訴訟理論與實務(wù)課件

訴訟理論與實務(wù)

安徽理工大學(xué)思政部2014年4月

第一講

訴訟與訴訟法概述

重點問題

1、訴訟的構(gòu)成條件。

2、訴訟的特點。

3、訴訟法之間的聯(lián)系與區(qū)別。

王李兩家因爭用水源而引發(fā)糾紛案:

王李兩家分屬兩村，均毗鄰一地下水源。由于所處地區(qū)氣候干旱，水源短缺，兩家常因用水問題發(fā)生爭執(zhí)，今年夏季旱情嚴(yán)重，王家兄弟以其所承包土地多于李家為由企圖獨占水源，并在一次與李家父子的爭吵中出手打人，導(dǎo)致李家老父腿部骨折和腰部挫傷，老二受輕傷，還肆意毀壞了李村分配給李家承包用的集體所有的拖拉機和一些農(nóng)具。事后王家為息事寧人，試圖付一筆賠償金給李家，但仍霸占水源。李家大哥看到父親臥床難起，十分氣憤，叫嚷要以牙還牙,“出了這口窩囊氣”，奪回水源，“讓王家知道我們李家不是好惹的”。老二則主張“打官司”，向法院“討個公道”。而李村的村干部為避免事態(tài)擴大爭斗不止，勸李家道既然王家已作出較充分的賠償，就不要再另起爭端，由村干部出面協(xié)調(diào)重新拿回用水權(quán)，而且只要不到法院去告發(fā)，法院是不會理的，這樣對大家平安相處也有好處?！締栴}】如何看待各人的主張？這一糾紛應(yīng)通過何種途徑處理？第一節(jié)訴訟概述一、訴訟的含義與構(gòu)成條件

（一）什么是訴訟訴訟是指國家司法機關(guān)在當(dāng)事人以及其他訴訟參與人的參加下，依照法定方式和程序，解決當(dāng)事人之間權(quán)利、義務(wù)爭議的專門活動。

《說文解字》：“訴，告也；訟，爭也”。我國西周時期就有聽訟折獄之說?！霸A謂以財貨相告者”，“獄謂相告以罪者”。漢魏時期有聽訟斷獄之說。特點：訴訟是一種有效的“公力救濟”方式，具有強制性、權(quán)威性，是最終的爭議解決手段。（二）形成訴訟的條件

1、必須有依法可以解決的事項存在。（爭議）

2、必須要有當(dāng)事人。（原告、被告、第三人等）

3、必須有國家司法機關(guān)主持并對爭議作出處理。

4、必須依照法定程序進行。二、訴訟的種類從訴訟涉及的案件性質(zhì)的角度，現(xiàn)代國家的訴訟通常分為以下三種類型：（一）刑事訴訟（二）民事訴訟（三）行政訴訟

第二節(jié)訴訟法概述

一、訴訟法的概念訴訟法，是指由國家制定和認可的，用以調(diào)整司法機關(guān)和當(dāng)事人及其他訴訟參與人的訴訟活動以及由訴訟活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、訴訟法的分類（一）根據(jù)表現(xiàn)形式不同，分為狹義的訴訟法和廣義的訴訟法。（二）根據(jù)訴訟解決糾紛的性質(zhì)不同，分為刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法。三、訴訟法之間的聯(lián)系與區(qū)別（一）聯(lián)系：都屬程序法范疇，都為了保證實體法律關(guān)系的實現(xiàn)。三大訴訟法在基本原則、訴訟程序和審判制度上有一定的相同之處。（二）區(qū)別1、調(diào)整的對象和任務(wù)不同2、保障實施的實體法不同3、基本原則不完全相同4、訴訟主體及其地位不同5、訴訟程序不完全一致6、審判組織不同7、舉證責(zé)任不同8、訴訟權(quán)利不同9、訴訟的結(jié)案方式不同10、執(zhí)行程序不同案例解析：明知司機喝酒還乘車，賠了性命又擔(dān)責(zé)

在順義法院審結(jié)的一起交通事故人身損害賠償案中，崔某明知司機喝了酒還乘坐其車，結(jié)果自己丟了性命，同時還需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。2002年7月6日下午，趙某酒后駕駛朋友李某的轎車和崔某外出，后與張某的大貨車相撞，崔某當(dāng)場死亡。事故經(jīng)公安機關(guān)鑒定，張某與趙某負同等責(zé)任。由于在賠償問題上未能達成一致，崔某家人起訴至法院，要求趙某和該車車主李某共同賠償12萬余元。

法院經(jīng)審理認為，崔某明知趙某喝酒后駕車仍乘坐，違反了有關(guān)交通管理規(guī)定，屬于甘冒風(fēng)險行為，對造成的后果存在過錯，對事故的損失也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分責(zé)任。法院判決趙某支付45萬余元賠償金。李某是該事故車的所有人，在趙某暫時無力賠償時應(yīng)承擔(dān)墊付責(zé)任。據(jù)了解，《北京市道路交通管理規(guī)定》明確規(guī)定：“乘車人明知駕馭機動車的人員無駕駛證或飲酒的，不準(zhǔn)乘坐“。第二章訴訟法律關(guān)系第一節(jié)訴訟法律關(guān)系概述

一、概念

指由訴訟法所調(diào)整的司法機關(guān)和一切訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。二、訴訟法律關(guān)系的特點（一）是司法機關(guān)同當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間所形成的一種社會關(guān)系（二）是一種分立與統(tǒng)一相結(jié)合（相對獨立）的社會關(guān)系（三）是一種具有國家意志性的社會關(guān)系第二節(jié)訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素一、訴訟法律關(guān)系主體（一）司法機關(guān)1、人民法院2、人民檢察院3、刑事訴訟中的公安機關(guān)（廣義的司法機關(guān)，偵查職能）（二）訴訟參加人1、當(dāng)事人2、與當(dāng)事人訴訟地位相似的人（三）其他訴訟參與人證人、鑒定人、勘驗人員和翻譯人員二、訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容指主體依法享有的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。（一）司法機關(guān)的訴訟權(quán)利和義務(wù)1、人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)；2、人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)；3、公安機關(guān)的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。（二）訴訟參加人的訴訟權(quán)利和義務(wù)（三）其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和義務(wù)三、訴訟法律關(guān)系的客體（一）司法機關(guān)與訴訟參加人間的訴訟法律關(guān)系的客體（二）司法機關(guān)與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關(guān)系的客體

第三章訴訟法的基本原則第一節(jié)訴訟法基本原則概述一、訴訟法基本原則的概念和特點訴訟法的基本原則，是指由訴訟法規(guī)定的，用以指導(dǎo)司法機關(guān)和一切訴訟參與人進行訴訟活動的基本準(zhǔn)則。1、訴訟法基本原則具有法定性；2、訴訟法基本原則具有概括性；3、訴訟法基本原則具有普遍性；4、訴訟法基本原則具有指導(dǎo)性。二、訴訟法基本原則的意義1、是掌握各種訴訟制度和具體程序的精神實質(zhì)的關(guān)鍵2、是解決實際問題的指導(dǎo)方針3、是掌握新情況、解決新問題的指南4、是訴訟法學(xué)理論的基本內(nèi)容第二節(jié)訴訟法的共有原則一、三部訴訟法的共有原則（一）人民法院獨立行使審判權(quán)原則（二）以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則（三）公民在適用法律上一律平等原則（四）合議、回避、公開審判、兩審終審原則1、合議原則（是法院的基本審判方式）2、回避原則（保障司法的公正）回避原則是指參加案件訴訟活動的司法人員（偵查、檢察、審判人員和書記員）和其他人員（翻譯人員、鑒定人員和勘驗人員），同當(dāng)事人有親屬關(guān)系或與案件有利害關(guān)系可能影響案件公正審判的，依法不得參加訴訟活動的一項原則和制度?；乇苁钱?dāng)事人的一項重要訴訟權(quán)利，也是司法機關(guān)的訴訟義務(wù)。回避的方式有自行回避和申請回避。3、公開審判原則在我國，審判公開是原則，不公開是例外。不公開審理的案件有：（1）涉及國家秘密的案件；（2）涉及個人隱私的案件；（3）離婚案件中當(dāng)事人申請不公開審理的；（4）涉及商業(yè)秘密的案件當(dāng)事人申請不公開審理的；（5）14歲以上不滿16歲的未成年人犯罪案件一律不公開審理；16—18歲未成年人犯罪案件，一般也不公開審理。4、兩審終審原則指一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理就告終結(jié)的制度。（五）使用本民族語言文字進行訴訟的權(quán)利（六）人民檢察院獨立行使監(jiān)督權(quán)原則

