第六講合同的違約責(zé)任

第一節(jié)違約責(zé)任的概念和特點

第二節(jié)違約責(zé)任的構(gòu)成要件

第三節(jié)違約行為形態(tài)

第四節(jié)雙方違約和第三人的行為造成違約

第五節(jié)違約責(zé)任的主要形式

第六節(jié)免責(zé)事由

第七節(jié)責(zé)任竟合

第九章違約責(zé)任

第一節(jié)違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任的概念及特征違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定或法律規(guī)定，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任（107條）

違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任1、違約責(zé)任是以有效合同為前提2、違約責(zé)任是違反合同義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任3、違約責(zé)任以補償性為主，以懲罰性為輔。4、違約責(zé)任是一種純財產(chǎn)責(zé)任5、違約責(zé)任具有相對性6、違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定

違約責(zé)任的法律特征：

第二節(jié)違約責(zé)任的構(gòu)成要件過錯責(zé)任原則嚴格責(zé)任原則我國采用雙軌制一、違約行為違約行為是指無正當(dāng)理由不履行或不適當(dāng)履行合同無合法抗辯事由無免責(zé)事由二、過錯1、客觀過錯過錯是指無法定事由不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)立法:合同法107條：當(dāng)事人一方不履行……應(yīng)當(dāng)承擔(dān)……等違約責(zé)任適用:在一般合同中------客觀過錯是通常情況下對過錯的判定原則2、主觀過錯立法考慮：根據(jù)合同性質(zhì)具體表現(xiàn)：無償合同中：故意過失189條，因贈與人故意或重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任191條贈與的財產(chǎn)有瑕疵的…不承擔(dān)責(zé)任….贈與人故意不告知瑕疵或保證無瑕疵,造成贈與人損失….374條保管期間,因保管人保管不善造成損失….406條無償委托的受托人因故意……承擔(dān)賠償責(zé)任，因過錯造成對方損害的違約方承擔(dān)責(zé)任303條旅客運輸合同中，對旅客自帶物品的損失，承運人只有在過錯條件下，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。311條因托運人,收貨人的過錯……造成的……..承運人不承擔(dān)責(zé)任因?qū)Ψ竭^錯造成的損失,違約方可以不承擔(dān)責(zé)任302條,旅客傷亡,因旅客故意、重大過失造成的,承運人不承擔(dān)責(zé)任311條,因收貨人的過錯,造成托運貨物毀損的承運人不承擔(dān)責(zé)任425條,若居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況,損害委托人利益的,不得要求支付報酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任.

第三節(jié)違約行為形態(tài)

實際違約行為完全不履行履行拒絕履行根本違約履行不能遲延履行瑕疵履行其他不完全履行行為給付遲延受領(lǐng)遲延瑕疵給付

加害給付部分履行履行地點不當(dāng)履行方法不當(dāng)?shù)让魇具`約默示違約預(yù)期違約違約行為一、預(yù)期違約（先期違約）明示毀約：明確肯定地向另一方表示不履行合同默示毀約：以自己的行為表示，期至不履行合同如果違約方在履行中糾正其毀約表示，則可消除違約狀態(tài)預(yù)期違約可以在履行期之前撤回其毀約的意思表示預(yù)期違約與實際違約的區(qū)別：是否可以消除違約狀態(tài)：是否可以撤回拒絕履行的意思表示:賠償?shù)姆秶希?000元x100噸1200元x100噸1300元x100噸預(yù)期違約時的市場價格與合同價格之間的差價+其他損失屆滿時的市場價格與合同價格之間的差價+其他損失合同價3.112.30對于默示毀約的判斷:(一)一方有可能毀約的事實包括合同法68條規(guī)定的經(jīng)營狀況惡化,轉(zhuǎn)移財產(chǎn),抽逃資金;喪失商業(yè)信譽;有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形.對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力,并未提供擔(dān)保.(二)一方的行為確定的毀約預(yù)期違約的補救措施:1、暫時中止合同的履行2、要求繼續(xù)履行3、解除合同4、要求承擔(dān)違約責(zé)任二、實際違約（一）拒絕履行------無正當(dāng)理由（二）履行不能------客觀上不能（三）遲延履行（四）不適當(dāng)履行加害給付-----瑕疵給付色戒是否違約？劇情不全，影響判斷和收看效果(11\13日)，中國政法大學(xué)法學(xué)院博士研究生董彥斌起訴華星國際影城和國家廣電總局，稱前者提供的刪節(jié)版《色戒》，劇情結(jié)構(gòu)不完整，侵犯了消費者的公平交易權(quán)和知情權(quán)；國家廣電總局沒有建立完善的電影分級制，違反社會公共利益。

