子強行駛出,將周國玲撞倒在地。當晚六時四十分許,金國育、周國玲與金錢小區(qū)兩名保安轉(zhuǎn)入豐禾巷準備到派出所報案時,看到了由北向南停在豐禾巷蜂之語專賣店門口馬路上的桑塔納轎車及站在車旁的鐘志斌。金國育和周國玲跑上前去,鐘志斌見二人過來遂立即進入車內(nèi)發(fā)動汽車,金國育擋在車前靠駕駛室一側(cè),鐘不顧車前有人,加大油門迅速起步并打方向向左轉(zhuǎn),金國育用手抵住轎車引擎蓋向后退了幾步后,被制動不及的桑塔納轎車撞倒在地。金國育被車撞后,因頭枕部著地致顱腦損傷,經(jīng)搶救無效于11月11日死亡。上述犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認定。本院認為:被告人鐘志斌故意傷害他人身體,致人死亡,其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第234條第2款之規(guī)定,構(gòu)成故意傷害(致人死亡)罪。案發(fā)后,被告人揭發(fā)他人犯罪行為,經(jīng)查證屬實,有立功表現(xiàn),應適用《刑法》第68條第1款。為嚴肅國家法律,保障公民的人身安全不受非法侵犯,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條之規(guī)定,特對被告人鐘志斌提起公訴,請依法懲處。此致杭州市上城區(qū)人民法院檢察員:胡××杭州市上城區(qū)人民檢查院(公章)二00二年三月×日2、例二化州市人民檢察院起訴書/lnz-1.htm,2008-04-22./lnz-1.htm,2008-04-22.化檢刑訴[2004]99號被告單位廣東綠色山河開發(fā)有限公司,公司地址化州市鑒江經(jīng)濟開發(fā)試驗區(qū)金窩嶺,法定代表人李乃志,公司董事長。訟代表人王思魯,男,39歲,廣東環(huán)球經(jīng)緯律師事務所律師。被告人李乃志,男,70歲,1934年2月10日出生于廣東省化州市,身份證號碼:440924340210453,漢族,文化程度初中,原任廣東綠色山河開發(fā)有限公司法定代表人、董事長、住本市笪橋鎮(zhèn)水塘村委會莞塘村。無前科。因本案于2003年7月11日被監(jiān)視居住,同年10月8日被刑事拘留,同年11月7日被逮捕,2004年1月21日因病被取保候?qū)?。被告人劉冰,女?0歲,1973年7月8日出生于吉林省盤石市,身份證號碼漢族,文化程度中專,原任廣東綠色山河開發(fā)有限公司常務副總經(jīng)理、廣東綠色山河開發(fā)有限公司深圳分公司負責人,住海南省??谑泻P愦蟮?7號。無前科。因本案于2004年1月20日被刑事拘留,同年2月18日被監(jiān)視居住,同年3月16日被逮捕,羈押于化州市第一看守所。被告人郭學棟、男,47歲,1951年月1月1日出生于北京市海淀區(qū),身份證號碼漢族,文化程度高中,原任廣東綠色山河開發(fā)有限公司北京分公司總經(jīng)理,住北京市海淀區(qū)小牛坊村399號。無前科。因本案于2003年10月16日被刑事拘留,同年11月7日被逮捕,羈押于化州市第一看守所。被告人李勇飛,又名李德,男,38歲,1965年8月14日出生于廣東省化州市,身份證號碼:440924650814453,漢族,文化程度高中,原任廣東綠色山河開發(fā)有限公司副董事長,住本市河西區(qū)解放路103號。無前科。因本案于2003年10月8日被刑事拘留,同年11月7日被逮捕,羈押于化州市第一看守所。被告單位廣東綠色山河開發(fā)有限公司、被告人李乃志、劉冰、郭學棟、李勇飛非法吸收公眾存款一案,由化州市公安局偵查終結(jié),移送本院審查起訴。經(jīng)依法審查查明:1992年8月13日,李氏實業(yè)發(fā)展總公司經(jīng)化州市工商行政管理局批準正式成立,法定代表人為李乃志,注冊資金200萬元,經(jīng)營種果,果園面積180畝。1997年10月27日,李氏實業(yè)發(fā)展總公司更名為化州市綠色山河有限公司。同年12月19日,經(jīng)廣東省工商行政管理局核準,化州市綠色山河有限公司更名為廣東綠色山河開發(fā)有限公司,注冊資金增加到3000萬元(以果園實物出資),法定代表人、董事長為被告人李乃志,副董事長為被告人李勇飛。1998年12月21日,廣東綠色山河開發(fā)有限公司再將注冊資金增加到5000萬元(以果園實物出資),開墾果園面積14081.78畝。1998年到1999年間,廣東綠色山河開發(fā)有限公司在李乃志的大兒子李洪強(另案處理)的策劃下,未經(jīng)金融管理部門批準,便以合作開發(fā)龍眼樹莊的形式,在北京、深圳、長沙市等地設(shè)立分公司,分別聘請劉冰為公司的常務副總經(jīng)理及深圳分公司的負責人,索大海(另案處理)為北京分公司負責人,郭學棟為北京分公司的總經(jīng)理,孫鵬(另案處理)為長沙分公司負責人,以高額回報為誘餌,然后以每5畝果園4.8萬元至15萬元不等的價格,向社會不特定對象進行招商,非法吸收資金人民幣4302.3938萬元。其中在北京簽訂合同414份,吸收資金3077.948萬元(其中被告人郭學棟任北京分公司總經(jīng)理期間簽訂合同金額773.292萬元),在深圳市簽訂合同115份、金額1018.0938萬元,在長沙市簽訂合同27份,金額206.352萬元。以上犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,足以認定。