1079民法典“關(guān)于訴訟離婚規(guī)定”的精講講義

民法典“關(guān)于訴訟離婚規(guī)定”的精講講義重點(diǎn)條文第一千零七十九條【訴訟離婚】夫妻一方要求離婚的，可以由有關(guān)組織進(jìn)行調(diào)解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。

人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如果感情確已破裂，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚：

（一）重婚或者與他人同居；

（二）實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；

（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改；

（四）因感情不和分居滿二年；

（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

【條文主旨】

本條是關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚和訴訟離婚的規(guī)定。

【條文理解】本條沿襲了2001年《婚姻法》第32條關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚和訴訟離婚的規(guī)定，明確了調(diào)解是離婚案件的必經(jīng)程序，規(guī)定了應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚即認(rèn)定感情破裂的情形，增加了“經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚”作為第5款。

本條主要包括以下內(nèi)容：

一、關(guān)于訴訟外調(diào)解離婚

本條明確規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解。這屬于民間性、行政性調(diào)解類型的一種。這里“有關(guān)部門”是指人民法院以外的有關(guān)部門，包括當(dāng)事人所在單位、群眾團(tuán)體、基層調(diào)解組織和行政主管部門等。其中，訴訟外調(diào)解中最主要的方式就是人民調(diào)解委員會(huì)根據(jù)自愿原則就離婚糾紛所進(jìn)行的調(diào)解。人民調(diào)解委員會(huì)是村民委員會(huì)和居民委員會(huì)下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織，在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下進(jìn)行工作。其日常工作由基層人民政府及其派出機(jī)關(guān)司法助理員負(fù)責(zé)指導(dǎo)。

由這些部門進(jìn)行調(diào)解，符合當(dāng)事人的非訟心理和社會(huì)生活中的傳統(tǒng)習(xí)慣，易于當(dāng)事人認(rèn)可和接受。也由于調(diào)解人一般對(duì)當(dāng)事人的情況比較了解，便于做好思想開導(dǎo)工作，緩解夫妻間的矛盾，有助于妥善、及時(shí)地化解離婚爭(zhēng)議。離婚糾紛經(jīng)訴訟外調(diào)解之后，一般會(huì)有以下三種結(jié)果：一是雙方經(jīng)過調(diào)解，矛盾緩解，同意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系；二是雙方就子女撫養(yǎng)以及財(cái)產(chǎn)分割問題達(dá)成一致，和平解除婚姻關(guān)系；三是雙方對(duì)離婚的有關(guān)事項(xiàng)達(dá)不成一致意見，向法院起訴要求離婚。另外，訴訟外調(diào)解的性質(zhì)為民間性質(zhì)，對(duì)當(dāng)事人沒有法律上的約束力，在調(diào)解和好之后，當(dāng)事人仍然可以向法院起訴要求離婚。

需要注意的是，訴訟外調(diào)解并不是離婚的必經(jīng)程序，也不是訴訟前的必經(jīng)程序，當(dāng)事人可以不經(jīng)有關(guān)部門調(diào)解，直接向人民法院起訴離婚。也就是說，調(diào)解遵循的是當(dāng)事人自愿原則。

二、關(guān)于訴訟離婚

訴訟離婚，是婚姻當(dāng)事人向人民法院提出離婚請(qǐng)求，由人民法院調(diào)解或判決而解除其婚姻關(guān)系的一項(xiàng)離婚制度。訴訟離婚制度，適用于當(dāng)事人雙方對(duì)離婚有分歧的情況，包括一方要求離婚另一方不同意離婚而發(fā)生的離婚糾紛；或者雙方雖然同意離婚，但在子女和財(cái)產(chǎn)問題上不能達(dá)成一致意見的情況。