他要求兩者道歉，并賠償精神損失500元。當(dāng)天，北京西城法院初步審查起訴材料后，要求董彥斌先提供完整版《色戒》。

董彥斌說，11月9日，他在北京華星國際影城內(nèi)花50元看了李安導(dǎo)演的《色戒》?！翱赐旰蟠笫?，與張愛玲的原著相比，公演的《色戒》結(jié)構(gòu)不完整、女主角的心理刻畫情節(jié)缺失，令觀眾難以理解這部電影的真正藝術(shù)魅力?！?/p>

董彥斌認為，完整版的《色戒》在世界不同國家和地區(qū)放映以來，廣受贊譽。作為電影產(chǎn)品的消費者，中國觀眾并不缺少判斷力和欣賞水平，有公平消費的權(quán)利。而作為電影放映方，華星國際影城應(yīng)提供完整的電影讓消費者觀賞，“對電影情節(jié)進行判斷的資格，應(yīng)主要屬于消費者，至少屬于成年消費者，而不是放映方，而且廣電部門應(yīng)盡快推出電影分級制度，完善國內(nèi)的電影播放監(jiān)管制度。”

董彥斌委托律師向西城區(qū)法院遞交了起訴書。他在起訴書中稱，華星國際影城侵犯了觀眾的公平交易權(quán)和知情權(quán)，國家廣電總局未建立電影分級制違反社會公共利益，要求兩者向自己道歉，賠償500元精神損害費，并放映完整版的《色戒》，供包括自己在內(nèi)的成人消費者觀看。第四節(jié)雙方違約和第三人的行為造成違約（略）120條----雙方違約，各自承擔(dān)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任121條----第三人的行為造成違約，根據(jù)相對性原理，仍然由合同相對人承擔(dān)責(zé)任。第五節(jié)違約責(zé)任的主要形式一、繼續(xù)實際履行（一）金錢債務(wù)的實際履行金錢債務(wù)必須實際履行，不能援引不可抗力適用范圍：1、在借款合同中的借款清償2、買賣合同中的價款支付3、租賃合同中的租金支付4、勞務(wù)合同中的報酬支付（二）非金錢債務(wù)的實際履行實際履行的條件（110條）：1、法律上或事實上能履行法律上不能：事實上不能：時效屆滿債務(wù)人破產(chǎn)提供個人勞務(wù)服務(wù)特定物滅失造成浪費和損失，在經(jīng)濟上不合理（比較執(zhí)行結(jié)果和執(zhí)行成本；結(jié)果與正常履行預(yù)期收益）如果履行時間過長，也不適合實際履行。（合同實際履行實行長期監(jiān)督在經(jīng)濟上是不合理的，法院也缺乏必要的力量監(jiān)督）2、債務(wù)的標(biāo)的適于強制履行或履行費用適當(dāng)履行費用過高標(biāo)的不適合的人身信賴關(guān)系的合同（委托、信托、合伙）提供勞務(wù)的合同（運輸、保管、服務(wù)等）3、非違約方在合理期限內(nèi)提出要求選擇權(quán)的賦予事先約定排除實際履行的，依其約定。