本院認為,被告單位廣東綠色山河開發(fā)有限公司、被告人李乃志、劉冰、郭學棟、李勇飛無視國家法律,非法變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百七十六條第二款,均已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪,依法應當處罰,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十一條之規(guī)定,特提起公訴,請依法判處。此致化州市人民法院檢察員:李小春二00四年六月九日本件與原件核對無異附注事項:1、本案被告人李乃志現(xiàn)取保候?qū)徳诩?,被告人劉冰、郭學棟、李勇飛現(xiàn)押于化州市第一看守所;2、本案證據(jù)目錄、證人名單各一份,主要證據(jù)復印件四冊;3、隨案移送錄像帶三盒、錄音帶四盒。二、格式(99年新版)×××人民法院刑事判決書(刑事一審公訴案件適用普通程序用)(年度)×刑初字第××號公訴機關(guān)××××人民檢察院。被告人……(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、住址和因本案所受強制措施情況等,現(xiàn)羈押處所)。辯護人……(寫明姓名、工作單位和職務)?!痢寥嗣駲z察院以×檢×訴〔〕××號起訴書指控被告人×××犯××罪,于××××年××月××日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開(或不公開)開庭審理了本案?!痢痢痢寥嗣駲z察院指派檢察員×××出庭支持公訴,被害人×××及其法定代理人×××、訴訟代理人×××,被告人×××及其法定代理人×××、辯護人×××、證人×××、鑒定人×××,翻譯人員××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)?!痢寥嗣駲z察院指控……(概述人民檢察院指控被告人犯罪的事實、證據(jù)和適用法律的意見)。被告人×××辯稱……(概述被告人對指控的犯罪事實予以供述、辯解、自行辯護的意見和有關(guān)證據(jù))。辯護人×××提出的辯護意見是……(概述辯護人的辯護意見和有關(guān)證據(jù))。經(jīng)審理查明,……(首先寫明經(jīng)庭審查明的事實;其次寫明經(jīng)舉證、質(zhì)證定案的證據(jù)及其來源;最后對控辯雙方有異議的事實、證據(jù)進行分析、認證)。本院認為,……(根據(jù)查證屬實的事實、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定,論證公訴機關(guān)指控的犯罪是否成立,被告人的行為是否構(gòu)成犯罪,犯的什么罪,應否從輕、減輕、免除處罰或者從重處罰。對于控辯雙方關(guān)于適用法律方面的意見,應當有分析地表示是否予以采納,并闡明理由)。依照……(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下:……[寫明判決結(jié)果。分三種情況:第一,定罪判刑的,表述為:“一、被告人×××犯××罪,判處……(寫明主刑、附加刑)。(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自××××年××月××日至××××年××月××日止)。二、被告人×××……(寫明決定追繳、退賠或者發(fā)還被害人、沒收財物的名稱、種類和數(shù)額)”第二,定罪免刑的,表述為:“被告人×××犯××罪,免予刑事處罰(如有追繳、退賠或者沒收財物的,續(xù)寫第二項)”。第三,宣告無罪的,無論是適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十二條第(二)項還是第(三)項,均應表述為:“被告人×××無罪”。]。如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或者直接向××××人民法院提出上訴。書面上訴的,應當提交上訴狀正本一份,副本×份。審判長×××審判員×××審判員×××年月日(院?。┍炯c原本核對無異書記員×××三、內(nèi)容結(jié)構(gòu)和制作方法一審公訴案件適用普通程序用的刑事判決書屬于擬制式文書,由首部、正文和尾部三大板塊組成。(一)首部首部依次寫明下列內(nèi)容:1、標題。分兩行居正中寫法院名稱和文書名稱。其中法院的名稱,一般應與院印的文字一致,但是基層人民法院的名稱前應冠以省、自治區(qū)或直轄市的名稱。判處涉外案件時,各級人民法院均應冠以“中華人民共和國”的國名。文書名稱無需標明審判程序的審級和起訴主體的性質(zhì),如把標題寫為“湖南省長沙市中級人民法院第一審刑事判決書”就是錯誤的寫法。2、案號。由立案年度、制作法院、案件性質(zhì)、審判程序的代字和案件的順序號組成。其中案件的順序號,指按照受理案件的時間順序編號。上一年未結(jié)的案件,下一年制作訴訟文書時,仍用原編的立案順序號,不應按新年度重新編號。在一個案件中,可能制發(fā)數(shù)種裁定書、通知書的,均按照一案一號的原則,仍用原號寫,但有的地方規(guī)定可以編數(shù)個分號,表示為“原順序號-1”之類。具體而言,一審刑事判決書的編號即為“(年度)×刑初字第×號”,如2010年湖南省常寧市人民法院第15號一審刑事判決書可編號為“(2010)常刑初字第15號”。案號寫在文書名稱下一行的右端,其最末一字與下面的正文右端各行看齊。案號上下各空一行。3、公訴機關(guān)。寫明提起公訴的檢察機關(guān)的全稱,應直接寫為“公訴機關(guān)××人民檢察院”。在“公訴機關(guān)”與“××人民檢察院”之間不用標點符號,也不用空格。根據(jù)我國《檢察院組織法》第15條和《刑事訴訟法》第136條的規(guī)定,代表國家提起公訴的是人民檢察院,而不是院內(nèi)的某一個人,故須寫“公訴機關(guān)”而不應稱“公訴人”。