（一）離婚訴訟案件當(dāng)事人出庭問題

婚姻具有很強(qiáng)的人身屬性，夫妻關(guān)系是特定的身份關(guān)系，因此離婚訴訟的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為夫妻雙方。也因?yàn)榛橐霰旧砭哂泻軓?qiáng)的人身屬性，不同于一般財(cái)產(chǎn)關(guān)系，為查明案件事實(shí)和做好訴訟中調(diào)解工作，我國《民事訴訟法》第62條對(duì)離婚案件當(dāng)事人的出庭問題作出了特別規(guī)定，即“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見”。當(dāng)夫妻一方為無民事行為能力人時(shí)，《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！睙o民事行為能力人的法定監(jiān)護(hù)人是其配偶，但在離婚訴訟中，配偶又是對(duì)方當(dāng)事人，存在利益沖突，因此為了保護(hù)無民事行為能力人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)變更監(jiān)護(hù)人。《婚姻法司法解釋（三）》第8條規(guī)定：“無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系；變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理?！薄睹袷略V訟法司法解釋》第234條也規(guī)定：“無民事行為能力人的離婚訴訟，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ィ环ǘù砣瞬荒艿酵サ?，人民法院?yīng)當(dāng)在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法作出判決?！备鶕?jù)上述司法解釋的規(guī)定，無民事行為能力人起訴離婚的，不能由其配偶擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，而是應(yīng)當(dāng)先由其他有監(jiān)護(hù)資格的人申請(qǐng)變更監(jiān)護(hù)人，之后由新的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人提起離婚訴訟。

另外一種特殊情況是，在宣告失蹤的情況下，也就是在夫妻一方當(dāng)事人根本無法出現(xiàn)的情況下，如何訴訟離婚的問題。《民事訴訟法司法解釋》第217條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人失蹤或者死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明人公告送達(dá)訴訟文書。”根據(jù)這一規(guī)定，夫妻一方下落不明，另一方可以起訴離婚，法院通過公告送達(dá)的方式實(shí)現(xiàn)送達(dá)法律文書。當(dāng)然夫妻一方也可以等宣告失蹤之后，再起訴要求離婚。本條第4款規(guī)定一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

（二）離婚訴訟中的調(diào)解

調(diào)解是訴訟離婚的必經(jīng)程序。2001年《婚姻法》第32條第2款規(guī)定了離婚案件人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解?！睹袷略V訟法司法解釋》第145條也規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，但不應(yīng)久調(diào)不決。上述規(guī)定是把調(diào)解作為法院審理離婚案件的先行程序，調(diào)解不成的才能進(jìn)行裁判。同時(shí)，調(diào)解程序由人民法院依法主動(dòng)啟動(dòng)，不需當(dāng)事人申請(qǐng)，也不需經(jīng)當(dāng)事人同意。這是因?yàn)榛橐黾彝ゼm紛內(nèi)含豐富的社會(huì)和家庭倫理道德內(nèi)容，且夾雜著生活和感情方面的復(fù)雜因素，如果單純依照法律條文機(jī)械執(zhí)法、簡(jiǎn)單下判，不利于糾紛的處理和積怨的化解。故對(duì)于離婚糾紛案件處理，一般并不考慮當(dāng)事人是否自愿，而應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解，這也是從維護(hù)家庭這一社會(huì)細(xì)胞的穩(wěn)定角度出發(fā)考慮。需要說明的是，對(duì)于存在家庭暴力的離婚案件，如果受害方堅(jiān)決要求離婚的，為保護(hù)受害方的人身權(quán)益，一般不得調(diào)解和好。

《民事訴訟法司法解釋》第147條規(guī)定：“人民法院調(diào)解案件時(shí)，當(dāng)事人不能出庭的，經(jīng)其特別授權(quán)，可由其委托代理人參加調(diào)解，達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，可由委托代理人簽名。離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達(dá)意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見。”因?yàn)檎{(diào)解更多強(qiáng)調(diào)的是當(dāng)事人處分權(quán)的行使，法官應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎審查當(dāng)事人的訴訟能力及代理人的代理權(quán)限，防止惡意虛假代理等情形發(fā)生。參加調(diào)解的代理人必須具有特別授權(quán)，而且在調(diào)解過程中，法官應(yīng)當(dāng)對(duì)委托代理材料進(jìn)行嚴(yán)格審查，尤其是對(duì)當(dāng)事人本人未到庭的案件，必要時(shí)與當(dāng)事人進(jìn)行溝通以確認(rèn)授權(quán)委托的真實(shí)情況，防止代理人利用調(diào)解程序侵害當(dāng)事人的合法權(quán)益。離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達(dá)意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見，載明財(cái)產(chǎn)分割、未成年子女撫養(yǎng)等處置意見。這是離婚調(diào)解不同于其他案件類型調(diào)解的特殊之處，依此來檢驗(yàn)當(dāng)事人的真正意思表示。此外，《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的意見（試行）》第6條至第14條詳細(xì)規(guī)定了家事調(diào)解的程序，可以作為法院進(jìn)行離婚案件調(diào)解的重要參考。

