公司法學（第二版）課件 第九章

第九章公司組織機構第一節(jié)公司組織機構概述第二節(jié)股東會第三節(jié)董事會第四節(jié)監(jiān)事會第五節(jié)獨立董事制度第六節(jié)經理第七節(jié)國有獨資公司的組織機構第八節(jié)董事、監(jiān)事、經理的義務與民事責任

本章教學目的：通過本章學習，使學生對公司組織機構有個系統(tǒng)全面的認識和把握。本章導語：

本章教學要求：以我國公司立法為依據，一般性地介紹我國國有獨資公司組織機構的設置情況，深入地分析和講解公司組織機構設置的基本原則和股東會、董事會、監(jiān)事會及經理這四種公司基本組織機構的職權和職責，探討董事的忠誠義務和善管義務以及獨立董事的地位和職權，使學生對股東會、董事會、監(jiān)事會及經理這四種公司組織機構的職權和職責有清晰、透徹的掌握，并能夠運用公司組織機構設置的基本原則分析公司組織機構的權責及產生的相關問題。本章導語：本章教學重點：公司組織機構設置的基本原則、股東會的職權與決議、董事會的職權與決議、監(jiān)事會的職權、經理的職權以及董事、監(jiān)事、經理的忠實、善管義務與民事責任。本章教學難點：具體運用公司組織機構設置的基本原則分析各國公司組織機構的種類、權責及運作，分析各種公司組織機構如何在激勵與約束中達到權力制衡。本章導語：第一節(jié)

公司組織機構概述一、公司治理（一）公司治理問題的產生

公司治理的實質價值在于通過合理分配公司的權力資源，不斷完善公司管理運營與監(jiān)督控制的權力配置，促進其良性運轉，以實現公司的經營目標并最終實現股東利益的最大化。（二）公司治理與公司組織機構公司治理以分權為前提，以公司組織機構為物質基礎。公司組織機構在公司治理中處于核心位置。（一）現代公司治理基礎理論

1.委托代理理論（1）公司股東是公司的所有者，即代理理論體系中設定的委托人，經理是公司的經營者，即代理人。（2）代理人是自利的經濟人，具有不同于委托人的目標和機會主義的行為傾向，其行為并非是為了委托人的利益最大化，而是為了自己利益的最大化。

二、公司組織機構的設置（3）代理問題產生的原因主要是因為信息不對稱。（4）公司治理的中心問題就是解決代理問題即如何使代理人維護委托人利益的問題，具體說就是如何建立起有效的激勵與約束機制，促使經營者為股東利益的最大化服務。

2.利益相關者理論利益相關者理論認為公司是各種投入的組合，股東僅僅是資本的提供者，除此之外，公司職工、貸款者、供應商等對公司都作了專門化的特殊投資，公司經營對其影響和對股東的影響一樣，他們也應享有公司治理權。（二）公司組織機構設置的原則

1.股東權力原則

2.激勵與約束并舉的權力制衡原則

3.信息披露與透明度原則

4.利益相關者參與公司治理原則（三）公司組織機構的基本構成

1.權力機關：一般為股東會

2.決策機關：一般為董事會

3.監(jiān)督機關：一般為監(jiān)事會

4.執(zhí)行機關：即經理（四）公司組織機構與公司代表機構股東會、董事會、監(jiān)事會、經理均為公司的基本組織機構，其職權規(guī)定在公司法和公司章程中。公司對外代表機構只能由一個機構擔任，并且這個機構應該是具有決策權的常設機構。本節(jié)理論探討

*我國公司治理結構的現狀與問題

（一）在內部治理結構層面

1.股權結構失衡問題嚴重，國有股一股獨大。

2.董事會獨立性弱，其科學自主決策的功能受到很大限制。

3.監(jiān)事會監(jiān)督職能虛化，未能真正起到事前監(jiān)察的作用。

4.經理層激勵機制扭曲。本節(jié)理論探討

*我國公司治理結構的現狀與問題

（二）在公司外部治理層面

1.經理市場尚不完善。

2.公司控制權市場尚不完善。

3.利益相關者治理機制欠缺。第二節(jié)股東會一、股東會的概念和地位股東會，也稱為股東大會，是指依法由全體股東組成的公司權力機構。（一）股東會是公司的最高權力機關（二）股東會是公司依法必須設立的公司組織機構（三）股東會須由全體股東組成（一）定期會議定期會議是指依據法律和公司章程的規(guī)定在一段時間內必須召開的股東會議。（二）臨時會議臨時會議是指定期會議以外必要的時候，由于發(fā)生法定事由或根據法定人員、機構的提議而召開的股東會議。