但也有學者認為,應稱“公訴人”好,且按習慣宜在稱謂后加冒號。4、被害人和法定代理人、訴訟代理人出庭參加訴訟的,在審判經(jīng)過段的“出庭人員”中寫明(未出庭的不寫)。5、被告人的基本情況。應依次列明如下項目:姓名(括號注明與案情有關(guān)的別名、化名和綽號),性別,出生年月日,民族,出生地,文化程度、職業(yè)或工作單位和職務,住址,以及因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押何處。被告人的職業(yè),一般應寫工人、農(nóng)民、個體工商戶,等等;如有工作單位的,應寫明其工作單位和職務。被告人的出生年月日,應寫被告人準確的出生年月日;確實查不清出生年月日的,也可以寫年齡。但對于未成年被告人,必須寫出生年月日。被告人曾受過刑事處罰、行政處罰、勞動教養(yǎng),或者限制人身自由期間有逃跑等法定或者酌定從重處罰情節(jié)的,應當寫明其事由和時間。因本案所受強制措施情況,應寫明被拘留、逮捕等羈押時間,以便與折抵刑期。被告人的住址應寫住所所在地;住所所在地和經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地。同案被告人有二人以上的,按主犯、從犯的順序列項書寫。被告人是外國人的,應在其中文譯名后用括號寫明其外文姓名、護照號碼、國籍。6、被告人是未成年人的,應當在寫明被告人基本情況之后,另行續(xù)寫法定代理人的姓名、與被告人的關(guān)系、工作單位和職務及住址。7、辯護人的基本情況。該項因擔任辯護人的情況不同而寫法有別。辯護人是律師的,寫明姓名、工作單位和職務,即“辯護人×××,××律師事務所律師”;辯護人是由被告人所在單位或者人民團體推薦的公民,應寫明其姓名、工作單位和職務;辯護人是被告人的監(jiān)護人、親友的,除應寫明其姓名、工作單位和職務外,還應寫明與被告人的關(guān)系;辯護人是人民法院指定的,寫為“指定辯護人”,并在審判經(jīng)過段中作相應的改動。同案被告人有二人以上且各有辯護人的,分別列在各被告人下一行。8、案件由來、審理組織、審判方式和審判經(jīng)過。這是一段固定化的表述文字,即:“××××人民檢察院以×檢×訴〔〕××號起訴書指控被告人×××犯××罪,于××××年××月××日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開(或不公開)開庭審理了本案?!痢痢痢寥嗣駲z察院指派檢察員×××出庭支持公訴,被害人×××及其法定代理人×××、訴訟代理人×××,被告人×××及其法定代理人×××、辯護人×××、證人×××、鑒定人×××,翻譯人員××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。這段文字是為了體現(xiàn)審判程序的合法性,其內(nèi)容主要包括:案件由來,公訴日期,是組成合議庭審判還是獨任審判,公開或不公開審理,到庭參加訴訟的情況。其中,公訴案件要寫明起訴日期,即法院簽收起訴書等材料的日期,這關(guān)系到審理期限的計算;出庭參加訴訟的人員,不僅要寫控方人員,而且還要寫被告人及其辯護人出庭情況,意味著更加鄭重地承認了辯護人在法庭上應有的地位,是訴訟參與人的訴訟權(quán)利依法得到保障的反映,而且,如果出庭的被告人、辯護人有多人的,可概寫為“上列被告人及其辯護人”;出庭支持公訴的如系檢察長、副檢察長、助理檢察員的,分別表述為“檢察長”、“副檢察長”、“代理檢察員”。公訴案件中如果被害人受害嚴重,與案件的利害關(guān)系密切,又是最了解案情的證人,開庭時應當依法通知到庭,寫入出庭人員之內(nèi)。敘寫這一段還有兩種特殊情況要注意:其一,對于前案依據(jù)《刑事訴訟法》第162條第3項規(guī)定作出無罪判決,人民檢察院又起訴的,原判決不予撤銷,但應在案件審判經(jīng)過段“××××人民檢察院以×檢×訴〔〕××號起訴書”一句前,增寫“被告人×××曾于××××年××月××日被人民檢察院以××××罪向××××人民法院提起公訴。因證據(jù)不足,指控的犯罪不能成立,被××××人民法院依法判決宣告無罪?!逼涠?,對于經(jīng)第二審人民法院發(fā)回重審的案件,原審法院重審以后,在制作判決書時,在“開庭審理了本案”一句之后,增寫以下內(nèi)容:“于××××年××月××日作出(××××)×刑初字第××號刑事判決,被告人×××提出上訴(或者×××人民檢察院提出抗訴)?!痢痢寥嗣穹ㄔ河凇痢痢痢聊辍痢猎隆痢寥兆鞒觯ā痢痢痢粒列探K字第××號刑事裁定,撤銷原判,發(fā)揮重審。本院依法另行組成合議庭,公開(或者不公開)開庭審理了本案?!保ǘ┱?、事實事實是判決書的基礎(chǔ)部分,是判決理由和判決結(jié)果的根據(jù)。制作判決書,首先要把事實敘述清楚。按照該刑事判決書樣式的規(guī)定,事實部分包括四個方面的內(nèi)容:人民檢察院指控被告人犯罪的事實和證據(jù);被告人的供述、辯解和辯護人的辯護意見;經(jīng)法庭審理查明的事實;據(jù)以定案的證據(jù)。書寫判決事實時,可以分三個層次進行:(1)簡要寫明控辯雙方的主張。此即要概述檢察院指控的基本內(nèi)容,寫明被告人的供述、辯解和辯護人辯護的要點,以“××××人民檢察院指控”、“被告人×××辯稱”、“辯護人×××提出的辯護意見是”作為引語。該段文字旨在加強刑事判決的透明度,突出爭訟的焦點,有利于法院在認定事實和列舉證據(jù)及闡述判決理由的時候具有針對性,有利于在下文對控辯雙方的意見表態(tài)。但是在歸納雙方意見時,應簡煉概括,忌文字冗長,以免與后文有明顯重復。其格式為:(2)詳敘法院認定的事實和情節(jié)。該段文字由“經(jīng)審理查明,……”一語領(lǐng)起,將經(jīng)過法庭查證屬實的事實,詳細寫明。