國際工程第三方合規(guī)管理最佳實踐

如何對接國際上普遍認可的規(guī)那么、標準和最正確實踐，是國際工程企業(yè)亟待解決的難題。這不僅要求我們要了解美國司法部、國際商會、世界銀行和國際標準化組織等國際合規(guī)監(jiān)管機構(gòu)制定的規(guī)那么和標準，更要將國際規(guī)那么和標準融入企業(yè)管理制度，結(jié)合企業(yè)日常合規(guī)管理工作，建立具有實用性的合規(guī)管理體系，從而探索形成符合企業(yè)自身情況的最正確合規(guī)管理實踐，讓國際上普遍認可的規(guī)那么、標準和最正確實踐在企業(yè)運營中落地生根、開花結(jié)果。從國際規(guī)那么和標準來說，最具有標志性的國際合規(guī)規(guī)那么就是《反海外腐敗法》《ICC反腐規(guī)那么》《誠信合規(guī)指南》以及國際標準化組織的合規(guī)指南，這些國際標準都對合規(guī)管理的重要內(nèi)容一一第三方合規(guī)提出了具體要求。國際標準中的“第三方”包括代理、聯(lián)營體、分包商、非政府組織和媒體等企業(yè)在商業(yè)活動中的合作伙伴。合作伙伴的不合規(guī)行為會給企業(yè)帶來不合規(guī)風險，依據(jù)國際規(guī)那么、標準和最正確實踐管理好代理、聯(lián)營體、分包商、非政府組織和媒體等第三方對于企業(yè)開展具有重要意義。第三方合規(guī)管理的規(guī)那么和標準國際上普遍認可的第三方合規(guī)管理規(guī)那么和標準有：第一，在與第三方溝通洽談業(yè)務(wù)的過程中，企業(yè)應(yīng)當向合作方宣貫合規(guī)政策，樹立公司誠信經(jīng)營和負責任的國際形象，增強交易信任感。第二，在正式簽署合作協(xié)議前，應(yīng)當根據(jù)第三方的業(yè)務(wù)范圍、風險等級對合作伙伴進行分級化、多元化的盡職調(diào)查。一般盡職調(diào)查內(nèi)容包括實際控制人背景信息、股權(quán)結(jié)構(gòu)、工程所在國強制性規(guī)定和第三方主要業(yè)績。對國際腐敗指數(shù)較高或具有敏感政治身份的高風險類別的第三方應(yīng)啟用更為嚴格的盡職調(diào)直程序。第三，進入簽約審批環(huán)節(jié)時,應(yīng)當誠信合規(guī)合作，規(guī)范合同條款，建立獨立高效的第三方合規(guī)審批程序，審核部門應(yīng)當具有綜合管理權(quán)限并能夠直接向CEO和董事會報告。第四，在合同執(zhí)行環(huán)節(jié)，應(yīng)當建立定期的監(jiān)督審查機制、高效的問題預(yù)警機制、及時的問題解決機制以及完善的證據(jù)管理機制，保證對第三方的實時監(jiān)控；建立問責管理機制，將提供執(zhí)行證明作為工程負責人的一項重要的工作考核內(nèi)容，通過追究違規(guī)員工責任和對執(zhí)行不作為的處分，加強企業(yè)中層管理者的管理責任和合規(guī)責任。最后，在各交易環(huán)節(jié)都應(yīng)當建立有效的合規(guī)舉報機制、應(yīng)急管理機制和合規(guī)培訓制度，為企業(yè)運營提供完善的人員機制合規(guī)保障。舉報熱線應(yīng)包括企業(yè)CEO及合規(guī)監(jiān)管機構(gòu)熱線，保證合規(guī)舉報的有效性。企業(yè)在發(fā)現(xiàn)不合規(guī)信號時，應(yīng)當針對不合規(guī)的事項進行培訓，形成分層級、多元化的合規(guī)培訓制度。企業(yè)應(yīng)當按照國際上普遍認可的規(guī)那么、標準，確定企業(yè)依法合規(guī)運營定位，確立合規(guī)體系的管理機構(gòu)。通過合規(guī)框架闡述企業(yè)合規(guī)體系的組織機構(gòu)、管理手段和主要規(guī)程。通過合規(guī)業(yè)務(wù)細化各業(yè)務(wù)部門職責、管理流程和管理范圍。