（三）實際履行適用范圍1、拒絕履行2、遲延履行3、部分履行4、瑕疵履行（通過修理、重做、更換實現(xiàn)）二、采取補救措施（111條）修理：消除缺陷重作：重新按要求另行制作---加工更換：另行給付降價：降低價金（能夠利用時）（一）概念及構(gòu)成要件1、損害事實主要指財產(chǎn)損失（不包括精神損失）包括直接和間接損失直接損失-----指因違約行為直接造成的損害后果間接損失-----指因違約行為介入了其他因素造成的損害后果三賠償損失直接損失必須賠償，間接損失則視情況賠償（多種原因造成）區(qū)分直接和間接損失時應(yīng)注意下列標(biāo)準(zhǔn)：1、損害的發(fā)生是否介入了其他因素2、對損害后果的發(fā)生，原告是否有可能作出選擇3、在違約發(fā)生后，原告所支付的費用是否合理例如：甲因飛機誤點24小時，被迫退票，重新購買另一張機票多花了500元甲因長途車提前幾分鐘開未趕上，被迫在乘車地耽擱一天，花住宿費50元，車票100元及喪失商業(yè)機會甲因?qū)Ψ竭`約,因停止運貨，運回已發(fā)送的貨物，保管貨物的費用。2、因果關(guān)系要求違約人應(yīng)對因其違約造成的一切后果負責(zé)，若損害是其不能預(yù)見的，不為有因果關(guān)系。------以可以預(yù)見損害為限。例如：甲與乙訂立一承租18年的合同，但經(jīng)過10年后，乙請求其搬遷，甲可請求出租人支付另遷他處所需費用（新增租金、搬遷費用）------可預(yù)見的損失。（二）完全賠償原則（113條）1、實際損失（現(xiàn)有財產(chǎn)的減損滅失和費用的支出）-----現(xiàn)實的損失例如：因賣方違約---買方在檢驗，接收，運輸，保管這種不合要求的貨物上花費的合理費用。因買方違約---賣方在停止運貨，運輸和運回已交付的貨物，保管貨物等方面所花費的商業(yè)費用。合同適當(dāng)履行后可實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益----主要指利潤可得利益須具有一定的確定性可得利益須具有限定性例如：甲乙訂購羊毛合同后，乙方又與他人訂立了轉(zhuǎn)賣該批羊毛的合同，甲違約，乙可提供與他人訂立的轉(zhuǎn)售合同證明自己的利潤損失，如果標(biāo)的相同，時間有關(guān)則屬于可得利益的損失。2、可得利益的損失案例：甲遲延交付設(shè)備10天，乙提出正常運轉(zhuǎn)后，每天可獲產(chǎn)品利潤10萬元，因此受損100萬。

該利潤受市場、生產(chǎn)、原材料供應(yīng)各方面的影響，不能簡單認定100萬，只有在各種因素具備的情況下才能獲得這些利潤?？傻美娴南薅ㄐ?、不包括履行利益----貨物、價款2、凈利潤----不包括廣告，生產(chǎn)條件，原材料供應(yīng)等3、可預(yù)見的可得利益甲因可能在3月取得的交貨進行商業(yè)廣告推銷等花費了1萬元（三）損害賠償?shù)挠嬎?、時間、價格、地點對計算的影響時間：瑕疵履行---發(fā)現(xiàn)瑕疵時的價格計算拒絕履行---以履行期到來后的第二天的價格計算價格：市場價格合同價與市場價差額合同價格轉(zhuǎn)售價格與補進價格地點：----合同履行地的價格看看怎么計算？1、甲與乙的合同價是1000/噸，現(xiàn)乙不交貨，甲另購價是1400元，而市場價格是13002、甲與乙的合同價是1000/噸，現(xiàn)乙拒絕接受貨物，甲轉(zhuǎn)手給丁賣了800/噸，乙應(yīng)交貨時的市場價格為700/噸賣方拒絕履行---依客觀計算法合同價與合同屆期時的市價15（屆期市價）-10（合同價）=5元（損失）買方拒絕履行---依客觀計算法15（合同價）-10（屆期市價）=5元（損失）瑕疵履行---按修理該標(biāo)的物所需合理的修理費來確定。2、一些具體的計算方法