它是有罪、無罪和定性判刑的主要根據(jù),敘述時一定要實事求是,對控辯雙方有異議的事實、情節(jié),應當作重點分析論證。寫作時要注意以下幾點:第一,要素性。敘述案情時,要寫清案件發(fā)生的時間、地點,被告人的動機、目的、手段,實施行為的過程、危害結(jié)果和被告人在案發(fā)后的表現(xiàn)等要素內(nèi)容,并以是否具備犯罪構(gòu)成要件為重點,兼敘影響定性處理的各種情節(jié),特別是主罪中那些與定罪量刑有密切關(guān)系的重要情節(jié)更應詳寫。依法公開審理的案件,案件事實未經(jīng)法庭公開調(diào)查的,不能認定。第二,真實性。寫入文書的事實必須經(jīng)過查證核實,有充分可靠的證據(jù)作為支撐。用作認定事實的證據(jù)必須確鑿可靠,主要根據(jù)間接證據(jù)定案的,證據(jù)之間若有矛盾,應當綜合分析,去偽存真;證據(jù)與被證事實之間有必然的、有機的聯(lián)系;證據(jù)與證據(jù)之間要能夠互相印證,環(huán)環(huán)相扣,形成一個嚴密的證明體系;列舉證據(jù)要具體,不能抽象籠統(tǒng),流于形式。不僅要列舉證據(jù),而且要通過對主要證據(jù)的分析論證,來說明本判決認定的事實是正確無誤的,必須堅決改變用空洞的“證據(jù)確鑿”幾個字來代替認定犯罪事實的具體證據(jù)的格式化的寫法,以增強判決書中認定事實的可信性。第三,層次性。敘述事實要層次清楚,重點突出。一般按時間先后順序進行,著重寫清主要情節(jié);一人犯數(shù)罪的,主罪詳寫,沒有因果關(guān)系的數(shù)罪,應按罪行主次的順序進行敘述;一般共同犯罪的案件,應以主犯為主線進行敘述;集團犯罪案件,可以先綜述集團的形成和共同的犯罪行為,再按首要分子、主犯、從犯、脅從犯或者罪重、罪輕的順序分別敘述各個被告人的犯罪事實。第四,選擇性。敘述犯罪事實要真實、全面,但也是有選擇的,如涉及國家機密及偵查技術(shù)手段的事實不能寫入;有關(guān)陰私案件的具體情節(jié)和檢舉人的姓名、被害婦女和幼女的姓名等不要寫入;證據(jù)不力沒有把握或雖屬違法行為但不構(gòu)成犯罪的事實不宜寫入。(3)列寫證據(jù)。認定事實必須有證據(jù)。這在判決書中必須充分體現(xiàn)出來。關(guān)于證據(jù)的寫法,應當做到:第一,依法公開審理的案件,除無需舉證的事實外,證明案件事實的證據(jù)必須經(jīng)法庭公開舉證、質(zhì)證,才能認證;未經(jīng)法庭公開舉證、質(zhì)證的,不能認證。第二,特別要注意通過對證據(jù)的具體分析、認證來證明判決所確認的犯罪事實。防止并杜絕用“以上事實,證據(jù)充分,被告人亦供認不諱,足以認定”的抽象、籠統(tǒng)的說法或者用簡單的羅列證據(jù)的方法,來代替對證據(jù)的具體分析、認證。法官認證和采信證據(jù)的過程應當在判決書中充分體現(xiàn)出來。第三,證據(jù)要盡可能寫得明確、具體。證據(jù)的寫法,應當因案而異。案情簡單或者控辯雙方?jīng)]有異議的,可以集中表述;案情復雜或者控辯雙方有異議的,應當進行分析、認證;一人犯數(shù)罪或者共同犯罪案件,還可以分項或者逐人逐罪敘述證據(jù)或者對證據(jù)進行分析、認證。對控辯雙方?jīng)]有爭議的證據(jù),在控辯主張中可不予敘述,而只在“經(jīng)審理查明”的證據(jù)部分具體表述,以避免不必要的重復。第四,敘述證據(jù)時,應當注意保守國家秘密,保護報案人、控告人、舉報人、被害人、證人的安全和名譽。2、理由理由是判決書的靈魂,是將犯罪事實和判決結(jié)果有機地聯(lián)系在一起的紐帶,是依法對前面事實的分析論證,以“本院認為”一語引領(lǐng)。其核心內(nèi)容是針對案情特點,運用法律規(guī)定、政策精神和犯罪構(gòu)成理論,闡述公訴機關(guān)的指控是否成立,被告人的行為是否構(gòu)成犯罪,犯的什么罪,依法應當如何處理,為判決結(jié)果打下基礎(chǔ)。書寫判決理由時,應當注意下述幾點:(1)理由的論述一定要有針對性,有個性。要注意結(jié)合具體案情,充分擺事實、講道理。說理力求透徹,邏輯嚴密,無懈可擊,使理由具有較強的思想性和說服力。防止理由部分不說理或者說理不充分,只引用法律條文,不闡明適用法律的道理;切忌說空話、套話,理由千篇一律,只有共性,沒有個性。盡量使用法律術(shù)語,并注意語言精練。(2)確定罪名,應當以刑法和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的規(guī)定》為依據(jù)。一人犯數(shù)罪的,一般先定重罪,后定輕罪;共同犯罪案件,應在分清各被告人在共同犯罪中的地位、作用和刑事責任的前提下,依次確定首要分子、主犯、從犯或者脅從犯、教唆犯的罪名。(3)如果被告人具有從輕、減輕、免除處罰或者從重處罰等一種或者數(shù)種情節(jié)的,應當分別或者綜合予以認定。(4)對控辯雙方適用法律方面的意見應當有分析地表明是否予以采納,并闡明理由。(5)引用法律條文。在敘寫了與定性量刑相關(guān)的事實之后便要引用相應的法律依據(jù),以充分體現(xiàn)“以事實為根據(jù),以法律為準繩”的辦案原則?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》第1條規(guī)定:“人民法院的裁判文書應當依法引用相關(guān)法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件作為裁判依據(jù)。引用時應當準確完整寫明規(guī)范性法律文件的名稱、條款序號,需要引用具體條文的,應當整條引用?!