密織合規(guī)之網(wǎng)，強化合規(guī)之力,形成企業(yè)全產(chǎn)業(yè)鏈條的合規(guī)管理，與第三方代理、聯(lián)營體、分包商、非政府組織與媒體等第三方合規(guī)管理最正確實踐相結(jié)合，提升品牌力量、做大做強各項業(yè)務(wù)，為國際工程企業(yè)抱團出海"走出去"提供強有力的保障與指引。第三方合規(guī)管理的最正確實踐一、代理合規(guī)管理最正確實踐第三方代理合規(guī)管理最正確實踐來自無數(shù)企業(yè)"走出去”的慘痛教訓和經(jīng)驗總結(jié),例如，某公司在首次進入沙特市場時，因急于進入該市場，缺乏實際經(jīng)驗，在未對代理開展盡職調(diào)查的情況下，與其簽訂了長期的排他性的代理協(xié)議，約定了高額的代理費且員工簽證及設(shè)備均"落戶"在代理公司名下。在合作過程中，該代理明顯能力缺乏、缺乏優(yōu)質(zhì)工程資源，各方面條件均不及當?shù)仄渌袑嵙Φ拇恚窘?jīng)營陷入僵局。為了獲得更優(yōu)質(zhì)的資源和合作機會，該公司尋求律師幫助，明確了沙特法律中“長期排他協(xié)議"并非法律強制性規(guī)定，遂提起確認合作協(xié)議"長期排他條款"無效之訴，經(jīng)過多方周旋，該公司終于成功擺脫當?shù)卮淼目刂啤ｎ愃频拇砉芾砑m紛發(fā)生在南美某公路工程中，工程伊始，某公司即以能力缺乏違約為由向其代理發(fā)出終止協(xié)議函，代理在收到協(xié)議終止函之后未提供任何服務(wù)。在獲得工程預(yù)付款后，該公司被代理一紙訴狀告到法院，代理主張其合作協(xié)議并未解除，并要求公司支付全額服務(wù)費用。最終公司依據(jù)其代理協(xié)議約定的糾紛解決條款，訴請法院在仲裁條款有效的情況下通過仲裁方式解決糾紛，法院判定駁回代理的訴訟請求。通過對以往案例的分析，我們總結(jié)出代理合規(guī)的最正確實踐：明確合同目標條款，建立量化考核規(guī)定；規(guī)范權(quán)利義務(wù)條款，界定代理授權(quán)邊界；簽訂反腐聲明，遵守誠信合作原那么；確定階段性代理費用支付比例，緊跟業(yè)主的里程碑支付節(jié)點與數(shù)額比例；慎用排他性合同條款，分區(qū)域區(qū)別約定；限定代理合同期限，約定到期延長機制；注重代理合同變更解除條款，建立公司保護性退出機制；建立糾紛解決機制，及時解決項目爭端。二、聯(lián)營體合規(guī)管理最正確實踐聯(lián)營體協(xié)議是聯(lián)營體合作關(guān)系的基礎(chǔ)，管理好聯(lián)營體協(xié)議才能規(guī)范聯(lián)營體各方在合作中的權(quán)、責、利，規(guī)范地約定協(xié)議內(nèi)容是聯(lián)營體合規(guī)管理最正確實踐的核心。A、B、C三家公司組成聯(lián)營體承接某鐵路工程，三家公司分別負責商務(wù)運作、工程施工與鐵路設(shè)計，不幸的是在工程開工的一年后，由于工程進度不能滿足業(yè)主的要求等多方原因，業(yè)主終止了工程合同并沒收了由A公司提供的保函，所有的損失均由A公司墊付。后A公司申請仲裁，要求B、C公司分擔損失。B、C兩家公司以A公司未將工程潛在風險提前告知以及三份工程標前協(xié)議沒有一致約定聯(lián)營體合作比例為由拒絕承當責任。經(jīng)過討論研究與周密推理，A公司以三份標前協(xié)議共同約定的風險共擔、利益共享原那么作為論點，并啟用反C公司作為辯方證據(jù)的簽約前工程風險評估會議紀要，成功證明了B、C兩家公司在聯(lián)營體中應(yīng)該承當?shù)呢熑我约捌鋵こ田L險的事實，A公司獲得勝訴，成功追索其墊付的資金。