第三節(jié)訴訟法的特有原則

一、刑事訴訟法的特有原則（一）司法機關(guān)依法行使職權(quán)原則（二）專門機關(guān)同群眾相結(jié)合原則（三）司法機關(guān)分工負責(zé)、互相配合、互相制約原則（四）犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護原則（五）保障訴訟參與人依法享有訴訟權(quán)利原則（六）依法不追究原則（七）由法院統(tǒng)一定罪的原則（八）法律監(jiān)督原則（九）追究外國人刑事責(zé)任適用我國刑法的原則二、民事訴訟法特有原則（一）依法自愿調(diào)解原則（二）處分原則（三）支持起訴原則（四）人民調(diào)解原則（五）誠實信用原則案例解析：房屋租賃起糾紛

2007年6月17日，張某和馬某在A市C區(qū)簽訂了一份房屋租賃合同，由馬某租賃張某在A市B區(qū)的一間房屋使用。后來張某因馬某拖欠4個月的房租共4000元，協(xié)商不成，于10月25日向A市B區(qū)法院起訴馬某。馬某在規(guī)定的答辯期內(nèi)沒有提交答辯狀，卻對法院的管轄權(quán)提出異議，認為他和張某之前約定發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)由合同簽訂地A市C區(qū)法院管轄，負責(zé)立案的法官認為管轄權(quán)問題是法院職權(quán)調(diào)查的事項，遂制止了當(dāng)事人的辯論，并駁回了馬某的管轄權(quán)異議。在法院庭審過程中，張某與馬某達成了由馬某償還房租3500元、張某撤訴的和解協(xié)議。法院在調(diào)查過程中卻發(fā)現(xiàn)，A市B區(qū)的房屋為張某和王某共有，王某對張某的出租行為毫不知情，遂判決房屋租賃合同無效，并基于張某的所有權(quán)判決馬某返還房屋和支付4000元的使用費。問題：本案中有哪些違反民事訴訟法基本原則的地方？簡要說明理由。擴充閱讀資料：打官司如何避免訴訟風(fēng)險訴訟風(fēng)險，是指當(dāng)事人在訴訟活動中可能遇到的一些爭議事實以外的因素，影響案件審理和執(zhí)行，致使其合法權(quán)益無法實現(xiàn)的風(fēng)險。一、產(chǎn)生訴訟風(fēng)險的原因：1、證據(jù)的緣故2、時效的緣故3、對方當(dāng)事人的緣故4、法官法律意識的局限性二、如何避免訴訟風(fēng)險1、要正確看待訴訟風(fēng)險2、要注意固定和保全證據(jù)3、注意規(guī)范自己的民事法律行為4、可聘請一個好的法律顧問第二編訴訟主體

第四章公安司法機關(guān)在訴訟中的職能和職責(zé)

一、公安機關(guān)（國家安全機關(guān)）（一）公安機關(guān)的性質(zhì)與職能1、公安機關(guān)是國家的治安行政機關(guān)2、公安機關(guān)是國家的刑事執(zhí)法機關(guān)公安機關(guān)在刑事訴訟中具有偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審的權(quán)力。公安機關(guān)還有執(zhí)行部分刑罰的權(quán)力。與公安機關(guān)類似的還有國家安全機關(guān)、軍隊保衛(wèi)部門、走私犯罪偵查局、監(jiān)獄等。（二）公安機關(guān)是刑事法律關(guān)系的重要主體公訴案件是由公安機關(guān)先受理立案偵查然后移交檢察院起訴。二、人民檢察院（一）人民檢察院的性質(zhì)與任務(wù)1、性質(zhì)：是國家的法律監(jiān)督機關(guān)2、任務(wù)：通過行使檢察權(quán)，打擊犯罪，保護合法權(quán)利。（二）人民檢察院的職能職權(quán)主要是批準(zhǔn)逮捕、行使檢察權(quán)（包括偵查）、提起公訴。1、控告申訴部門、舉報中心2、反貪污賄賂部門3、反瀆職侵權(quán)部門4、偵查監(jiān)督部門5、公訴部門6、監(jiān)督檢察部門7、民事行政檢察部門8、檢察技術(shù)部門9、紀(jì)檢監(jiān)察部門三、人民法院（一）人民法院的性質(zhì)國家審判機關(guān)，代表國家行使審判權(quán)。（二）人民法院的組織體系包括最高人民法院、地方各級人民法院和軍事、鐵路、森林、海事法院等專門人民法院。（三）審判組織1、獨任制適用簡易程序?qū)徖砗唵蔚拿袷掳讣⑿淌掳讣?，由審判員一人獨任審理而作出裁判的制度。2、合議制由三名以上審判人員組成合議庭對案件進行審理的制度。（1）基層法院、中級法院第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但基層法院適用簡易程序的案件可由審判員一人獨任審判；（2）高級法院、最高法院第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人至七人或者由審判員和人民陪審員共三人至七人組成合議庭進行；（3）人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員三人至五人組成合議庭進行。3、審判委員會是人民法院內(nèi)部設(shè)立的對審判工作實行集體領(lǐng)導(dǎo)的組織。審判委員會由院長、庭長和資深審判員組成。審判委員會討論決定的重大、疑難、復(fù)雜的案件主要有：（1）在社會上影響較大的案件；（2）人民檢察院抗訴的案件；（3）合議庭成員意見有重大分歧的案件；（4）刑事訴訟中依《刑法》第68條第1款規(guī)定需要減輕處罰的案件；（5）其他需要有審判委員會討論決定的案件；

案例解析：暴力干涉婚姻自由案

劉某，某工廠職工，曾獲市級勞動模范稱號，為市人大代表。其妹劉紅，與其兄是同一廠另一車間職工。劉紅在勞動中和同車間職工趙某產(chǎn)生了深厚的感情，于是戀愛訂親，私下山盟海誓愿永為愛侶。但其兄劉某因平時工作關(guān)系和趙某曾有私怨，當(dāng)?shù)弥涿门c趙某私訂終身，十分氣憤，便嚴(yán)令其妹不準(zhǔn)與趙某交往。同時劉某告訴劉紅，說自己有一友人之弟王某在某銀行工作，人品好，工作優(yōu)越，經(jīng)濟狀況更是非一般人能比，欲將劉紅介紹給王某。劉紅一聽，一口拒絕，且繼續(xù)同趙某商議，二人想選定日期登記結(jié)婚，且想瞞住其兄。不巧被路過的金某聽到。金某與劉某是師兄弟，便去告訴了劉某。劉某一聽大怒，手執(zhí)一根粗木棍趕到劉紅與趙某交談處，將趙某趕走，將其妹強行帶至家中，關(guān)在房里不準(zhǔn)出門，劉紅深感其兄的蠻橫無理，又覺無法實現(xiàn)自己的愛情，十分絕望。劉紅本就是一個較偏執(zhí)的女孩，一時想不開，便在房間里懸梁自盡。劉某發(fā)現(xiàn)其妹自盡，驚怒交加，遂手持一把大型水果刀，到處尋找趙某，欲殺趙某為其妹償命。居委會干部李大媽為防止再鬧出人命，趕忙打電話向派出所報案，檢察機關(guān)立即派人趕到現(xiàn)場處理此案。問題（1）本案應(yīng)由哪一機關(guān)受理？（2）本案經(jīng)受理后應(yīng)否對劉某采取強制措施？為什么？（3）本案應(yīng)由哪一級法院進行一審審理？為什么？第五章訴訟參與人第一節(jié)訴訟參與人概述一、訴訟參與人的概念是指在訴訟活動中，除司法機關(guān)及其工作人員以外的其他參加訴訟的人，包括訴訟參加人和其他訴訟參與人。二、訴訟參與人的分類（一）按訴訟性質(zhì)的不同分1、刑事訴訟參與人：2、民事訴訟參與人：3、行政訴訟參與人：（二）按訴訟參與人同訴訟的關(guān)系分1、訴訟參加人：與訴訟有利害關(guān)系的人。2、其他訴訟參與人：與訴訟無利害關(guān)系的人。第二節(jié)當(dāng)事人一、當(dāng)事人的概念與特征一般來說，當(dāng)事人是指與案件有直接利害關(guān)系，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判拘束的人。特征：

1、與案件有直接的利害關(guān)系

2、以自己的名義進行訴訟

3、受人民法院裁判的拘束二、刑事訴訟當(dāng)事人是刑事訴訟法律關(guān)系的直接參加者，與刑事訴訟的結(jié)果有切身利害關(guān)系，并獨立承擔(dān)訴訟職能的人。