笨梢姡谝龇蓷l文時一定要堅持準確、完整、具體、針對性和有序的原則。第一,準確,就是要恰如其分地符合判決結(jié)果,即所引法條與判決結(jié)果相吻合。引用法律條文越準確,判決書質(zhì)量越高。一定要避免部分引錯甚至完全引錯的情況出現(xiàn),例如搶奪罪引用搶劫罪條款,包庇罪引用窩贓、銷贓罪條款等等的出現(xiàn),會極大地損害審判機關(guān)的形象。第二,完整,就是要把據(jù)以定性處理的法律規(guī)定和司法解釋全部引用,絕不能出現(xiàn)缺項漏項等不嚴密的情況。例如數(shù)罪并罰案件,除對每個罪定罪處刑的法律依據(jù)都要引用外,還要引用刑法第64條或者第65條、第66條,作為判決的法律依據(jù)。對于刑法分則中有些定罪量刑條款不是同一的,就既要引用定罪條款,又要引用量刑條款。對于既判處主刑又判處附加刑的,除了引用主刑條款,還要引用刑法第53條。有的不僅要引用實體法,還要引用程序法。第三,具體,就是要引出法律依據(jù)條文外延最小的規(guī)定,即幾條下分款分項的,應寫明第幾條第幾款第幾項;有的條文只分項不分款的,則寫明第幾條第幾項。這樣才能使刑與法一一對應,避免無所適從的情況出現(xiàn)。第四,針對性,是指同一份判決書中引用的法律條文之間,不能互相排斥。例如,既引用從重條文又引用從輕條文,且沒有分析論證,使判決結(jié)論處于被推測的狀態(tài),令人生疑。因而講究針對性是避免對所引條文產(chǎn)生歧義的重要手段。第五,有序,是指所引法律條文排列有序,有條理性,而非隨心所欲。一份裁判文書應當引用兩條以上的法律條文的,應當先引用有關(guān)定罪與確定量刑幅度的條文,后引用從輕、減輕、免除處罰或者從重處罰的條文;判決結(jié)果既有主刑,又有附加刑內(nèi)容的,應當先引用適用主刑的條文,后引用適用附加刑的條文;某種犯罪需要援引其他條款的法定刑處罰(即援引法定刑)的,應當先引用本條條文,再按本條的規(guī)定,引用相應的法律條文;一人犯數(shù)罪的,應當逐罪引用法律條文;共同犯罪的,既可集中引用有關(guān)的法律條文,也可逐人逐罪引用有關(guān)的法律條文。適用修訂前后刑法的,對修訂前的刑法,稱“1979年《中華人民共和國刑法》”;對修訂后的刑法,稱“《中華人民共和國刑法》”。按照最高人民法院2009年11月4日起施行的《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》第2條的規(guī)定,并列引用多個規(guī)范性法律文件的,引用順序如下:法律及法律解釋、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例或者單行條例、司法解釋;同時引用兩部以上法律的,應當先引用基本法律,后引用其他法律;引用包括實體法和程序法的,先引用實體法,后引用程序法。準確、完整、具體、有序和針對性是辯證統(tǒng)一的,有著不可分割的內(nèi)在聯(lián)系,是引述法律條文規(guī)范化的必備要素。(6)回應控辯雙方的觀點。理由部分還要針對事實中控辯雙方關(guān)于適用法律方面的意見,有分析地表示是否予以采納,即對于檢察院指控的罪名,正確的應當表示肯定,不構(gòu)成犯罪或者罪名不當,應有理有據(jù)的分析評定;對于辯護、辯解的主要理由,應當表明予以采納或據(jù)理反駁,使控、辯、審三方意見密切聯(lián)系,力避脫節(jié)現(xiàn)象。例如,沈太福貪污、行賄和孫繼紅貪污案刑事判決書,理由中對事實的分析認定寫得比較好:“本院認為:北京市海淀區(qū)工商行政管理局作為工商企業(yè)主管部門確認北京長城公司是集體所有制性質(zhì)的證據(jù)有效。沈太福、孫繼紅身為集體經(jīng)濟組織負責人,利用職務之便,共同或者單獨采取欺騙等手段,侵吞公款,其行為侵犯了集體財產(chǎn)的所有權(quán),已構(gòu)成貪污罪,且數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴重,均應依法嚴懲;沈太福為北京長城公司謀取不正當利益,向國家工作人員大肆行賄,情節(jié)嚴重,其行為侵犯了國家機關(guān)的正?;顒?,依法應以行賄罪追究直接負責的主管人員沈太福的刑事責任。北京市人民檢察院分院起訴指控沈太福犯上述貪污罪、行賄罪;指控孫繼紅犯貪污罪的證據(jù)確實、充分,定性準確,應予認定;但起訴書指控沈太福、孫繼紅共同非法占有公款人民幣117萬元的事實不清,證據(jù)不充分,本院不予認定。沈太福、孫繼紅及其辯護人關(guān)于沈太福、孫繼紅及其辯護人關(guān)于沈太福、孫繼紅不具備貪污罪主體身份,其行為不構(gòu)成貪污罪的辯解缺乏事實和法律根據(jù),本院不予采納。鑒于孫繼紅在共同犯罪中起次要作用,是從犯,在案發(fā)前,主動交回其參與共同貪污的全部贓款等情節(jié),對孫繼紅依法比照主犯減輕處罰?!崩杏凶锩恼J定、有對控辯雙方意見的分析論證、有量刑情節(jié)的闡述、有對主、從犯罪責的區(qū)別,層次清楚,論析透辟,事理結(jié)合,很有說服力,同時也對控辯雙方的觀點作出了回應,體現(xiàn)了回應型司法的理念。3、判決結(jié)果判決結(jié)果,即判決主文,是依照有關(guān)法律的具體規(guī)定,根據(jù)事實和理由,對被告人作出的定性處理的結(jié)論。主文是判決書畫龍點睛部分,一定要和事實、理由相一致,和法律條文相吻合,作到定罪準確,量刑恰當,明確具體。寫作時,選詞用語應當字斟句酌,仔細推敲。從前述格式中可以看出,公訴案件的判決結(jié)果有定罪判刑、定罪免刑和宣告無罪三種情況,表述方式也有所差異。制作時,要注意下列事項:(1)判處的各種刑罰,應按法律規(guī)定寫明全稱。