通過對以往的管理案例分析，我們總結(jié)出聯(lián)營體最正確合規(guī)管理實踐：聯(lián)營體協(xié)議應(yīng)當明確分工并遵循按比例分擔保函責任原那么；聯(lián)營工程持久良好運行的基礎(chǔ)是合理規(guī)定聯(lián)營體股東會、董事會以及管理委員會的議事規(guī)那么，建立高效公平的財務(wù)管理機制；企業(yè)應(yīng)當保證不同階段聯(lián)營體標前協(xié)議內(nèi)容的一致性，尤其需要明確一致的聯(lián)營體合作比例與責任承當原那么；注重約定損失"追索權(quán)"，在一方公司負責主要工程實施的聯(lián)營體合作模式中，規(guī)定因一方疏忽大意導致的工程損失，應(yīng)由疏忽方承當全部責任，已經(jīng)賠償?shù)囊环接袡?quán)向疏忽方進行追償。三、分包合規(guī)管理最正確實踐企業(yè)分包合規(guī)管理最容易忽視的是對合作伙伴的持續(xù)性監(jiān)督，該項工作會對工程工程產(chǎn)生重大影響。例如，某公司在選擇海外分包商時對分包商進行了初步盡職調(diào)查，查明了包括該公司的基本信息、實際控制人、法人代表、股權(quán)結(jié)構(gòu)以及重大訴訟糾紛等盡調(diào)信息。相關(guān)初步盡調(diào)結(jié)果未顯示供應(yīng)商有重大第三方合規(guī)風險，雙方開展合作。隨著工程推進公司未對該分包商采取后續(xù)的持續(xù)盡調(diào)和監(jiān)控措施。后該海外分包商因當?shù)卣h(huán)保政策收緊問題無法向公司供給必要設(shè)備，導致公司工程運營遭受重大損失，無法按期完工?？偨Y(jié)分包商合規(guī)管理最正確實踐：《反海外腐敗法》信息指南規(guī)定，公司應(yīng)"對第三方關(guān)系實施某種形式的持續(xù)監(jiān)控"。同樣，國際標準化組織關(guān)于反賄賂管理體系的標準ISO37001建議公司"按確定的頻率更新其對高風險商業(yè)合作伙伴的盡職調(diào)查，以便可以恰當?shù)乜紤]變化和最新信息?！笨梢?，初始的盡職調(diào)查僅僅是持續(xù)監(jiān)控過程的第一步，只要公司與第三方的關(guān)系存續(xù)，盡職調(diào)查就應(yīng)該持續(xù)進行。只有實現(xiàn)全面、持續(xù)的第三方合規(guī)盡調(diào)和監(jiān)控，才能更好地保證公司不因第三方后續(xù)的不合規(guī)行為承當損失。四、非政府組織合規(guī)管理最正確實踐不重視與非政府組織之間的合作伙伴關(guān)系是中國國際工程企業(yè)普遍存在的問題，例如，某公司和緬甸電力部合作，在伊洛瓦底江的上游克欽邦修建7個梯級水電站，此工程完成了所有的法律程序和環(huán)評手續(xù)做完，其中環(huán)評工作是中國和緬甸生物多樣性及自然保護聯(lián)盟共100多位專家完成的，并且獲得了緬甸政府的審批。然而，這一超級工程因地方?jīng)_突和非政府環(huán)境保護組織的抗議而被緬甸政府單方面宣布停工，公司在項目的前期投資總額已經(jīng)超過73億人民幣。該工程失利的一個最主要原因是未重視非政府組織，反思教訓后我們得出非政府組織合規(guī)管理的一項最正確實踐：在某些沖突地區(qū)，企業(yè)不僅要與政府打交道，而且要與非政府組織打交道，與當?shù)胤钦煌残枰M力防范行賄受賄等腐敗行為，做到合規(guī)經(jīng)營。企業(yè)在實施境外工程時有必要進行社會責任投資，為當?shù)孛癖妿砝?，這樣才能獲得更多的當?shù)亓α恐С?，將社區(qū)參與與對話作為測評和監(jiān)控公司運營影響的重要元素，確保社區(qū)的廣泛參與，實現(xiàn)互利共贏。綜上所述，國際上普遍認可的規(guī)那么、標準和最正確實踐要求合規(guī)管理在企業(yè)常態(tài)化，成為企業(yè)日常業(yè)務(wù)運行的自然組成局部，幫助企業(yè)及時識別風險，盡早采取有效措施，防止商業(yè)信譽和經(jīng)濟損失；在企業(yè)出現(xiàn)合規(guī)問題時，成為企業(yè)有力的抗辯理由，大幅減輕監(jiān)管機構(gòu)對企