1、犯罪嫌疑人、被告人

2、被害人

3、自訴人

4、附帶民事訴訟的原告和被告

三、民事訴訟當(dāng)事人

1、概念及稱謂是指因民事合法權(quán)益被侵害或者與他人發(fā)生民事權(quán)益爭議并與案件有直接的利害關(guān)系，而以自己名義參加訴訟，并受人民法院裁判拘束的人。民事訴訟當(dāng)事人在一審中，稱為原告、被告和第三人；在二審中，稱為上訴人、被上訴人和第三人；在執(zhí)行程序中，稱為申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人；在審判監(jiān)督程序中，按不同審級分別按第一審和第二審程序的稱謂加以確定。

2、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力訴訟權(quán)利能力，是指當(dāng)事人在民事訴訟活動中依法享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，也稱當(dāng)事人能力。

訴訟行為能力，是指以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的能力，也就是具有訴訟權(quán)利能力的人親自進行訴訟活動的能力。

3、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)訴訟權(quán)利：請求司法保護權(quán)、委托代理權(quán)、申請回避權(quán)、收集和提供證據(jù)權(quán)、辯論權(quán)、請求調(diào)解權(quán)、提起上訴權(quán)、申請再審權(quán)、申請執(zhí)行權(quán)等。訴訟義務(wù)：履行訴訟義務(wù)，遵守訴訟各項規(guī)則，履行生效判決文書等。

4、民事訴訟的原告和被告

第三節(jié)共同訴訟人一、概念指當(dāng)事人一方或雙方各為兩人以上的訴訟。其中，原告為兩人以上的稱為共同原告；被告為兩人以上的稱為共同被告。二、必要的共同訴訟民事訴訟中的必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，其訴訟標(biāo)的是同一的，人民法院必須合并審理并作出判決的訴訟。由于訴訟標(biāo)的是同一的，所以是不可分之訴，法院只能合并審理。共同訴訟人被視為一個整體，其中一人的訴訟行為經(jīng)全體承認后，對全體共同訴訟人均發(fā)生效力。三、普通的共同訴訟指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，其訴訟標(biāo)的為同一對象，人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生法律效力。

第四節(jié)訴訟第三人一、訴訟第三人的概念與特點所謂訴訟中的第三人是指民事程序發(fā)生后，對本訴當(dāng)事人爭執(zhí)的訴訟標(biāo)的提出獨立請求，或者雖未提出獨立請求，但訴訟結(jié)果與之有法律上的利害關(guān)系而參加到訴訟中來的人。特征：

1、第三人始終與審理中的案件有利害關(guān)系。

2、第三人是為了維護自己的民事利益而參加到訴訟中來的人。

3、第三人參加訴訟是以本訴為前提的。二、有獨立請求權(quán)的第三人有獨立請求權(quán)的第三人是指在民事訴訟程序進行中，對本訴當(dāng)事人雙方爭執(zhí)的訴訟標(biāo)的主張全部或部分請求權(quán)而參加到訴訟中來的人。有獨立請求權(quán)的第三人特征：

1、參加訴訟的目的是為了保護自己的權(quán)益。

2、參加訴訟的時間是本訴開始后，法院審理結(jié)束前。

3、在訴訟中居于原告人的地位三、無獨立請求權(quán)的第三人（一）無獨立請求權(quán)的第三人，是指在民事訴訟程序進行中，對本訴當(dāng)事人爭執(zhí)的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)，只是未來的訴訟結(jié)果可能與他有法律上的利害關(guān)系，為了維護自己的利益而加入到訴訟中來的人。（二）無獨立請求權(quán)的第三人參訟方式：

1、自己申請參加；

2、人民法院通知參加；

3、本訴當(dāng)事人請求參加。（三）無獨立請求權(quán)的第三人的法律地位無獨立請求權(quán)的第三人不是訴訟當(dāng)事人，屬于訴訟參加人的范疇。第五節(jié)訴訟代理人和辯護人一、訴訟代理人1、概念和特征指依照法律的規(guī)定，由人民法院指定或者接受當(dāng)事人、被害人的委托，以被代理人的名義在代理權(quán)限范圍內(nèi)，代理被代理人實施訴訟行為的人。特征：（1）以被代理人的名義（2）代理行為必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)，法律后果由被代理人承擔(dān)。2、訴訟代理人的種類根據(jù)訴訟代理權(quán)的不同，可分為：（1）法定代理人法定代理人是依據(jù)法律規(guī)定為無訴訟行為能力的人代理訴訟的人。法定代理人是全權(quán)代理，法律地位相當(dāng)于當(dāng)事人，但不是當(dāng)事人。在我國，法定代理人是指未成年人的監(jiān)護人和精神病人的監(jiān)護人。（2）委托代理人是指受當(dāng)事人、法定代理人和訴訟代表人的委托授權(quán)而代為實施訴訟行為的人。特征：1）訴訟代理權(quán)的產(chǎn)生是基于委托人的授權(quán)2）代理的權(quán)限和事項一般由委托人決定3）委托人必須向法院遞交由委托人簽名蓋章的授權(quán)委托書，寫明委托事項和權(quán)限；訴訟代理人代為承認、放棄或者變更訴訟請求，提起反訴或上訴、進行和解，必須要有委托人的特別授權(quán)。范圍：民事訴訟中：律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)社會團體或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民都可以擔(dān)任委托代理人。刑事訴訟中：律師、人民團體、犯罪嫌疑人或被告人所在單位推薦的人、犯罪嫌疑人或被告人的監(jiān)護人或親友，可以被委托為代理人。（3）指定代理人是指根據(jù)人民法院的指定而產(chǎn)生的代理人。法定代理人互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。二、辯護人1、概念指在刑事訴訟中，接受犯罪嫌疑人或被告人委托或人民法院的指定，為被告人進行辯護的人。2、職責(zé)根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除刑事責(zé)任的材料和意見。針對指控，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見。被告人可自己行使辯護權(quán)，也可委托1—2人作為辯護人。3、權(quán)利辯護律師的權(quán)利：（1）查閱、摘抄、復(fù)制被指控的犯罪事實和材料（2）同犯罪嫌疑人、被告人會見和通信（3）調(diào)查取證權(quán)第六節(jié)其他訴訟參與人一、證人指在訴訟中對案件事實作證明的人。我國訴訟法規(guī)定，凡是知道案件真實情況的人，都有作證的義務(wù)。二、鑒定人和勘驗人員指在訴訟過程中，由司法機關(guān)指定或聘請，利用自己的專門知識對案件中的一些專門委托事項及有關(guān)的場所進行檢驗、觀察、分析或?qū)嵉乜辈欤⑾蛩痉C關(guān)陳述或提交書面鑒定結(jié)論或勘驗記錄的人。三、翻譯人員指在訴訟中，依法擔(dān)任不通曉當(dāng)?shù)孛褡逭Z言文字的訴訟參與人和在中國進行訴訟的外國當(dāng)事人的翻譯工作的人。案例解析1：遺產(chǎn)繼承案

王某住在A區(qū)，有兩個兒子王文、王武及一個女兒王娟。王某立一遺囑交給其女兒王娟。遺囑中證明，其遺產(chǎn)房屋全部由女兒王娟繼承。后來，王某死亡，死后安葬費用均由王文承擔(dān)。王文為其父親辦完喪事后，便將其父親的房子賣給了張三。王武回來后，向法院提起訴訟，要求繼承遺產(chǎn)。A區(qū)法院受理此案后，王娟也從外地起回來，在A區(qū)法院尚未開始審理時向法院遞交訴狀，并附有其父親遺囑，請求法院將該房屋判給自己。1、如果王娟沒有上述遺囑，王娟要求同其兄一起繼承遺產(chǎn)，她的訴訟地位是什么？A、原告B、有獨立請求權(quán)的第三人C、無獨立請求權(quán)的第三人D、共同原告2、如果A區(qū)法院對此案作出判決后，王娟才得知自己的權(quán)利被侵犯，下列表述中哪些是正確的？A、王娟可以向上級法院提起訴訟B、王娟可以王文、王武為被告重新提起訴訟C、如果王文、王武提起上訴，王娟可以參加二審D、要求原審法院再審3、如果王娟在王武訴王文一案進入二審后才聞訊參加訴訟，第二審法院的下列哪些做法是正確的？A、根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則對此案進行調(diào)解B、調(diào)解不成，對該案發(fā)回原審法院重審C、對該案進行審理判決D、告知王娟另行起訴案例2：房屋代管糾紛