既不能隨意簡化,如將“判處死刑,緩期二年執(zhí)行”,簡寫為判處“死緩”;也不能畫蛇添足,如將宣告緩刑的,寫為“判處有期徒刑×年,緩期×年執(zhí)行”。(2)有期徒刑的刑罰應當寫明刑種、刑期和主刑的折抵辦法以及起止時間。如系判處死刑緩期二年執(zhí)行的,起止時間表述為:“死刑緩期二年執(zhí)行的期間,從高級人民法院核準之日起計算”;如系判處管制的,表述為“刑期從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期二日,即自××××年××月××日起至××××年××月××日止”。有關(guān)拘役刑期的寫法同于有期徒刑。(3)對三類特殊案件判決結(jié)果的表述。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第176條第6、第7項的規(guī)定,對被告人因不滿16周歲不予刑事處罰和被告人是精神病人,在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果不予刑事處罰的,均應當在判決結(jié)果中宣告“被告人×××不負刑事責任”。依照該條第9項的規(guī)定,對被告人死亡的案件,根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)材料,能夠確認被告人無罪的,應當在判決結(jié)果中宣告“被告人×××無罪”。(4)適用《刑事訴訟法》第162條第3項規(guī)定宣告被告人無罪的,應當將“證據(jù)不足,×××人民檢察院指控的犯罪不能成立”,作為判決的理由,而不應當作為判決的主文。(5)追繳、退賠和發(fā)還被害人、沒收的財物,應當寫明其名稱、種類和數(shù)額。財物多、種類雜的,可以在判決結(jié)果中概述,另列清單,作為判決書的附件。(6)數(shù)罪并罰的,應當分別定罪量刑(包括主刑和附加刑),然后按照刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的原則,決定執(zhí)行的刑罰,切忌綜合(即“估推”)量刑。(7)一案多人的,應當以罪責的主次或者判處刑罰的輕重為順序,逐人分項定罪判處。(三)尾部尾部的表述文字基本固定,內(nèi)容包括上訴事項、簽署、時間、蓋章等。1、上訴事項。即交代上訴權(quán)及其行使的期限、上訴法院、上訴方式。如果適用《刑法》第63條第2款的規(guī)定在法定刑以下判處刑罰的,應當在交代上訴權(quán)之后另起一行寫明:“本判決依法報請最高人民法院核準后生效”。2、署名。由參加審判案件的合議庭組成人員或者獨任審判員署名。合議庭成員中有陪審員的,署名為“人民陪審員×××”;有助理審判員的,署名為“代理審判員×××”;助理審判員擔任合議庭審判長的,與審判員擔任合議庭審判長一樣,均署名為“審判長×××”;院長(副院長)或庭長(副庭長)參加合議庭的,應當擔任審判長,均應署名為“審判長×××”。3、日期和蓋章。尾部的年月日,為作出判決的日期。當庭宣判的,寫明當庭宣判的日期;定期或者委托宣判的,應當寫簽發(fā)判決書的日期(裁定書亦同)。當庭宣判的,其不服判決的上訴和抗訴的期限,仍應當從接到判決書的第二日起計算。年月日上加蓋院印,應騎年蓋月端正地加在年月日中央。在時間下方由書記員署名。判決書正本制成后,書記員應將正本與原本進行核對,確認正本無異后,在其日期左下方與書記員署名的左上方,加蓋“本件與原本核對無異”的印戳,判決書原本上不加蓋此印戳。文書中個別涂改之處,應蓋校對章。四、制作提示1、該文書樣式系根據(jù)《刑事訴訟法》第149條、162條的規(guī)定制定,供第一審人民法院對于公訴案件按照第一審普通程序?qū)徖斫K結(jié)后,根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù),依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,作出被告人有罪,犯的什么罪,判處什么刑罰或者免除處罰,或者宣告無罪等處理決定時使用。2、其他刑事訴訟文書可參閱該文書樣式制作。3、對被告人基本情況各項內(nèi)容的寫作,有兩點需要注意:一是把“出生年月日”和“出生地”之間用“民族”一項隔開來,不太合理;且在寫其身份事項中不寫“身份證號碼”也欠完整。二是被告人項內(nèi)書寫的各種情況之間,一般可用逗號隔開;如果某項內(nèi)容較多,可視行文需要,另行采用分號、句號等等。四、實例評改1、實例一安徽省寧國市人民法院
刑事判決書/0032.htm,2008-05-12。(2005)寧刑初字第178號公訴機關(guān)寧國市人民檢察院。被告人李峰、男,1972年11月12日出生于上海市,漢族,大學文化,原任新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,住安徽省合肥市琥珀山莊×幢×室。因涉嫌犯合同詐騙罪于2004年11月26日被刑事拘留,同年12月31日被逮捕?,F(xiàn)羈押于寧國市看守所。辯護人曹采峰,安徽萬事律師事務所律師。寧國市人民檢察院以寧檢刑訴(2005)78號起訴書指控被告人李峰犯合同詐騙罪,于2005年7月1日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。于2005年9月1日作出(2005)寧刑初字第117號刑事判決,認定被告人李峰犯合同詐騙罪,判處有期徒刑四年,并處罰金人民幣二萬元。被告人李峰不服,以其行為系經(jīng)濟糾紛,不構(gòu)成合同詐騙罪為由提出上訴,安徽省宣城市中級人民法院于2005年10月28日作出(2005)宣中刑終字第104號刑事裁定,撤銷原判,發(fā)回重審。本院另行組成合議庭,公開開庭審理了本案。寧國市人民檢察院指派檢察員陳俊出庭支持公訴,被告人李峰及其辯護人曹采峰到庭參加訴訟。