1.持有一定比例股份的股東申請時。

2.根據董事提議或在董事會認為必要時。

3.根據監(jiān)事提議或在監(jiān)事會認為必要時。

4.發(fā)生法定事由時。二、股東會會議的種類

1.決定公司的經營方針和投資計劃；

2.選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

3.審議批準董事會的報告；

4.審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

5.審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；三、股東會的職權

6.審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

7.對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

8.對發(fā)行公司債券作出決議；

9.對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

10.修改公司章程；

11.公司章程規(guī)定的其他職權。（一）召集人各國公司法一般規(guī)定股東會議（定期會議、臨時會議）由董事會召集。（二）召集時間我國規(guī)定有限責任公司股東會定期會議按章程規(guī)定時間召集；臨時會議應法定人員提議而召集。股份有限公司定期會議亦按章程規(guī)定時間召集，但臨時會議需要在法律規(guī)定情形發(fā)生后2個月內召集。（三）召集通知四、股東會的召集（一）股東法定出席比例我國公司法并未規(guī)定股東會的法定出席比例。（二）投票方式

1.本人投票制與委托投票制

2.現場投票制與通訊投票制

3.直接投票制與累積投票制五、股東會的決議（三）決議通過的法定比率

1.普通決議

2.特別決議我國公司法規(guī)定適用特別決議的事項主要有：（1）修改公司章程；（2）增加或減少注冊資本；（3）公司的分立、合并或者變更公司形式；（4）公司的解散。（四）股東會決議的無效與撤銷

1.股東會決議的無效（1）違反公司章程的決議的法律后果（2）提起無效之訴的條件（3）提起無效之訴的主體（4）決議無效的法律后果股東會決議無效，意味著股東會決議自始不發(fā)生法律效力，股東會決議無效的確認之訴的判決效力因而具有對世性，即其效力及于第三人，且具有絕對的溯及力。2.股東會決議的撤銷（1）決議撤銷的事由①召集程序違反法律、行政法規(guī)或公司章程。②表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程。③決議內容違反公司章程。（2）撤銷之訴的提起（3）提起撤銷之訴的時間（4）提起撤銷之訴的擔保（5）提起撤銷之訴的法律后果本節(jié)理論探討

*股東會中心主義與董事會中心主義

對于常常出現的股東大會是否可以否決董事會決議的疑問，在股東會中心主義之下，股東大會作為公司的最高權利機關，當然可以否決它認為不正確的董事會決議。而在董事會中心主義之下，董事會作為業(yè)務執(zhí)行和經營意思決定機關，享有獨立的經營決策權，不受股東大會的限制，股東大會也就不能否決其依職權作出的決議。本節(jié)實務研究

*程序瑕疵對股東大會、董事會決議效力的影響

使程序瑕疵一概產生決議無效或撤銷的法律后果未必是最恰當的處理。因為，一方面對決議的無效與撤銷會引起已有法律關系的不穩(wěn)定，對股東、公司以及第三人可能會產生損害。另一方面，從法理上言，程序正義的意義在于正當程序能維護實體權利、保障實體正義的實現，但對于程序的違反不必然導致實體權利受損及實體正義的落空，因為有些程序與實體正義并無關系。因此，應當根據程序上的瑕疵是否對公司實體決議產生實質上影響來確定決議的效力，如果對實體決議并不產生實質性影響則不宜使該決議無效或被撤銷。第三節(jié)董事會一、董事會（一）概念與特點董事會是指依法由股東會選舉產生，代表公司并行使經營決策權的公司常設機關。