1999年，李某因單位工作需要出國，臨行前將自己所有的兩間房屋交好友王某代管，言明代管3年，其間可以出租，但不可出賣。3年過后，李某未回國王某要去外地工作，因此，將該兩間房屋出租給張某并讓其代管，并向張某說明該房屋產(chǎn)權(quán)屬于李某，不可出賣。2004年，張某未經(jīng)王某同意，將房屋私自賣給陳某。因過戶手續(xù)無法辦理，陳某訴至法院，要求張某立即交房并辦理過戶手續(xù)。訴訟中李某回國，得知張某和陳某之間正在對自己的房屋進行訴訟，即向法院提出房屋產(chǎn)權(quán)歸自己的主張。[問]李某和王某在訴訟中居于什么地位？第三編訴訟的基本制度第六章訴訟管轄

第一節(jié)訴訟管轄概述一、概念指司法機關(guān)在受理案件上的權(quán)限分工。二、意義1、有利于法院明確受理案件的范圍，及時、正確行使審判權(quán)2、有利于當(dāng)事人正確有效行使訴權(quán)第二節(jié)人民法院的受案范圍是人民法院的主管，指人民法院與其他國家機關(guān)和組織在受理案件方面的權(quán)限分工。一、刑事案件的受案范圍（一）人民法院直接受理的刑事案件自訴案件，由人民法院直接受理。自訴案件包括：1、告訴才處理的案件；2、被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件；3、被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機關(guān)或檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。（二）人民檢察院直接受理的刑事案件貪污賄賂犯罪、國家工作人員的瀆職犯罪、國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪。（三）公安機關(guān)直接受理的案件（除法院、檢察院受理的外）二、民事案件的受案范圍指人民法院對哪些民事案件擁有審判權(quán)。1、平等主體間的財產(chǎn)和人身權(quán)益糾紛；2、基于勞動關(guān)系發(fā)生的財產(chǎn)和人身權(quán)糾紛；3、依法律規(guī)定由法院依民事訴訟法解決的事項。理順以下幾個關(guān)系1、人民法院主管與仲裁的關(guān)系；2、人民法院主管與人民調(diào)解的關(guān)系；3、人民法院主管與行政機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位調(diào)解的關(guān)系。第三節(jié)級別管轄級別管轄，指上下級人民法院之間受理第一審案件的權(quán)限分工。一、刑事訴訟的級別管轄（一）基層人民法院管轄的第一審刑事案件：普通刑事案件（二）中級人民法院管轄的第一審刑事案件：危害國家安全案件、可能判無期、死刑的普通刑事案件、外國人犯罪的刑事案件。（三）高級人民法院管轄的第一審刑事案件：全省性的重大刑事案件。（四）最高人民法院管轄的第一審刑事案件：全國性的重大刑事案件。二、民事訴訟的級別管轄（一）基層人民法院管轄的案件范圍《民事訴訟法》第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！彼裕谝粚徝袷掳讣瓌t上由基層人民法院管轄。（二）中級人民法院管轄的案件范圍

1．重大涉外案件重大涉外案件，是指居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多或者當(dāng)事人分屬多國國籍，或者案情復(fù)雜，或者爭議標(biāo)的額較大的涉外民事案件。2．在本轄區(qū)有重大影響的案件3．最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件除涉外案件外，基于某些案件的特殊性，最高人民法院指定由中級人民法院管轄的案件還有兩類：第一，海事、海商案件。海事、海商案件包括海事侵權(quán)糾紛案件、海商合同糾紛案件、其他海事、海商案件、海事執(zhí)行案件以及請求海事保全案件等。第二，專利權(quán)糾紛案件。（三）高級人民法院管轄的案件范圍本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。（四）最高人民法院管轄的案件范圍1．在全國有重大影響的案件。2．認為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。第四節(jié)地域管轄地域管轄，是指同級人民法院之間在審判第一審刑事案件權(quán)限的劃分。一、刑事訴訟的地域管轄以犯罪地人民法院管轄為主，被告人居住地人民法院管轄為輔的原則。刑事案件一般應(yīng)由犯罪地人民法院管轄，這是確定地區(qū)管轄的首要原則。二、民事訴訟的地域管轄（一）一般地域管轄一般地域管轄的原則是“原告就被告”，即民事訴訟由被告所在地人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第22條第1款規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。這里所說的住所地，是指公民的戶籍所在地；經(jīng)常居住地，是指公民離開住所地至起訴時連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。

此外，按照司法解釋，下列訴訟也根據(jù)“原告就被告”原則確定管轄法院：1．雙方當(dāng)事人都是現(xiàn)役軍人的離婚訴訟，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第11條第2款）。2．雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地、被勞動教養(yǎng)地的人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第8條）。3．夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴的離婚案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第12條）。4．不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關(guān)系的案件，由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第10條）。一般地域管轄的例外規(guī)定:一般地域管轄的“原告就被告”原則，在某些特殊情況下無法適用或者適用后將對原告、對法院極為不便。為此，《民事訴訟法》第23條規(guī)定了幾種例外的情況由原告住所地人民法院管轄；原告的住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。這些例外情況是：1．對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。對于符合不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住、與身份有關(guān)的訴訟案件（如涉及婚姻關(guān)系、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等案件），由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法管轄。2．對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。被告下落不明或者已經(jīng)宣告失蹤的情況下，根本無法確定其住所地或者經(jīng)常居住地，由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄，可以方便原告行使訴權(quán)。3．對正在被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。被勞動教養(yǎng)的人由于離開了住所地或者經(jīng)常居住地，集中在特定場所接受勞動教養(yǎng)，人身自由受到一定的限制。如果向被告勞動教養(yǎng)地人民法院起訴，對原告來說，十分不便，法律規(guī)定由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄。4．對正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟。正在被監(jiān)禁的人，包括已決犯和未決犯，都喪失了人身自由，脫離了住所地或者經(jīng)常居住地，不僅不便原告向被告監(jiān)禁地人民法院起訴，而且由被告監(jiān)禁地人民法院管轄，很可能造成其工作量過大，法律規(guī)定原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院為有管轄權(quán)法院是比較恰當(dāng)?shù)?。除上述四種情況外，最高人民法院根據(jù)司法實踐的需要，對被告就原告的適用進行了以下補充規(guī)定：1．追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第9條）。2．夫妻一方外流，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地法院管轄（最高院《民訴法適用意見》第12條）。3．非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地或經(jīng)常居住地人民法院管轄（最高法院《民訴法適用意見》第11條）。(二）特殊地域管轄1、因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；2、因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄；3、因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄；4、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄；5、因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄；6、因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄；7、因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄；

8、因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄；

9、因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地人民法院管轄（三）專屬管轄專屬管轄，是指對某些特定類型的案件，法律強制規(guī)定只能由特定的人民法院行使管轄權(quán)。1、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄不動產(chǎn)，是指不能夠移動或者移動后會引起性質(zhì)、狀態(tài)的改變，從而損失其經(jīng)濟價值的財產(chǎn)，如土地、山林、草原以及土地上的建筑物、農(nóng)作物等。2、因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄主要有兩類：一是在港口進行貨物裝卸、駁運、保管等作業(yè)中發(fā)生的糾紛；二是船舶在港口作業(yè)中，由于違章操作造成他人人身或財產(chǎn)損害的侵權(quán)糾紛。3、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄（四）共同管轄共同管轄，是指依照法律規(guī)定兩個或兩個以上的人民法院對同一訴訟案件都有管轄權(quán)。這種情況既可以因訴訟主體或訴訟客體的原因發(fā)生，也可以因法律的直接規(guī)定而發(fā)生。在幾個人民法院對同一案件都有管轄權(quán)的情況下，就形成了管轄權(quán)的積極沖突。解決管轄權(quán)沖突的最主要的辦法，是賦予原告選擇權(quán)，原告可以向其中任一法院起訴。如果原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴，由最先立案的人民法院管轄。（五）協(xié)議管轄