期間本案經(jīng)安徽省高級人民法院批準延長審理期限一個月,現(xiàn)已審理終結(jié)。寧國市人民檢察院(指控):2003年11月10日,被告人李峰偽造印章假冒新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬簽訂合同,授權(quán)沈雪芬為新疆伊力特系列酒在安徽省的總代理商。同年11月24日,沈雪芬依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元購酒,但嗣后被告人李峰謊稱沈不需要這么多酒,從而要求新疆伊力特經(jīng)銷公司將其中的32.9萬元匯到指定帳戶并被其部分使用。此后被告人李峰雖依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司購進了28800瓶酒并代被害人沈雪芬銷售,但其僅共支付沈55903元銷售款,再扣除案發(fā)后被告人李峰退回沈雪芬的11174瓶酒,被告人李峰共計將被害人沈雪芬的本金及應得盈利297736.60元據(jù)為已有。為此公訴機關(guān)提供了相應證據(jù),請求以合同詐騙罪追究被告人的刑事責任。被告人李峰辯稱:1、本人是新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,有權(quán)以公司的名義授權(quán)沈雪芬為新疆伊力特系列酒在安徽省的總代理商并確定酒的格價為16.3元/瓶,故本人雖偽造了印章但并非是假冒公司的名義與沈雪芬簽訂合同;最多只是超越代理權(quán)限簽定合同;2、本人沒有謊稱沈雪芬不需要這么多酒,而只是說分二次購買,且嗣后也依約分二次共向沈交付了3萬瓶價值約50萬元(其中有1千多瓶破損)的酒,故本人并未占有沈雪芬的貨款,至多是短期部分占用;3、本人僅共支付沈雪芬55903元銷售款一方面是因在后來的代銷中嚴重虧損,另一方面是因部分挪作他用,導致在最終結(jié)算時與沈產(chǎn)生糾紛,加之沈雪芬知道本人9.5元/瓶的進價后認為本人盈利太多,故而報案??傊?本人雖尚欠沈雪芬部分貨款,但自始至終沒有詐騙的意圖,故無罪。被告人的辯護人提出的辯護意見是:1、被告人李峰偽造印章與被害人沈雪芬簽訂的合同中并未約定50萬元購酒事宜,故該合同與本案無關(guān),被告人根本沒有以該份合同來詐騙錢財,本案涉及的50萬元應定性為購酒款;2、新疆伊力特經(jīng)銷公司與被告人李峰簽訂的合作協(xié)議中已授權(quán)李峰在安徽省享有酒的定價權(quán)和與客戶的結(jié)算權(quán),即有權(quán)獲取該酒加價后的差價款,本案中被告人李峰為賺取差價款而向被害人沈雪芬保守了進價為9.5元/瓶這一商業(yè)秘密,依約以16.3元/瓶的價格向沈提供3萬瓶酒并代銷,嗣后又將未售完的11174瓶酒退還沈雪芬,因此被告人李峰主觀上沒有非法占有的故意,客觀上也未實施欺騙行為,依法不構(gòu)成合同詐騙罪;3、本案涉嫌犯罪的結(jié)果地在合肥市,故寧國市人民法院依法無管轄權(quán)。經(jīng)審理查明,2003年4月1日,被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司簽訂了一份合作協(xié)議書,雙方約定由被告人李峰負責開發(fā)安徽省各地、市“伊力”牌產(chǎn)品市場,負責銷售伊力特公司產(chǎn)品并向各地代理商提供服務,同時約定協(xié)議有效期至當年度十二月最后一日止。同日,新疆伊力特經(jīng)銷公司還向被告人李峰出具了一份授權(quán)書,任命其為新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,負貴公司在安徽省的銷售相關(guān)事宜。同年11月10日,被告人李峰以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬簽訂了一份新疆伊力特總代理合同,授權(quán)沈雪芬為該公司所有產(chǎn)品在安徽省的總代理商,產(chǎn)品價格按照伊力特產(chǎn)品價格表執(zhí)行,合同有效期至2005年12月最后一日止,雙方約定該份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效。被告人李峰在該份合同上加蓋了其偽造的新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章。同時雙方還口頭約定了被害人沈雪芬購進伊力特產(chǎn)品后再交由被告人李峰代為銷售的相關(guān)事宜。由于被告人李峰向被害人沈雪芬謊稱“伊力特釀”酒的出廠價為16.3元/瓶(實際上被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司的結(jié)算價為9.5元/瓶)同年11月24日,被害人沈雪芬依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元人民幣用于購買3萬瓶“伊力特釀”酒。同年11月28日,被告人李峰向新疆伊力特經(jīng)銷公司謊稱沈雪芬僅需要18000瓶酒,從而要求該公司將余款32.9萬元匯至指定的合肥茵普資訊有限公司(系私營企業(yè),法定代表人是被告人李峰)帳戶上。被告人李峰隨后分批將該款提取,并將其中部分款項用于購置汽車一輛。與此同時,新疆伊力特經(jīng)銷公司也依約以9.5元/瓶的價格向被告人李峰發(fā)“伊力特釀”酒18000瓶,嗣后,被告人李峰又從新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽中轉(zhuǎn)庫以同樣的價格購入“伊力特釀”酒12000瓶。