關(guān)于調(diào)解的結(jié)果。調(diào)解和好的離婚案件，根據(jù)《民事訴訟法》第98條的規(guī)定，人民法院可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。如果雙方就解除婚姻關(guān)系、財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)等有關(guān)離婚的事項(xiàng)達(dá)成一致，則人民法院按照該內(nèi)容制作調(diào)解書，調(diào)解書在經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力。如果雙方當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解無法和好，也無法就離婚的有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成一致，則不應(yīng)久調(diào)不決，如果感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚，如果未達(dá)到感情破裂的程度，則應(yīng)判決不準(zhǔn)離婚。

（三）判決離婚的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

從1980年《婚姻法》開始，我國已經(jīng)基本明確將“感情破裂”作為判決離婚的基本標(biāo)準(zhǔn)。[1]因夫妻感情是婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)，離婚爭(zhēng)議的產(chǎn)生，歸根結(jié)底可以歸結(jié)到感情的變化。如果感情確已破裂，婚姻已經(jīng)“名存實(shí)亡”，就應(yīng)當(dāng)依法予以解除。準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚，只能以夫妻的感情狀況為客觀依據(jù)。1989年《認(rèn)定夫妻感情破裂的意見》中明確指出，人民法院審理離婚案件，準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否破裂作為區(qū)分的界限。而判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。

《認(rèn)定夫妻感情破裂的意見》中規(guī)定感情破裂主要有以下情形：（1）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的；（2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的；（3）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的；（4）一方欺騙對(duì)方，或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的；（5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的；（6）包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的；（7）因感情不和分居已滿3年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的；（8）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯(cuò)一方起訴離婚，或者過錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯(cuò)方又起訴離婚，確無和好可能的；（9）一方重婚，對(duì)方提出離婚的；（10）一方好逸惡勞、有賭博等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)，屢教不改，夫妻難以共同生活的；（11）一方被依法判處長(zhǎng)期徒刑，或其違法，犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的；（12）一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的；（13）受對(duì)方的虐待、遺棄，或者受對(duì)方親屬虐待，或虐待對(duì)方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的；（14）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

2001年《婚姻法》繼承了1980年《婚姻法》的精髓，未作實(shí)質(zhì)性修改，但在原來兩款規(guī)定的基礎(chǔ)上，將導(dǎo)致夫妻感情破裂的幾種常見的情形和一方被宣告失蹤而不能達(dá)到婚姻目的的情形具體列舉，在第32條新增加了兩款規(guī)定。本條重申了2001年《婚姻法》第32條規(guī)定的應(yīng)準(zhǔn)予離婚情形，即：“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（四）因感情不和分居滿二年的；（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！蓖瑫r(shí)，增加規(guī)定離婚訴訟后雙方又分居滿一年，一方再次起訴的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

重婚或者與他人同居。重婚，是指有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為，其表現(xiàn)為法律上的重婚和事實(shí)上的重婚。法律上的重婚是指有配偶又與他人登記結(jié)婚，事實(shí)上的重婚是指有配偶者與他人雖未登記結(jié)婚，但以夫妻名義同居生活。已婚者與他人同居，是指有配偶的人與他人不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定的共同生活。事實(shí)重婚與已婚者與他人同居的相同之處在于，已婚者都與他人持續(xù)穩(wěn)定共同生活，不同之處在于事實(shí)重婚是以夫妻名義共同生活，而同居則不以夫妻名義共同生活。與他人同居也不同于出軌，出軌指的是有配偶者與他人發(fā)生不正當(dāng)兩性關(guān)系，但并未持續(xù)穩(wěn)定地共同生活。重婚、與他人同居、出軌均屬于違背夫妻忠誠義務(wù)的行為，其中重婚和與他人同居性質(zhì)更為嚴(yán)重，不僅嚴(yán)重傷害夫妻感情，還破壞了我國一夫一妻制的基本原則。尤其是重婚，屬于犯罪行為，當(dāng)事人告訴的，應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定追究重婚者刑事責(zé)任。

實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員。家庭暴力和虐待，是指發(fā)生在家庭成員之間，以毆打、捆綁、殘害身體、禁閉、凍餓、凌辱人格、精神恐嚇、性暴虐等手段，對(duì)家庭成員從肉體上、精神上進(jìn)行傷害、摧殘、折磨的行為。遺棄，是指對(duì)于需要扶養(yǎng)的家庭成員，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)的行為，表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)上不供養(yǎng)，生活上不照顧，使被扶養(yǎng)人的正常生活不能維持，甚至生命和健康得不到保障。