協(xié)議管轄，又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以合意方式約定解決他們之間糾紛的管轄法。協(xié)議管轄必須符合以下幾個條件：1．當(dāng)事人協(xié)議管轄的案件，只限于合同案件，并且只限于第一審民事經(jīng)濟糾紛案件中的合同案件。2．當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的范圍，只限于被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院。如果當(dāng)事人選擇了與合同沒有實際聯(lián)系地點的人民法院，該協(xié)議無效。3．必須以書面合同的形式選擇管轄，包括書面合同中的協(xié)議管轄條款或者是訴訟前雙方當(dāng)事人達成的管轄協(xié)議，口頭協(xié)議無效。4．當(dāng)事人必須進行確定的、單一的選擇。當(dāng)事人必須在上述五個法院中選擇其一，如果選擇的法院在兩個或兩個以上，約定管轄的協(xié)議或有關(guān)條款無效。5．協(xié)議管轄不得違反民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第五節(jié)裁定管轄是法定管轄的補充，不是依據(jù)法律的直接規(guī)定，而是法院根據(jù)案件情況作出裁定來確定管轄法院。一、移送管轄移送管轄，是指已經(jīng)受理案件的人民法院，因發(fā)現(xiàn)本法院對該案件沒有管轄權(quán)，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。移送的條件：第一，移送法院已經(jīng)受理了案件；第二，移送法院經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)對該案件確無管轄權(quán)；第三，受移送的人民法院依法對該案具有管轄權(quán)。

二、指定管轄指定管轄，是指上級人民法院根據(jù)法律規(guī)定，以裁定的方式，指定其轄區(qū)內(nèi)的下級人民法院對某一民事案件行使管轄權(quán)。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列兩種情況需要上級人民法院指定管轄：

1.有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄；

2.人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。三、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移指本來對案件有管轄權(quán)的法院，經(jīng)上級人民法院的同意或決定，將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給無管轄權(quán)的人民法院。管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是發(fā)生在上下級人民法院之間，而移送管轄則通常是在同級人民法院之間進行。四、管轄權(quán)異議

管轄權(quán)異議，是指人民法院受理案件后，當(dāng)事人認為受案人民法院對案件無權(quán)管轄時，而向受訴人民法院提出的不服管轄的意見或主張。1．管轄權(quán)異議的條件（1）提出的主體是當(dāng)事人。（2）提出的時間應(yīng)當(dāng)在一審提交答辯狀期間。2．管轄權(quán)異議的裁定人民法院對異議應(yīng)當(dāng)審查，異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院，異議不成立的，裁定駁回。技能訓(xùn)練一、單項選擇題1、S市東區(qū)人民法院受理了一起民事訴訟案件，后發(fā)現(xiàn)自己對本案無管轄權(quán)，于是將該案移送S市西區(qū)人民法院，西區(qū)人民法院則認為對該案有管轄權(quán)的應(yīng)是S市南區(qū)人民法院。在此種情況下，西區(qū)人民法院依法應(yīng)當(dāng)如何處理？（）A．將案件移送到南區(qū)人民法院B．將案件移送到東區(qū)人民法院C．由自己對該案件進行審理D．將此案報請S市中級人民法院指定2、甲市化肥廠與乙市農(nóng)資公司簽訂一份化肥購銷合同，后因質(zhì)量問題，乙市農(nóng)資公司先向乙市基層人民法院提起訴訟，乙市法院受理后，向甲市化肥廠發(fā)出應(yīng)訴通知。甲市化肥廠對乙市法院管轄有異議，應(yīng)當(dāng)在（）提出。A．法庭辯論結(jié)束前B．庭審準(zhǔn)備階段C．提交答辯狀期間D．隨時二、多項選擇題

1．常州市某單位職工蘇某，在合肥市有私房3間。蘇某有二子，長子在北京工作，次子在上海工作。蘇某去世后，二子因繼承遺產(chǎn)發(fā)生糾紛。對此案有管轄權(quán)的法院有：（）A．合肥基層人民法院B．常州基層人民法院C．北京基層人民法院D．上海基層人民法院2、A縣、B縣、C縣均為平陽市的市轄縣，屬D省。A縣某化工廠與B縣生資公司在C縣簽訂了一份化肥購銷合同，以A縣化工廠為售方，B縣生資公司為購買方，貨款總價為30萬元。合同約定由A縣化工廠將貨送至B縣生資公司?，F(xiàn)當(dāng)事人雙方同意以協(xié)議的方式約定該合同發(fā)生糾紛時的管轄法院。依照我國法律，他們可以約定下列哪些法院管轄？（）A．A縣基層人民法院B．B縣基層人民法院C．C縣基層人民法院D．D省高級人民法院案例分析：遺產(chǎn)糾紛

上海市日用化工廠退休工人趙天青有子女五人：長子趙月林、長女趙月紅和二女趙月英在上海市工作，次子趙月根在重慶市沙坪壩區(qū)工作，三女趙月秀在河南鄭州工作。五個子女均已成家。2006年趙天青病故后，在上海市某區(qū)造有瓦房一棟（四間臥室、一間廚房、一個陽臺）及家具等物。子女五人在辦理完父親的喪事后，為遺產(chǎn)繼承問題發(fā)生了分歧。三個女兒主張房屋由兩兄弟平分，家具由三姐妹協(xié)商分配。次子趙月根表示同意，長子趙月林持反對意見，堅持自己要繼承房屋的三分之二，理由是：他早年當(dāng)童工與父親一起分擔(dān)家庭生活擔(dān)子，扶助四弟妹讀書，以后又長期同父親生活在一起。五人多次協(xié)商并經(jīng)街道調(diào)解，始終未能達成一致意見。趙月林于是向上海市某區(qū)法院對其弟趙月根提起訴訟。某區(qū)法院立案后，因被告趙月根接單位電報返回重慶，便以“被告不在我市居住，現(xiàn)已返回重慶”為由將案件移送重慶沙坪壩區(qū)法院。問題：（1）本案的管轄法院應(yīng)當(dāng)是誰？為什么？（2）本案當(dāng)事人能否協(xié)議變更管轄？為什么？案例解析：故意傷害案

光明村與前進村是相鄰的兩個村，由于祖輩上有一點爭執(zhí)，于是光明村定下一條規(guī)矩，就是本村的人不能與鄰村的人談戀愛。李某是光明村村民，但她偷偷與前進村張某相愛，終于此事被村長發(fā)現(xiàn)了。在村民大會上，依照村規(guī)，村長當(dāng)眾把李某的腿打斷了，并揚言道：“這是我們村的家事，就算是公檢法，也沒權(quán)管！你們不要再犯村規(guī)，否則，她就是榜樣！”李某納悶道：難道我的腿就這樣算了？問：1．村長的話對嗎？

2．該案應(yīng)歸誰管？

3．按照管轄的分類，該案例屬于那一種類型？

第七章訴訟回避制度一、回避的概念和意義（一）概念：是指偵查、檢察、審判人員等同案件有法定利害關(guān)系或者其他可能性影響案件公正處理的關(guān)系，不得參與辦理該案件或者參與該案件的其他訴訟活動的行為。（二）意義：1、防止有關(guān)人員徇私舞弊，保障案件公正處理；2、增強當(dāng)事人對辦案人員的信任感，減少不必要的上訴、申訴，提高訴訟效率3、增強辦案的透明度，體現(xiàn)訴訟的民主性。二、回避的適用人員根據(jù)《刑事訴訟法》第28條和第31條的規(guī)定，適用回避的人員有六種人，即偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動中的書記、翻譯人員和鑒定人。三、回避的理由（法定）

（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的（五）審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當(dāng)事人及其委托的人請客送禮，違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人的。四、回避的方式1、自行回避2、申請回避3、指令回避四、回避的程序（一）回避的期間：在偵查、起訴、審判等各個階段。（二）回避的審查與決定1．審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定。2．院長的回避由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。3．對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。（三）對駁回申請回避的復(fù)議對駁回申請回避的的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。案例解析：薛某申請回避案

乙縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時，被害人薛某申請法院讓以下人員回避：審判委員會委員王某、刑庭庭長蔡某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某以及辯護方提出傳喚的證人所某，這四人都與薛某存在利害關(guān)系。問：薛某申請這些人員回避正確嗎？案例解析：有師生關(guān)系是否應(yīng)當(dāng)回避王某與劉某打架斗毆導(dǎo)致王某受傷，王某起訴到人民法院要求賠償經(jīng)濟損失。人民法院開庭審理此案，在法庭辯論階段，王某向法院提交書面申請，要求審判員朱某回避，理由是朱某是劉某的學(xué)生，學(xué)生當(dāng)然會作出有利于老師的判決。經(jīng)了解，劉某曾是某中學(xué)的教師，朱某是該中學(xué)的畢業(yè)生，但朱某進該校時，劉某已經(jīng)由于打架斗毆被開除公職，朱某與劉某并不認識。于是法院院長作出決定，駁回王某的申請。王某不服，要求復(fù)議一次，法院經(jīng)復(fù)議作出決定，維持駁回王某回避申請的決定，并通知王某。問題：1、本案法院駁回王某的回避申請是否正確？為什么？2、本案原告在法庭辯論階段提出回避申請是否恰當(dāng)？3、本案由法院院長作出回避的決定是否恰當(dāng)？4、在院長作出回避決定前，朱某應(yīng)否停止參加本案的審理？第八章訴訟中的強制措施