1.董事會成員是由股東會選舉產生

2.董事會是公司法定的常設機關

3.董事會是公司對外代表機關

4.董事會是公司的經營決策機關

5.董事會其組成人數應當是單數（二）職權

1.負責召集股東會，并向股東會報告工作；

2.執(zhí)行股東（大）會的決議；

3.決定公司的經營計劃和投資方案；

4.制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

5.制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

6.制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

7.制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

8.決定公司內部管理機構的設置；

9.決定聘任或者解聘公司經理（總經理）及其報酬事項，并根據經理的提名，決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定其報酬事項；

10.制定公司的基本管理制度；

11.公司章程規(guī)定的其他職權。（一）董事的種類

1.內部董事（也稱執(zhí)行董事）同時擔任公司其他職務的董事為內部董事。

2.外部董事（也稱非執(zhí)行董事）在擔任董事職務的公司不再同時擔任其他職務的董事為外部董事。二、董事（二）董事的任職資格

1.各國公司法對董事任職資格的限制（1）國籍限制（2）年齡限制（3）持股限制（4）兼職限制（5）能力、品行限制（6）其他限制

2.我國公司法對董事任職資格的限制我國《公司法》第147條（三）董事的任免董事一般均由股東會任免。董事會設董事長一人，并可以設副董事長，副董事長協(xié)助董事長工作。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。三、董事長的地位和職權（一）董事會會議的種類董事會會議一般可以分為兩類：普通會議和臨時會議。這兩類董事會會議的議事方式和表決程序，除法律有規(guī)定的以外，均應由公司章程規(guī)定。

1.普通會議

2.臨時會議四、董事會會議（二）董事會會議的召集和主持董事會由董事長召集并主持。董事長因特殊原因不能履行職務時，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。（三）董事會的決議

1.董事會會議應由過半數的董事出席方可舉行。

2.董事會會議，應由董事本人出席，董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應當載明授權范圍。

3.董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。

4.董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。本節(jié)理論探討

*董事會秘書制度

董事會秘書是英美法國家特有的一種較完善的法律制度，這一制度在英美國家的公司治理與經營管理中發(fā)揮著重要作用。董事會秘書具有公司高級管理人員的身份，在公司組織機構中，隸屬于董事會，是協(xié)助董事會執(zhí)行業(yè)務的助理機構。在早期，董事會秘書職責主要局限于管理公司內部性事務，如完成并簽署公司周年報告，簽署公司年度會計報告等。后來董事會秘書的權力呈現擴大的趨勢，取得了一定條件下的公司對外代表權。我國現行公司法只規(guī)定了董事會秘書負責會議的籌備、文件保管事宜，對于對外代表權未作任何說明。本節(jié)實務研究

*公司對外行為是否需要董事會決議？董事長對外代表公司是公司法賦予其的法定職權，但公司能否以內部約定的方式改變公司法規(guī)定的董事長法定的對外代表權？首先，公司法關于公司組織機構的職權的規(guī)定并不是強制意義上的法律規(guī)范，公司有權通過內部約定的方式改變法律對于公司組織結構的設計。但問題是，公司的上述限制能否取得其所期待的法律效果，對內顯然沒有問題，但對外就存在兩種相反的情況，第一種情況，公司作出的限制具備對外效力，公司可以之對抗第三人；第二種情況，公司作出的限制不具備對外效力，公司不能以之對抗第三人。第四節(jié)監(jiān)事會一、監(jiān)事會的概念和特點監(jiān)事會是依法產生，對董事和經理的經營管理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設機構。它代表全體股東對公司經營管理進行監(jiān)督，行使監(jiān)督職能，是公司的監(jiān)督機構。

監(jiān)事會的特點：（1）監(jiān)事會是由依法產生的監(jiān)事組成的。（2）監(jiān)事會是對公司事務進行監(jiān)督的機構。（3）監(jiān)事會獨立行使職權。（4）監(jiān)事個人與監(jiān)事會并行行使監(jiān)督職權。（一）單一型：美國模式（二）雙層型：德國模式（三）并列型：日本模式（四）選擇型：法國模式二、監(jiān)事會的設置美國模式：單一型