有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改。夫妻一方有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改，不但容易引發(fā)家庭暴力，消耗家庭的經(jīng)濟(jì)積蓄，也使得正常的家庭生活無法繼續(xù)。因此，對(duì)于惡習(xí)難改，一貫不履行家庭義務(wù)，夫妻感情難以重建，夫妻難以共同生活的，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

因感情不和分居滿二年。夫妻生活的一個(gè)重要部分就是共同生活，分居，是指夫妻間不再共同生活，不再互相履行夫妻義務(wù)，包括停止性生活，經(jīng)濟(jì)上不再合作，生活上不再互相關(guān)心、互相扶助等。對(duì)于因工作、學(xué)業(yè)等客觀原因分居兩地，或者一時(shí)慪氣分開居住的，不構(gòu)成本項(xiàng)規(guī)定的分居的離婚法定事由。按照本項(xiàng)規(guī)定，夫妻因感情不和分居滿二年，構(gòu)成夫妻感情破裂的事實(shí)證明。

其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。這是一個(gè)兜底性規(guī)定，導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因很復(fù)雜，法律不可能對(duì)所有的情形一一列明。因此，需要人民法院本著保障離婚自由、防止輕率離婚的原則，根據(jù)立法精神和案件的具體情況，作出正確判斷。當(dāng)然，法律規(guī)定的認(rèn)定為夫妻感情破裂的條件，并不是離婚的必要法定條件，即使沒有上述情況發(fā)生，但是雙方確實(shí)已經(jīng)感情破裂的，人民法院也應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚。

夫妻一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。夫妻一方下落不明滿二年，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，被人民法院宣告失蹤的，在事實(shí)上夫妻雙方已經(jīng)終止了夫妻共同生活。若另一方提出離婚，則表明其已經(jīng)不再對(duì)婚姻生活抱有期待，因一方處于失蹤狀態(tài)，夫妻共同生活實(shí)難為繼，夫妻感情應(yīng)屬破裂，應(yīng)準(zhǔn)予原告提出的離婚訴訟請(qǐng)求。該離婚事由單列一款，表明夫妻一方被宣告失蹤的事實(shí)標(biāo)志著夫妻感情已破裂，一方訴請(qǐng)離婚的，人民法院應(yīng)直接判決離婚，無法調(diào)解，也無須調(diào)解。[2]同時(shí)，當(dāng)事人申請(qǐng)宣告失蹤適用特別程序，而提出離婚訴訟請(qǐng)求則適用訴訟程序，這是兩個(gè)不同的法律程序，應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行。

經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。這是本條較2001年《婚姻法》新增加的規(guī)定，也是對(duì)既往司法審判經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。司法實(shí)踐中，夫妻一方起訴離婚，沒有重婚，與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員，有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改，因感情不和分居滿二年等法定離婚事由，亦沒有明確證據(jù)證明夫妻感情確已破裂的，對(duì)于這種初次起訴離婚的案件，人民法院本著維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定的原則，一般判決不準(zhǔn)離婚。實(shí)踐證明，這些判決不準(zhǔn)離婚的夫妻，有相當(dāng)部分未再到法院起訴離婚，表明人民法院對(duì)案件事實(shí)的判斷是正確的。但是，也有部分當(dāng)事人在6個(gè)月期滿后再次提起離婚訴訟，這表明當(dāng)事人要求離婚的態(tài)度堅(jiān)決，如經(jīng)人民法院調(diào)解，原告仍堅(jiān)持要求離婚，通常表明夫妻感情已經(jīng)無可挽回，人民法院一般認(rèn)定夫妻感情確已破裂，判決準(zhǔn)予離婚。在前述司法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，《民法典》增加了這一新的規(guī)定，即經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。該規(guī)定顯示，當(dāng)事人在初次離婚訴訟被法院駁回后，夫妻雙方又持續(xù)分居滿一年，互不履行夫妻義務(wù)，長(zhǎng)期分居亦致使夫妻感情無挽回的機(jī)會(huì)，表明夫妻感情在前次訴訟之后并無改善，且夫妻一方再次提起訴訟，持續(xù)提起訴訟表明當(dāng)事人要求解除婚姻關(guān)系的意志堅(jiān)決，應(yīng)認(rèn)定為夫妻感情破裂，準(zhǔn)予離婚。另外，兩次提起離