第一節(jié)概述一、概念：指司法機關(guān)為了保證訴訟活動的順利進行，依法對刑事訴訟中的犯罪嫌疑人、被告人、現(xiàn)行犯，以及民事行政訴訟活動中實施妨害訴訟行為的人所采取的限制其人身自由和排除妨害行為的強制手段。二、三種訴訟中強制措施的區(qū)別1、法律依據(jù)和種類不同2、目的和方法不同3、性質(zhì)不同4、適用對象不同5、實施的主體不同三、注意區(qū)分強制措施與刑事制裁、民事制裁、行政制裁在性質(zhì)上的不同第二節(jié)訴訟中強制措施的具體運用一、拘傳（一）刑事訴訟中的拘傳指司法機關(guān)對未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，強制其到案接受訊問或?qū)徟械囊环N手段。拘傳時，必須出示拘傳證。拘傳的時間，最多不能超過12小時，不得以連續(xù)拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。執(zhí)行拘傳的人員不得少于兩人。必要的時候，可以使用械具。拘傳由偵查人員或司法警察執(zhí)行。（二）民事訴訟中的拘傳《民事訴訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。”所謂必須到庭的被告，一般是指追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、勞動報酬案件中的被告，以及不到庭就無法查清案情的被告，如離婚案件的被告。

二、訓(xùn)誡針對違反法庭規(guī)則情節(jié)輕微的人，由合議庭或獨任審判員作出訓(xùn)誡決定，并由審判長或獨任審判員以口頭方式當(dāng)庭宣布，指出其行為的違法性以及給訴訟造成的危害后果，責(zé)令其認識和改正錯誤。訓(xùn)誡的內(nèi)容應(yīng)記入筆錄，由被訓(xùn)誡者簽名。三、責(zé)令退出法庭在開庭過程中，對違反法庭規(guī)則的訴訟參與人或其他旁聽人員，經(jīng)批評教育后仍不悔改的，由合議庭或者獨任審判員決定，并由審判長或獨任審判員口頭宣布其行為違反法庭規(guī)則的事實及情節(jié)，并由司法警察強制其退出法庭。四、罰款指人民法院對于實施妨害訴訟行為情節(jié)較為嚴(yán)重的人所實施的責(zé)令其交出一定數(shù)額貨幣以示制裁的強制措施。民事訴訟罰款，對個人是一萬元以下，對單位是一萬元以上三十萬元以下。罰款須有書面決定，并由人民法院院長批準(zhǔn)。被罰款人不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。五、取保候?qū)徶腹菜痉C關(guān)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或交納保證金，保證其不逃避偵查或?qū)徟校⒈ＷC隨傳隨到的強制措施。（一）適用條件1、可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的：2、可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住不致發(fā)生社會危害性的；3、應(yīng)當(dāng)逮捕但是患有嚴(yán)重疾病的犯罪嫌疑人、被告人，或者應(yīng)當(dāng)逮捕但是正在懷孕或者正在哺育自己嬰兒的婦女；4、拘留后需要逮捕而證據(jù)不足的，或者超過羈押期限，但仍然需要繼續(xù)偵查、審理的。（二）程序被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬有權(quán)申請取保候?qū)彙?/p>

1、責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。

2、審查確定保證人是否符合法定的條件。保證人的條件：（1）與本案無牽連；（2）有能力履行保證義務(wù)；（3）享有政治權(quán)利，人身自由未受限制；（4）有固定的住處和收入。

3、制作取保候?qū)彌Q定書。4、向保證人和被取保候?qū)徣酥v明保證的內(nèi)容和保證人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)以及違反義務(wù)應(yīng)負的法律責(zé)任。（1）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市縣；（2）在傳訊的時候及時到案；（3）不得以任何形式干擾證人作證；（4）不得毀滅偽造證據(jù)或者串供。

5、由保證人出具保證書。

6、發(fā)現(xiàn)取保候?qū)彶划?dāng)或者超過法定期限的，應(yīng)當(dāng)撤銷或者解除取保候?qū)彙?/p>

(三）公、檢、法機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月六、監(jiān)視居住

監(jiān)視居住是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院依法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開住處或指定的居所，并對其行動加以監(jiān)視的強制方法。（一）監(jiān)視居住適用的對象監(jiān)視居住適用的對象與取保候?qū)忂m用對象相同。（二）監(jiān)視居住的程序1、制作監(jiān)視居住決定書；

2、向被監(jiān)視居住人宣布監(jiān)視居住決定書并講明應(yīng)當(dāng)遵守的約束規(guī)定（1）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，無固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開指定的居所；（2）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)，不得會見他人；（3）在傳訊的時候及時到案；（4）不得已任何形式干擾證人作證；（5）不得毀滅偽造證據(jù)或者串供。

3、監(jiān)視居住由公安機關(guān)執(zhí)行；

4、被監(jiān)獄居住人違反約束規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)依法逮捕。

5、發(fā)現(xiàn)監(jiān)視居住不當(dāng)或者超過法定期限（6個月）的，應(yīng)當(dāng)撤銷或者解除監(jiān)視居住。七、拘留（一）刑事訴訟中的拘留1、概念刑事訴訟中的拘留，是指公安機關(guān)和人民檢察院，在法定緊急情況下，對現(xiàn)行犯罪或重大嫌疑分子，暫時剝奪其人身自由，予以羈押，并進行審查的強制方法。

羈押：將被拘留或者被逮捕的人關(guān)押于看守所進行嚴(yán)格監(jiān)管，使其完全失去人身自由的措施。

2、刑事拘留與治安拘留、民事拘留有性質(zhì)上的不同

與行政拘留

（1）性質(zhì)不同（2）目的不同（3）適用對象（4）法律依據(jù)（5）羈押期限（6）有權(quán)機關(guān)

與民事拘留

（1）有權(quán)機關(guān)（2）適用對象（3）法定條件不同（4）拘留期限不通（5）法律后果不同。3、刑事拘留適用的對象和條件1）正在預(yù)備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的；

2）被害人或者在場親眼看見的人指認他犯罪的；

3）在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的；

4）犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的；

5）有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的；

6）不講真實姓名、住址，身份不明的；

7）有流竄作案，多次作案，結(jié)伙作案重大嫌疑的。

人民檢察院決定拘留適用于第四項、第五項。

適用拘留的條件：

1）必須是現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子；

2）必須是在緊急情況下。因此拘留不是逮捕的必經(jīng)程序。4、拘留的程序1）經(jīng)縣以上公安機關(guān)、人民檢察院負責(zé)人批準(zhǔn)并簽發(fā)《拘留證》。

2）拘留由公安機關(guān)執(zhí)行、執(zhí)行拘留時必須出示《拘留證》。

3）拘留后應(yīng)在二十四小時內(nèi)訊問并通知家屬或所在單位。24小時內(nèi)應(yīng)當(dāng)訊問。

4）對各級人民代表大會代表實行拘留應(yīng)當(dāng)經(jīng)過特別批準(zhǔn)。

5）認為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)提請人民檢察院批準(zhǔn)，在特殊情況下，可以延長一至四日。人民檢察院決定逮捕的一般是10日，最多不超過14日。對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的提請批準(zhǔn)逮捕的時間，可以延長至三十日。

（二）、民事訴訟中的拘留1、概念：是指對于實施了妨害民事訴訟秩序的人，依法采取的短時間內(nèi)限制人身自由的一種手段，也稱為司法拘留。民事拘留只有人民法院才能實施。2、須經(jīng)院長批準(zhǔn)，并制作書面決定書。3、被拘留的人不服，可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。4、拘留的期限為15日以下。5、拘留期間，如果被拘留人承認并改正錯誤，法院可以決定解除拘留。八、逮捕

（一）概念逮捕是指人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)，為防止犯罪嫌疑人、被告人逃避偵查、審判和繼續(xù)危害社會，依法暫時剝奪其人身自由并予以羈押的強制方法。（二）逮捕的條件

1、必須有證據(jù)證明有犯罪事實。有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪行為；有證據(jù)證明此行為是犯罪嫌疑人、被告人所為；證明犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪的證據(jù)有查證屬實的。

2、可能判處徒刑以上刑罰；

3、采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法尚不足以防止發(fā)生社會危險性，而有逮捕必要的。