---一元制股東會董事會執(zhí)行委員會薪酬委員會審計委員會突出特點：董事會兼有經營及監(jiān)督雙重職能在董事會內設有若干專門委員會，委員會成員多為外部或獨立董事。選任決策權監(jiān)督權和執(zhí)行權股東會監(jiān)事會董事會突出特點：監(jiān)事會不僅有監(jiān)督權，也有某些管理權董事會由監(jiān)事會選任和罷免選任選任決策權監(jiān)督權和管理權執(zhí)行權監(jiān)督德國模式：雙層型---二元制日本模式：并列型---二元制股東會監(jiān)事會董事會突出特點：董事會和監(jiān)事會均由股東大會產生，地位平行雙重監(jiān)督------

董事會和監(jiān)事會都負有監(jiān)督職責選任監(jiān)督監(jiān)督權執(zhí)行權和監(jiān)督權決策權監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產生。有限責任公司，經營規(guī)模較大的，設立監(jiān)事會，其成員不得少于三人；股東人數較少和規(guī)模較小的，可以設一至二名監(jiān)事。股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。三、監(jiān)事會的組成1.檢查公司財務；2.對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；3.當董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事和高級管理人員予以糾正；四、監(jiān)事會的職權

4.提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

5.向股東會會議提出提案；

6.依照《公司法》第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

7.監(jiān)事有權列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議；8.監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔；9.公司章程規(guī)定的其他職權。第五節(jié)獨立董事制度一、獨立董事的概念和特征（一）獨立董事的概念獨立董事是指不在公司擔任除董事職務以外的其它任何職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的一切關系的特定董事。（二）獨立董事的特征

1.法律地位的獨立性。

2.意思表示的獨立性。

3.職能的獨立性。各國獨立董事制度的形成和發(fā)展我國獨立董事制度的建立和發(fā)展三、獨立董事的獨立性和職權二、獨立董事制度的形成和發(fā)展本節(jié)理論探討

*我國監(jiān)事會監(jiān)督職能虛化問題

造成監(jiān)事會職能虛化的原因很多，但主要有以下幾個方面：一是在我國“一股獨大”的股權結構現狀下，監(jiān)事和監(jiān)事會缺乏必要的獨立性。

二是監(jiān)事會的權力內容殘缺不全，缺乏基本保障。三是對監(jiān)事缺乏必要的激勵機制和相應的約束機制。

本節(jié)理論探討

*獨立董事制度的評價與完善

評價：（1）肯定說（2）否定說

完善：（1）提高獨立董事獨立性；（2）強化獨立董事的職權；（3）明確獨立董事的義務；（4）保護獨立董事的知情權；（5）推進獨立董事次級委員會制度建設；（6）妥善處理獨立董事與監(jiān)事會的關系；（7）完善獨立董事的社會信用機制；（8）引入獨立董事的責任保險制度等。第六節(jié)經理

一、經理的概念和地位經理是由董事會聘任的、負責組織日常經營管理活動的公司常設業(yè)務執(zhí)行機關。二、經理的設立經理由董事會聘任或者解聘。積極條件：即經理應該具備的各種能力和素質。消極條件：即經理不得擁有的條件。三、經理的任職資格1.主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；2.組織實施公司年度經營計劃和投資方案；3.擬訂公司內部管理機構設置方案；4.擬訂公司的基本管理制度；5.制定公司的具體規(guī)章；6.提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；7.決定聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員；8.董事會授予的其他職權。四、經理的職權本節(jié)理論探討

*公司治理中的內部人控制問題

內部人控制問題的產的原因：（1）代理人是一個具有獨立利益和行為目標的經濟人，他的行為目標與委托人的利益目標不可能完全一致。（2）代理人作為經濟人在代理過程中，其行為存在著機會主義傾向，可能會偏離委托人的要求，尤其是政府對企業(yè)在產權上控制很弱，使得內部人控制產生很多問題。（3）市場環(huán)境存在不確定性，難以準確判定代理人行為的努力與否。（4）委托人與代理人之間存在著嚴重的信息不對稱。本節(jié)理論探討

*公司經理的法律地位與經理權的法律性質

在傳統(tǒng)公司治理中，經理是一種代理人的法律地位。依據委托-代理理論，經理以公司代理人的身份對外從事營業(yè)活動，其權力來源是公司章程和董事會的授權。法定機關說認為，經理屬于章定、任意、常設之業(yè)務執(zhí)行機關或輔助業(yè)務機關。