并將3萬瓶酒交付給被害人沈雪芬(因雙方約定貨物由被告人李峰代銷而僅是形式上的交付)在銷售過程中,被告人李峰共售出16634瓶,得貨款461600元,扣除實際經(jīng)營和包裝費用291237元后,余款170363元經(jīng)被害人沈雪芬多次催要被告人李峰僅共支付55903元,雙方遂產(chǎn)生糾紛。后被告人李峰將未售完的11174瓶“伊力特釀”酒退還被害人沈雪芬。上述事實,有控辯雙方提供并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證實:(一)控方證據(jù)1、被告人李峰供述為了方便其通過與制作假文憑的人電話聯(lián)系后,私刻了三枚新疆伊力特經(jīng)銷公司的印章,并將私制的"新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章"加蓋在其與被害人沈雪芬簽定的《新疆伊力特總代理合同》的尾部,后其將印章扔棄。2、新疆伊力特經(jīng)銷公司證明及申明各一份證實2003年11月10日被告人李峰與被害人沈雪芬簽定的《新疆伊力特總代理合同》所蓋新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章系偽造的,不是該公司的合同專用章。該公司的合同專用章是漢文和維文兩種文字組成,并提供了公司的合同專用章印模原件。3、合作協(xié)議書及控權(quán)書各一份證實被告人李峰與新疆伊力特經(jīng)銷公司于2003年4月1日簽訂了一份合作協(xié)議,雙方約定由被告人李峰負責開發(fā)安徽省各地、市"伊力"牌產(chǎn)品市場,負責銷售伊力特公司產(chǎn)品并向各地代理商提供服務,協(xié)議有效期至當年度十二月最后一日止。同時新疆伊力特經(jīng)銷公司還出具了一份授權(quán)書任命被告人李峰為新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽辦事處經(jīng)理,負貴公司在安徽省的銷售相關(guān)事宜。證人張長城、陳志遠、李樸生(均為該公司經(jīng)理或副經(jīng)理)的證言均證實被告人李峰僅為新疆伊力特經(jīng)銷公司產(chǎn)品在安徽省的一級代理商,公司為方便開展業(yè)務才任命其為安徽辦事處經(jīng)理,而并非公司員工,需要產(chǎn)品也是現(xiàn)款提貨,其僅能以安徽辦事處的名義與安徽省內(nèi)的二級代理商簽約,而無權(quán)以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與他人簽約,故被告人李峰辯稱其有權(quán)以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與他人簽約因與事實不符而不予采信。4、新疆伊力特總代理合同一份證實被告人李峰以新疆伊力特經(jīng)銷公司的名義與被害人沈雪芬于2003年11日10日簽訂了一份總代理合同,授權(quán)沈雪芬為該公司所有產(chǎn)品在安徽省的總代理商,產(chǎn)品價格按照伊力特產(chǎn)品價格表執(zhí)行(其中"伊力特釀"酒的出廠價被告人李峰謊稱是16.3元/瓶),合同有效期至2005年12月最后一日止,雙方約定該份合同以被告人李峰接受被害人沈雪芬首期打款后生效,被告人李峰在該份合同上加蓋了其偽造的新疆伊力特經(jīng)銷公司合同專用章,與被告人李峰的供述及被害人沈雪芬的陳述相互吻合。5、中國建設(shè)銀行電子匯劃收款補充報單一份證實被害人沈雪芬(匯款人姓名為胡雪琴)于2003年11月24日依約向新疆伊力特經(jīng)銷公司匯款50萬元用于購買3萬瓶"伊力特釀"酒;被告人李峰及證人張長城分別向證人宋衛(wèi)華(公司會計)出具的便函各一份、中固農(nóng)業(yè)銀行電匯憑證及收據(jù)各二份、招商銀行合肥分行營業(yè)部出具的交易清單及現(xiàn)金支票證實被告人李峰于2003年11月28日向新疆伊力特經(jīng)銷公司謊稱沈雪芬僅需要18000瓶酒,從而要求該公司將余款32.9萬元(50萬元-18000瓶×9.5元/瓶)匯至其指定的合肥茵普資訊有限公司帳戶上,被告人李峰隨后分批將該款全部提取,與證人張長城、陳志遠、宋衛(wèi)華的證言相互印證,故被告人李峰辯稱其沒有謊稱沈雪芬不需要這么多酒,而只是說分二次購買因與上述證人證言不符而不予采信。合肥市工商局出具的工商登記資料證實合肥茵普資訊有限公司系私營企業(yè),法定代表人是被告人李峰;機動車銷售發(fā)票及登記、保險資料證實被告人李峰將上述部分款項用于購置汽車一輛,與被告人李峰的供述一致。6、產(chǎn)品出庫單、價格表、便函、增值稅專用發(fā)票、進帳單及明細帳證實新疆伊力特經(jīng)銷公司以9.5元/瓶的價格向被告人李峰發(fā)"伊力特釀"酒18000瓶;被告人李峰又從新疆伊力特經(jīng)銷公司安徽中轉(zhuǎn)庫以同樣的價格購入"伊力特釀"酒12000瓶,與證人秦輝(安徽中轉(zhuǎn)庫工作人員)的證言及被告人李峰的供述相互吻合。7、提貨、銷售明細表和記帳單、費用清單、盤存表證實被告人李峰代被害人沈雪芬售出"伊力特釀"酒16634瓶,共得貨款461600元,支出經(jīng)營費用222837元,包裝費68400元,二比差額為170363元,但被告人李峰僅共支付被害人沈雪芬55903元,最后被告人李峰又將未售完的11174瓶"伊力特釀"酒退還被害人沈雪芬。8、證人宮維保、高世杰、丁萬宏、畢家朋、徐亞的證言及所附的相關(guān)合同、產(chǎn)品出庫單、記帳單證實他們均為新疆伊力特經(jīng)銷公司在安
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