賣方遲延履行---按期限屆滿時的市價與實付時的市場差額計算13（屆滿時）-10（遲延）=3（損失）合同價是15元（排除合同風(fēng)險）遲延付款---遲延利息+其他損失

可得利益的損失---對比法，對比受害人在相同條件下所獲得的利益。例如：

受害人在上一年或上一月的利潤；同類企業(yè)在某個時期獲得的平均利潤；以及某項設(shè)備投入正常運行時所獲得的收益。適用于能獲得較穩(wěn)定收益的情況。法院在難以確定損失數(shù)額時，可根據(jù)個案確定一個大致相當(dāng)?shù)馁r償額。當(dāng)事人也可以約定計算標(biāo)準(zhǔn)。1、合理預(yù)見規(guī)則（113條）2、減輕損害規(guī)則（119條）3、責(zé)任相抵規(guī)則（120條）雙方違約，各自承擔(dān)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任4、損益同銷規(guī)則5、雙倍賠償規(guī)則(消法49條)欺詐經(jīng)營（四）賠償?shù)囊?guī)則

四、支付違約金(一)違約金的概念和特點1、補償性，兼具懲罰性可以約定單純的懲罰性違約金2、約定性主要為約定性違約金，特別規(guī)定時為法定違約金關(guān)于商品房買賣的司法解釋18條關(guān)于違約金的規(guī)定3、獨立性，獨立于履行行為之外。（二）違約金責(zé)任與其它責(zé)任的關(guān)系1、與賠償責(zé)任賠償金：優(yōu)點---準(zhǔn)確缺點---計算損失的范圍和舉證困難，費時費力違約金：優(yōu)點---簡單，明了，事先確定缺點---可能和損害不一致（不以實際損失為準(zhǔn)）可并存的限制-----違約金能補償損失時……2、與實際履行可以并存3、與解除合同可以并存4、與定金責(zé)任不可以并存調(diào)整違約金數(shù)額的條件和程序：1、須由當(dāng)事人請求------不主動調(diào)整2、當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持

3、當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限第27條第28條（三）對違約金數(shù)額的調(diào)整114條4、當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為“過分高于造成的損失”第29條第29條外地畢業(yè)的研究生小王到上海一所中學(xué)當(dāng)老師，學(xué)校與他簽訂的合同規(guī)定，服務(wù)期限為8年，如果在服務(wù)期內(nèi)跳槽，將賠償違約金12萬元。小王告訴肖馬，他每月的收入大約為2千元，8年總共也不過只有12萬元左右，如果在第8年跳槽，那么前7年所有的收入還不夠賠償?shù)馁M用。他問：這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合理？這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合理？《勞動法》第31條規(guī)定了勞動者的“提前30天”與“書面通知”的義務(wù)，保證用人單位有充分的準(zhǔn)備時間，在勞動者辭職前招聘、雇傭新的員工來完成交接工作和接替工作，不會影響用人單位工作、生產(chǎn)的安排。勞動者在履行“提前通知義務(wù)”后與用人單位解除勞動合同關(guān)系是行使法定授權(quán)，不違反《勞動法》，不構(gòu)成“違約”，也不存在支付違約金問題；即便是將所謂“違約金”理解為“勞動合同約定的其他賠償費用”，勞動者提前解除勞動合同的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)合理限制。勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：用人單位招收錄用其所支付的費用；用人單位為其支付的培訓(xùn)費用，雙方另有約定的按約定辦理；對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；勞動合同約定的其他賠償費用”；而且當(dāng)用人單位存在以上經(jīng)濟損失時才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上經(jīng)濟損失時勞動者也不需要賠償。五、定金制裁(115條)1、定金成立合同---交付2、定金限制不履行合同，給付的數(shù)額3、定金罰則不返還和雙倍返還在擔(dān)保制度中介紹第六節(jié)免責(zé)事由一、免責(zé)事由與相關(guān)概念（一）免責(zé)事由與抗辯事由免除責(zé)任對抗請求權(quán)不可抗力當(dāng)事人免責(zé)條款時效抗辯同時履行抗辯后履行抗辯不安抗辯（二）合同免責(zé)與侵權(quán)免責(zé)1、目的：合同-----促使當(dāng)事人盡可能履行合同，鼓勵交易，免責(zé)機會少。侵權(quán)-----預(yù)防和減少侵權(quán)行為的發(fā)生，免責(zé)機會多。2、設(shè)立：合同-----可約定侵權(quán)-----法定3、事由：合同-----不可抗力、約定的事由侵權(quán)-----正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、第三人過錯、受害人過錯、不可抗力、意外事故、自助行為4、原則：合同-----相對性，不能因第三人過錯免責(zé)侵權(quán)-----第三人過錯致?lián)p可以免責(zé)二、不可抗力條款(一)不可抗力條款的設(shè)定要求1.應(yīng)采用列舉式----補充法律規(guī)定的不足2.當(dāng)事人約定的不可抗力條款原則上應(yīng)符合法律關(guān)于不可抗力的規(guī)定自然災(zāi)害,政府行為,社會異常事件不可預(yù)見----預(yù)見能力----以一般人的預(yù)見能力不可避免----已盡最大的努力,仍然不能預(yù)見某事件的發(fā)生.不能克服----已采取措施,仍然不能克服事件所造成的后果3.當(dāng)事人對不可抗力條款發(fā)生爭議時,可由法院作出解釋1.導(dǎo)致違約責(zé)任的免除,而不僅僅是繼續(xù)履行責(zé)任的免除2.可能是完全免除,也可能是部分免責(zé)或推遲合同的履行---關(guān)鍵看不可抗力的影響范圍3.遲延后發(fā)生不可抗力,債務(wù)人仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任(不得免責(zé)117條)4.發(fā)生不可抗力的通知義務(wù)----不能履行的一方負責(zé)通知118條(二)不可抗力條款適用的效力