本節(jié)理論探討

*CEO的法律性質與法律調整

CEO，其英文全稱為ChiefExecutiveOfficer，我國一般將其譯為首席執(zhí)行官。（1）CEO與我國公司經理的比較（2）CEO與公司董事長的比較（3）CEO的法律地位（4）我國公司設置CEO的法律障礙

第七節(jié)國有獨資公司的組織機構一、國有資產監(jiān)督管理機構國有資產監(jiān)督管理機構是經國家批準，代表國家對授權范圍內的國有資產行使股權的特定政府部門。二、董事會董事會是國有獨資公司的常設經營管理機構，且是必設機關。其成員由兩部分人組成，一是由政府委派；二是由公司職工民主選舉產生。

經理由董事會聘任或者解聘。三、經理監(jiān)事會是公司的外部機構，是針對公司內部不設監(jiān)督機構而采取的一項監(jiān)督公司財產保值增值的措施。四、監(jiān)事會第八節(jié)董事、監(jiān)事、經理的義務與民事責任一、董事、監(jiān)事、經理的義務（一）忠實義務

1.自我交易禁止

2.利用或篡奪公司機會的禁止

3.競業(yè)禁止義務（二）善管義務（一）承擔民事責任的方式

1.確認行為無效

2.停止侵害

3.賠償損失

4.返還財產二、董事、監(jiān)事、經理的民事責任（二）承擔民事責任的構成要件

1.主體

2.客觀方面

3.主觀方面

4.免責事由（三）追究民事責任的訴訟

1.直接訴訟

2.代表訴訟本節(jié)理論探討

*公司經營行為中的商業(yè)判斷原則

美國公司法上的商業(yè)判斷規(guī)則給我們提供了一種可資參考的方法，值得研究與借鑒。商業(yè)判斷規(guī)則具體是指：如果董事在善意且充分了解相關信息的情況下，為公司最大利益而做出了商業(yè)決策，即使事后看來這一決策是有失誤的或給公司帶來了損害，法院也對作出該決策的董事給予免責，而不予追究其責任。本節(jié)理論探討

*董事對第三人的民事責任董事對第三人責任是指：董事履行職務有重大過錯致第三人受損害時，對他人負有的損害賠償責任。對于董事對第三人責任的法律性質，英美法系國家主要以過失侵權追究董事對第三人的責任；而在大陸法系國家，法律并沒有明確規(guī)定董事對第三人責任的性質，學說上有的認為是一種特別法定責任。根據該說，董事對第三人的責任與民法的侵權行為不同，是由特別法即公司法規(guī)定的責任。本節(jié)實務研究

*董事、經理競業(yè)禁止行為的認定與法律后果

通常認為，公司董事、經理有下列行為之一的，應認定為違反競業(yè)禁止義務：（1）以自己的名義從事與公司業(yè)務相同的經營活動；（2）為其他自然人、法人或社會組織從事與公司業(yè)務相同的經營活動，但在擔任公司董事、經理前已經是同類行業(yè)股東的董事、經理或業(yè)務負責人的除外；（3）擔任與公司有競爭關系的企業(yè)的合伙人；（4）侵占他人提供給公司的商業(yè)機會；（5）利用公司的商標權、專利權、著作權、專有技術、商業(yè)秘密為自己或者自己兼任董事、經理的企業(yè)牟取利益；（6）利用公司為自己創(chuàng)造商業(yè)機會的；（7）配偶及家庭成員從事與公司業(yè)務相同的經營活動的；（8）離任后違反與公司之間關于競業(yè)禁止的約定的。案例討論：你對本案持何意見？

【案情】1998年11月,因時為上海申華大股東的深圳君安公司派出的兩名董事楊某與康某涉案，君安公司于是向上海申華公司提出了更換謝某與張某為董事的提案,但在1998年12月19日舉行的臨時股東大會上，申華公司董事會將君安公司提出的更換董事的提案“一拆為四”，結果使股東大會僅通過了免去楊某與康某的董事職務的議案，而未通過選舉謝某與張某為董事的議案。而且在股東大會作出否決收購科環(huán)電子60%股權議案的98019號決議后，申華公司董事會還