以上三個條件必須同時具備。（三）逮捕的程序

1、逮捕必須經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，逮捕由公安機關(guān)執(zhí)行。執(zhí)行逮捕時應(yīng)出示《逮捕證》。

公安機關(guān)對不批準(zhǔn)逮捕的決定認為有錯誤，可以要求復(fù)議，如果意見不被接受，可向上一級人民檢察院提請復(fù)核。人民檢察院可以監(jiān)督。

2、逮捕各級人民代表大會代表，應(yīng)經(jīng)過特殊批準(zhǔn)手續(xù)。

3、執(zhí)行逮捕后，應(yīng)在二十四小時內(nèi)訊問并通知其家屬或所在單位。發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)逮捕的，應(yīng)當(dāng)及時釋放或者變更強制措施。

公安機關(guān)釋放被逮捕的人或者變更強制措施，應(yīng)當(dāng)通知原批準(zhǔn)的人民檢察院。

4、執(zhí)行：一律由公安機關(guān)執(zhí)行。填發(fā)逮捕證。外地的可以委托執(zhí)行。24小時內(nèi)通知家屬。24小時內(nèi)訊問。

【討論案例1】江某被取保候?qū)彴?/p>

犯罪嫌疑人江某,男,68歲,農(nóng)民,因裝神弄鬼騙取錢財被公安機關(guān)依法拘留。拘留后公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)其患有嚴(yán)重肺結(jié)核,經(jīng)醫(yī)院檢查屬實,需要隔離。公安機關(guān)遂做出取保候?qū)彌Q定,要求江某提供保證人。江某向公安機關(guān)提出由其弟做保證人。公安機關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn),江某之弟有一定資財,但常年在外地做生意,住處較多,行蹤極不穩(wěn)定,因此沒有同意江某之弟做保證人。

問題：1.本案中可否對江某采取取保候?qū)彺胧?2.公安機關(guān)不同意江某之弟做保證人的做法是否正確?

3.若江某無法提供別的保證人,他還可通過什么途徑被取保候?qū)?【閱讀案例】陳某因涉嫌搶劫被逮捕案

陳某，前進村農(nóng)民，與一宗搶劫案有重大的犯罪嫌疑?？h公安局經(jīng)過立案偵查，掌握了大量證據(jù)，為防止陳某繼續(xù)犯罪或者逃跑，公安局依法執(zhí)行了逮捕措施。村民聽到公安局要抓人，紛紛來到陳家圍觀。這時，村民甲說："公安局怎么動不動就抓人去坐牢??？"村民乙答道："這你就不懂了，公安機關(guān)只有行政處罰權(quán)，他們肯定是把他抓起來拘留了。"另一村民丙又說："我說他們是把陳某收容審查，抓回去慢慢審。早知他是搶劫犯，我第一個把他捆起來，送到公安機關(guān)。""你怎能抓人呢？這是非法的。"丁應(yīng)道。問題：如果你是執(zhí)行人員，應(yīng)當(dāng)怎樣向村民解釋呢？第八章訴訟證據(jù)

第一節(jié)訴訟證據(jù)概述一、證據(jù)的概念證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。1、證據(jù)是客觀存在的事實。2、證據(jù)是證明案件事實的憑據(jù)。3、證據(jù)是客觀事實內(nèi)容與表現(xiàn)形式的統(tǒng)一。二、證據(jù)的法律特征1、客觀性。聽得到、摸得著。

2、關(guān)聯(lián)性。指證據(jù)與案件事實之間存在某種聯(lián)系。

3、合法性。收集合法、依法查證、形式合法。

客觀性和相關(guān)性是證據(jù)的本質(zhì)屬性。合法性是證據(jù)的形式，是證據(jù)真實性和相關(guān)性的法律保證。三、證據(jù)的證明力與證據(jù)能力證據(jù)的證明力指證據(jù)在認定案件事實上是否有作用及作用的程度，也稱為證據(jù)價值。證據(jù)能力是指事實材料成為訴訟中的證據(jù)所必須具備的條件及法律對事實材料成為訴訟中的證據(jù)在資格上的限制，即證據(jù)的可采性。對于定案證據(jù)來說，證明力是其自然屬性，證據(jù)能力是其法律屬性，前者為實體真實，后者為法律真實。訴訟證據(jù)是二者的統(tǒng)一。四、證據(jù)在訴訟法中的地位和作用

1、證據(jù)是查明案件事實的唯一手段

2、證據(jù)是正確處理案件的基礎(chǔ)

3、證據(jù)是迫使犯罪分子認罪服法的武器

4、證據(jù)是進行社會主義法制教育的有力武器第二節(jié)訴訟證據(jù)的種類一、證據(jù)的分類（一）原始證據(jù)與傳來證據(jù)根據(jù)證據(jù)是否直接來源于案件事實，可以把證據(jù)劃分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。

原始證據(jù)，是直接來源于案件事實的證據(jù)，又稱第一手證據(jù)材料。

傳來證據(jù)，是間接來源于案件事實的證據(jù)，又稱第二手證據(jù)材料。

傳來證據(jù)與原始證據(jù)相比，一般不如原始證據(jù)可靠，應(yīng)慎重運用、傳來證據(jù)，但傳來證據(jù)也有其不可忽視的作用。

1、通過傳來證據(jù)獲取原始證據(jù)。

2、檢驗原始證據(jù)的可靠程度。

3、原始證據(jù)滅失了，傳來證據(jù)可以保存證據(jù)材料。

4、如果只有傳來證據(jù)而無原始證據(jù)，不能認定犯罪嫌疑人、被告有罪。（二）控訴證據(jù)與辯護證據(jù)根據(jù)證據(jù)對案件事實的證明作用，是對被告人有利還是不利，可以把證據(jù)劃分為控訴證據(jù)和辯護證據(jù)，即有罪證據(jù)和無罪證據(jù)。

控訴證據(jù)，是指能夠證明被告人有罪、罪重或者應(yīng)當(dāng)加重刑罰的證據(jù)。它是對被告人不利的證據(jù)，又稱“攻擊證據(jù)”。

辯護證據(jù)，是指用來證明被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕刑罰的證據(jù)。它是對被告人有利的證據(jù)，又稱“防御證據(jù)”。

這種分類的現(xiàn)實基礎(chǔ)，是基于在刑事訴訟中存在著控訴與辯護兩相對抗的職能，而刑事證據(jù)必定是從屬于和服務(wù)于這兩種職能的，把各種證據(jù)劃分為控訴證據(jù)與辯護證據(jù)，有利于司法人員客觀全面地收集證據(jù)，防止主觀、片面取證。

有罪證據(jù)：證明犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，其中包括能夠證明從重、從輕、減輕、免除刑罰等情節(jié)的證據(jù)。無罪證據(jù)：證明犯罪嫌疑人、被告人沒有實施犯罪行為的證據(jù)。(三）言詞證據(jù)與實物證據(jù)（根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式不同）

凡表現(xiàn)為人的陳述的證據(jù)，都是言詞證據(jù)。證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解以及鑒定結(jié)論，都屬于人的陳述。因此主觀因素對人的陳述的影響較大。

實物證據(jù)，是以物品、痕跡等實物形態(tài)為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)，都屬于實物證據(jù)。物證、書證、勘驗檢查筆錄、視聽資料屬于實物證據(jù)。自然因素或者其他社會因素有可能造成實物證據(jù)的扭曲。

把證據(jù)劃分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)，有助于司法人員根據(jù)這兩類證據(jù)的不同特點，更好地進行收集、審查判斷和運用證據(jù)。人的陳述只能通過訊問或者詢問的方式進行、而實物證據(jù)則是通過勘驗檢察、搜查、扣押的方式收集的。（四）直接證據(jù)與間接證據(jù)

根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的聯(lián)系和證明作用，可以把證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。

1、直接證據(jù)是能夠單獨地直接證明犯罪行為是否為犯罪嫌疑人、被告人所實施的證據(jù)。

間接證據(jù)，是不能單獨作證，需要與其他證據(jù)相結(jié)合，通過邏輯推理判斷，才能證明犯罪行為是否為被告人所實施的證據(jù)。

2、直接證據(jù)最顯著的特點是：單獨一個證據(jù)就能反映案件主要犯罪事實。

證人證言、被害人陳述以及書證、視聽資料有可能是直接證據(jù)，但是并不一定。

犯罪嫌疑人、被告人口供一般都是直接證據(jù)。

物證、鑒定結(jié)論、勘驗檢查筆錄不可能是直接證據(jù)。

3、任何一個間接證據(jù)都不能直接單獨對案件主要事實作出說明，只有把它同案件主要事實聯(lián)系起來，綜合判斷，才能說明案件主要事實。物證、鑒定結(jié)論、勘驗檢查筆錄是間接證據(jù)。不反映案件主要事實的證人證言、被害人陳述和書證、視聽資料，也是間接證據(jù)。口供一般不會是間接證據(jù)。