第七節(jié)責(zé)任竟合責(zé)任竟合是指責(zé)任形式?jīng)_突竟合定金與違約金侵權(quán)責(zé)任與合同責(zé)任一.責(zé)任竟合與相關(guān)概念的區(qū)別(一)與責(zé)任聚合---實施違法行為時承擔(dān)多種責(zé)任形式例如:侵害名譽----停止,消除,恢復(fù),賠禮,賠償(二)與責(zé)任并存---不沖突責(zé)任形式的并列例如:違約金,賠償金,實際履行二.侵權(quán)責(zé)任與合同責(zé)任竟合的處理(一)允許受害人選擇一種責(zé)任訴求考量的要點:舉證損失范圍合同------舉證責(zé)任較輕嚴格責(zé)任侵權(quán)------舉證責(zé)任較重過錯責(zé)任原則合同---財產(chǎn)責(zé)任,無精神損害賠償侵權(quán)---可要求物質(zhì)損害,精神損害賠償2000年7月3日宋繼鴻（女，32歲）向成都大運旅行社繳納了定金準(zhǔn)備參加其組織的成都、重慶、三峽、武漢四地游，可大運旅行社因報名人數(shù)較少，私自將宋繼鴻等人轉(zhuǎn)交到成都中國青年旅行社，中國青年旅行社雇用了成都干休所的車輛。7月7日在旅行途中，發(fā)生了交通事故造成宋繼鴻胸部以下高位截癱。事故發(fā)生后，重慶市高等級公路行政執(zhí)法大隊做出道路交通事故責(zé)任認定：車輛不合格，成都干休所駕駛員對這起交通事故負全部責(zé)任。2002年8月19日，重慶市第一中級人民法院做出一審判決：宋繼鴻等人按照成都青旅廣告所載明的內(nèi)容和條件，向成都青旅繳納定金后旅游合同已經(jīng)成立。成都中國青年旅行社賠償宋繼鴻的醫(yī)療費、殘疾者生活補助費精神撫慰金等合計1，884，281.91元。成都大運旅行社承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。在接到判決書之后，成都中國青年旅行社向重慶市高級人民法院提起上訴。2003年2