4、直接證據(jù)與間接證據(jù)，都可以是控訴證據(jù)，也可以是辯護證據(jù)；都可以是原始證據(jù)，也可以是傳來證據(jù)。

直接證據(jù)與間接證據(jù)的劃分，其意義在于使辦案人員，明確直接證據(jù)與間接證據(jù)各自的特點和作用，防止辦案員只重視收集直接證據(jù)，忽視收集間接證據(jù)，或者不敢用間接證據(jù)定案的偏向。（五）本證與反證（依照證據(jù)與證明責(zé)任之間的關(guān)系）

本證是指能夠證明負有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人所主張的事實的證據(jù)。反證是指能否定負有證明責(zé)任一方當(dāng)事人所主張的事實的證據(jù)。反證的目的是提出證據(jù)，否定對方提出的事實。（1）原被告雙方都有可能提出反證，也都有可能提出本證；（2）反證與證據(jù)反駁不同（3）反證是對對方所提出的事實的反對，而不是對訴訟請求的反對。二、證據(jù)的種類（法定分類）（一）物證

物證是指據(jù)以查明案件真實情況的一切物品和痕跡。物證是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格、受損壞程度等來證明案件事實的物品。物證的特點：

1、可靠性強。

2、穩(wěn)定性強（二）書證書證是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。

書證的特點：1、書證必須有一定的思想內(nèi)容；2、書證的思想內(nèi)容是以文字或符號記載于一定物品上來表達的（如電報號碼、物品標(biāo)牌、商標(biāo)、速記符號）3、書證往往能夠直接證明案件的主要事實書證與物證的區(qū)別主要表現(xiàn)在書證是以其內(nèi)容來證明案情的，物證則是以其外部特征、形狀及其存在的方式和狀態(tài)來證明案情的。（三）證人證言證人證言是指知道案件真實情況的人，向辦案人員所做的有關(guān)案件部分或全部事實的陳述。證人證言的特點：1、必須是證人對案件事實感知、記憶的情況。（不包括對案件的分析、判斷、評論等）2、具有不穩(wěn)定性和多變性的特點；3、證人具有不可替代性。堅持“證人優(yōu)先”原則。（四）當(dāng)事人陳述指當(dāng)事人就有關(guān)案件的事實情況向人民法院所作的說明。當(dāng)事人陳述的內(nèi)容：1、關(guān)于案件事實的陳述；2、關(guān)于訴訟請求的說明和案件處理的意見；3、對證據(jù)的分析和應(yīng)否采用的意見；4、對爭議事實的法律評斷和適用法律的意見。上述只有第1種可以作為證據(jù)。在刑事案件中，還包括被害人陳述。（五）視聽資料指用錄音、錄像的方法記錄下來的有關(guān)案件事實的材料。視聽資料的特點：1、其形成、儲存和再現(xiàn)具有高度的準(zhǔn)確性和逼真性；2、具有較強的直感性；3、具有較強的客觀性、信息量豐富等優(yōu)點。（六）鑒定結(jié)論

指鑒定人根據(jù)公安、司法機關(guān)的指派或聘請，運用自己專門知識和技能對案件中需要解決的專門性問題進行鑒定后所作出的結(jié)論性的判斷。鑒定結(jié)論只是對案件中專門性問題作出判斷結(jié)論，而不是對有關(guān)事實作出法律評價。（七）勘驗、檢查筆錄

指偵查、審判人員對犯罪事件有關(guān)的場所、物品、尸體、人身等進行勘察、檢查后所作的文字記錄、繪圖、照片、錄像等資料的總稱。第三節(jié)訴訟證據(jù)的收集、審查判斷與保全一、訴訟證據(jù)的收集（一）證據(jù)收集的合法性刑事訴訟中證據(jù)收集主要通過各種合法的偵查和調(diào)查手段，而民事、行政訴訟中證據(jù)只能通過的調(diào)查的方法取得。在刑事訴訟中，明確規(guī)定：嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。（二）證據(jù)收集的主體1、在刑事訴訟中，主要是公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院；2、在民事訴訟中，主要是當(dāng)事人及其訴訟代理人；當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。3、在行政訴訟中，由被告行政機關(guān)負舉證責(zé)任；且被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)；4、律師也有收集證據(jù)的權(quán)利。（三）證據(jù)收集的條件

證據(jù)材料只有在經(jīng)過了法庭查證，通過審查判斷、核實之后，才能作為定案的根據(jù)。（四）證據(jù)收集的范圍1、有關(guān)能證明案件對象的事實2、肯定案件事實方面的證據(jù)3、否定案件事實方面的證據(jù)4、其他與案件處理有關(guān)的一切證據(jù)材料。總之，證據(jù)應(yīng)當(dāng)依法全面收集。（五）證據(jù)收集的原則1、必須依靠群眾2、必須依照法定的程序與權(quán)限進行3、必須同當(dāng)事人舉證相結(jié)合（六）證據(jù)收集的要求1、必須主動、及時2、必須客觀、全面3、必須深入、細致4、必須扼住本質(zhì)、分清主次、注意保密5、必須充分運用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)手段（七）證據(jù)收集的方法1、詢問2、訊問3、勘驗4、檢查5、實驗6、搜查7、辨認8、鑒定二、訴訟證據(jù)的審查判斷對證據(jù)進行分析研究，鑒別真假，確定其可靠性及與案件的客觀聯(lián)系。審查判斷的方法有：對質(zhì)法、反證法、排除法、辯認法、比較法、偵查實驗法等。三、訴訟證據(jù)的保全

在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。證據(jù)保全的實質(zhì)要件與形式要件1、實質(zhì)要件：第一，證據(jù)有滅失或以后難以獲取的可能；第二，應(yīng)當(dāng)能夠證明案件待證事實的證據(jù)材料。2、形式要件：第一，證據(jù)保全應(yīng)在訴訟開始以后，人民法院調(diào)查以前。第二，由當(dāng)事人申請保全或受訴人民法院決定保全案例解析1：呂某搶劫陳某案

在一起搶劫殺人案件中，公安人員收集到如下證據(jù)：

1．被害人陳某度過危險期蘇醒后，說是原來的鄰居呂某在她身上砍了一刀，并搶走其肩上的手提包。

2．現(xiàn)場留有呂某的鞋印兩個。

3．在呂某家搜出陳某的手提包、沾血的菜刀一把。

4．菜刀上的血的血型與陳某的血型一致。

5.審問中呂某承認是因為賭博輸了，所以去搶劫陳某。問題：

以上證據(jù)哪些是直接證據(jù)？哪些是間接證據(jù)？

案例解析2：徐某被殺案

徐某,女，26歲，公司職員。1999年夏天的某日深夜，徐某被人殺死在一個公園里。偵查人員在殺人現(xiàn)場收集到一封信。信封上的寄信人姓名是佟某。經(jīng)調(diào)查，佟某是徐某的同事。與此同時，徐某單位的另一同事陳某作為證人證明徐某與佟某在案發(fā)前一天曾發(fā)生過激烈爭吵，并認為佟某就是殺人兇手。偵查人員據(jù)此認為佟某有重大嫌疑，于是對佟某進行了拘留。在拘留期間，徐某最初什么也不說，后來偵查人員對佟某實施了刑訊逼供。佟某在刑訊下只好供認是其殺害了徐某。據(jù)此，偵查機關(guān)很快將此案移送起訴。

問題：佟某的口供和陳某的證言能否作為證據(jù)采信？案例3：交通肇事逃逸案：

1997年10月1日，在杭蕭高速公路上，發(fā)生一起交通肇事逃逸案，事故現(xiàn)場有被害人的尸體、摩托車、血跡和汽車剎車痕跡。被害人手腕上手表時針指在5：50分。偵查人員對現(xiàn)場拍攝了一張全景照片。法醫(yī)鑒定結(jié)論為被害人系被撞擊而死。婦女張某對偵查人員說，她丈夫在現(xiàn)場附近目擊一輛東風(fēng)牌大卡車撞倒被害人后逃逸。現(xiàn)場附近有一塊里程碑，表明事故現(xiàn)場離蕭山市還有15公里。蕭山市交通管理局查明：當(dāng)日5：50分左右曾有兩輛東風(fēng)牌汽車經(jīng)過現(xiàn)場，其中一輛為蕭山市食品廠公車。偵查人